DERECHO DE FAMILIA

UNIVERSIDAD NACIONAL DE
HUANCAVELICA
“Año de la Lucha Contra la Corupción e Impunidad”

Facultad de derecho y ciencias

politicas

I
DERECHO DE FAMILIA

II
 DERECHO DE FAMILIA

Este trabajo se lo dedicamos a nuestros padres, por el

deseo de superación y amor que nos brindan cada día en que

han sabido guiar nuestra vida por el sendero de la verdad a

fin de poder honrar a mi familia con los conocimientos

adquiridos, brindándonos el futuro de su esfuerzo y

sacrificio.

INDICE
INTRODUCCIÓN ........................................................................................................ V

1 ANTECEDENTES HISTORICOS.......................................................................... 1

2 PROYECTO E LEY DE REGIMEN DE VISITAS EN MASCOTAS EN EL PERÚ

2.1 Modificarían Código Civil Para Establecer Régimen de Visitas de las

Mascotas. 2

III
 DERECHO DE FAMILIA

2.2 DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS MODIFICATORIAS DE LA

LEY 3940/2018 ...................................................................................................................... 3

3 FONDO DEL TEMA .............................................................................................. 4

3.1 TENENCIA DE HIJOS EN EL PERÚ ............................................................ 6

3.1.1 Definición de tenencia ................................................................................ 7

3.1.2 Tenencia de Menores ................................................................................. 8

3.1.3 Proceso de Tenencia y Régimen de Visitas ............................................... 9

4 LEGISLACION COMPARADA ............................................................................ 9

5 INSTITUCIONES JURIDICAS ............................................................................ 17

5.1 INSTITUCIONES: ......................................................................................... 17

5.1.1 LEY N° 27265 LEY DE PROTECCIÓN A LOS ANIMALES

DOMÉSTICOS Y A LOS ANIMALES SILVESTRES MANTENIDOS EN

CAUTIVERIO ................................................................................................................. 17

5.1.2 LEY N° 27337 (TENENCIA DEL NIÑO Y DEL ADOLESCENTE) .... 18

5.1.3 REGIMEN DE VISITAS ......................................................................... 19

6 TEMA DE FONDO ............................................... Error! Bookmark not defined.

6.1 Definición de tenencia .................................... Error! Bookmark not defined.

6.1.1 Tenencia Compartida ............................... Error! Bookmark not defined.

6.2 Tasa de peruanos que adquirieron matrimonio en el año 2019: ..............Error!

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6.3 Tasa de Peruanos que se divorciaron en el año 2019:Error! Bookmark not

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IV
 DERECHO DE FAMILIA

6.4 Tasa de personas peruanas que poseen una mascota:Error! Bookmark not

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6.5 Tipos de mascotas que poseen cada familia: .. Error! Bookmark not defined.

7 LEGISLACIÓN COMPARADA .......................... Error! Bookmark not defined.

7.1 En España ....................................................... Error! Bookmark not defined.

7.1.1 PROPOSICIÓN DE LEY......................... Error! Bookmark not defined.

7.2 En Argentina .................................................. Error! Bookmark not defined.

8 JURISPRUDENCIA .............................................................................................. 21

Audiencia Provincial de Barcelona, Sección 12ª, Auto 78/2006 de 5 Abr. 2006,

Rec. 1055/2005 .................................................................................................................... 21

ANTECEDENTES DE HECHO ...................................................................... 21

FUNDAMENTOS DE DERECHO .................................................................. 22

PARTE DISPOSITIVA ..................................................................................... 26

9 CONCLUSIONES ................................................................................................. 27

INTRODUCCIÓN
Las familias de este siglo ya incluyen a los animales domésticos “mascotas” como un
miembro más, lo cual es genial ya que el núcleo familiar crece; los padres transmiten la
enseñanza en respeto y amor hacia las siguientes generaciones, sin embargo, también vemos a
menudo que los divorcios están a la orden del día, ya hasta parece una pandemia, por ello, era
cuestión de tiempo que se puedan mezclar estas dos realidades. Todo parece indicar que estas
dos corrientes están intrínsecamente -social y legislativa- relacionadas, y se debe hacer análisis
sobre el cambio legislativo que busca cambiar la consideración de los seres semovientes por
sintiente y por ende ser sujeto de derecho.

V
 DERECHO DE FAMILIA

Si no se logran poner de acuerdo las partes pues se exhorta a realizar una conciliación
extrajudicial y habiendo agotado esa vía sin llegar a ningún acuerdo entonces la causa será vista
por el Juzgado de Paz Letrado.

De acuerdo a esta propuesta del legislador busca ejecutar modificatorias en el Código

Civil con referencia al inciso 10 del artículo 302 ,el cual se refiere a Bienes Propios de cada
cónyuge dentro del capítulo Sociedad de Gananciales, tipificaría la incorporación del animal
como bienes propios de cada cónyuge e incorporaría en el 302-A los animales adquiridos bajo
el régimen de la sociedad de gananciales y sobre el caso de fenecer esta sociedad, los animales
se quedaría en custodia de una de la partes. El inciso 12 del artículo 321 se refiere a que los
animales son parte de los Bienes excluidos del menaje ya que no son objetos de uso doméstico.
Y finalmente el articulo 886 declara a los animales como Bienes Muebles, materia de los
Derechos Reales, pero son objetos de protección especial.

Sí, es cierto, la novedad es que los animales tienen una nueva tipificación dentro del
Código Civil respecto a la Sociedad de Gananciales, es decir en caso de divorcio la mascota no
solo es un elemento más en un listado de bienes, de tal forma, es pues el animal un ser vivo
sintiente que su propiedad va a ser custodiada por una de las partes luego de un proceso de
divorcio y a su vez será parte de los Derechos Reales dándole la categoría de Bien Mueble.

VI
 DERECHO DE FAMILIA

1 ANTECEDENTES HISTORICOS
Considerando que no es posible concebir la historia de la humanidad ni sus avances
tecnológicos sin la presencia y la ayuda de los animales y que la convivencia de las especies
animales y la humana han venido ligadas, la pregunta esencial es en qué momento se regula tal
relación mediante normas o preceptos. Durante mucho tiempo los animales han sido
considerados “cosas, patrimonio de un humano, seres sin sentimientos, sin alma, sin capacidad
de sentir dolor y por consiguiente no han sido merecedores de derechos.

Según Isidro Cisneros en su libro “Formas modernas de intolerancia, de la

discriminación al genocidio” la protección a los animales fue en un primer momento de tipo
religioso y posteriormente de tipo científico-filosófico. No es extraño pues que el primer
protector de los animales conocido en el siglo IV a.c. fue Zaratrustra. Profeta y fundador el
mazdeísmo, consideraba a los animales dotados de alma por medio de la que entendían y
sufrían del mismo modo que los seres humanos. 1

La doctrina filosófica y religiosa budista que tuvo su origen en el siglo V a.c. enseñaba
la ahimsa o la no violencia y el apego a todas a la vida de todos los seres vivos, incluidos los
animales. Reyes que profesaron esta religión llegaron a construir hospitales destinados a la
curación de los animales y se tipificó como un delito grave la muerte de perros o vacas en
manos de personas.

Sin embargo, deberíamos esperar a la Edad Moderna para ver aparecer la primera ley
conocida en defensa de los animales que fue redactada en Irlanda en el año 1635, por la que se
prohibió fisurar lana de ganado ovino y atar arados a las colas de los caballos debido al enorme
sufrimiento que padecían estos animales en dichos procesos. Los nuevos movimientos
cristianos que emergieron en ese siglo fueron el origen de una diferente concepción de la
relación humana y animal. En 1641 la colonia estadounidense de Massachusetts Bay se redactó
una serie de leyes protectoras de los animales domésticos. Las leyes se basaron en el
Massachussets Body of Liberties redactadas por el abogado y pastor puritano Nathaniel Ward
(1578-1652).

En el Reino Unido y bajo la también legislación puritana de 1654 abundaron las leyes
de protección animal y el mismo Oliver Cromwell durante su gobierno que se prolongó desde
1653 hasta 1659 prohibió las peleas de gallos, perros o toros.

1
Isidro Cisneros, libro “Formas modernas de intolerancia, de la discriminación al genocidio”

1
 DERECHO DE FAMILIA

Con la Ilustración, el movimiento cultural e intelectual europeo del siglo XVIII, se

incrementaron las disposiciones legales en defensa de los animales. Jeremy Bentham, (1748-
1832) filósofo, economista, pensador y escritor inglés, padre del utilitarismo consideró que la
carencia de derechos de los animales contradecía la exigencia de velar por todos los seres
dotados de sensibilidad.

En el siglo XIX se multiplicaron las asociaciones que tenían como finalidad el bienestar
animal.

A través de los siglos la sociedad ha evolucionado y ha tomado conciencia de los

derechos de los animales con quienes comparte el planeta. Un momento exacto del surgimiento
del derecho animal no existe, pero ha ido conexo al paso a la modernidad, con la irrupción de
los Derechos Fundamentales, al movimiento de liberación animal y al movimiento ecologista.

2 PROYECTO E LEY DE REGIMEN DE VISITAS EN MASCOTAS

EN EL PERÚ
2.1 Modificarían Código Civil Para Establecer Régimen de Visitas de las
Mascotas.
El congresista de Frente Amplio, Hernando Cevallos, presentó el Proyecto de ley
3940/2018-CR, que busca proteger a los animales de compañía (toda especie doméstica que
vive en el entorno humano familiar y personal, cuyos actos puedan ser controlados por el dueño
y sobre los cuales no existe una intención lucrativa).

El proyecto de ley presentado por el congresista Hernando Cevallos establece que, tras
la separación de una pareja que tiene animales, la mascota se quede con uno de los tutores.

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 DERECHO DE FAMILIA

Además, propone un régimen de visitas para que la otra persona pueda ver al animalito
dependiendo del día y la hora que plantee la pareja.

Tal y como si se tuviera un niño, en caso haya algunas discrepancias, ambos separados
deberán ir a un Centro de Conciliación y si no se llega a acuerdo, un juez de paz será el
encargado de dirimir.

"El animal de compañía adquirido bajo el régimen de sociedad de gananciales pertenece

a ambos cónyuges. En caso de fenecer la sociedad conyugal permanece con uno de ellos, a
elección de éstos concediéndose al otro un régimen de visitas",

En caso de que el animal esté preñado, las crías que lleva, cuando nazcan, le pertenecerá
a uno o a ambos tutores, establece el proyecto. Ante este proyecto también, se plantea modificar
el Código Civil a fin de incorporar que el animal de compañía (adquirido por una pareja
conyugal) permanecería con uno de ellos en caso de una separación, y se le concedería al otro
cónyuge un régimen de visitas.

Asimismo, este proyecto de ley busca que se imparta conocimientos de crianza y

tenencia responsable de animales de compañía en las instituciones educativas.2

2.2 DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS MODIFICATORIAS DE

LA LEY 3940/2018
Primero. - Modificación Del Código Civil.

Incorporase el inciso 10 al artículo 302°, el artículo 302-A, y modificase el inciso 12 del

artículo 321, el inciso 9 del artículo 886 y el artículo 1931 del Código Civil, los que quedan
redactados con el siguiente texto:

Artículo 302. Son bienes propios de cada cónyuge: (…)

10.- El animal de compañía adquirido a título gratuito u oneroso antes de la constitución

de la sociedad de gananciales, así como las crías que haya procreado y se encuentren en
su poder.

Artículo 302-A.- Animales de compañía

El animal de compañía adquirido bajo el régimen de sociedad de gananciales pertenece

a ambos cónyuges. En caso de fenecer la sociedad conyugal permanece con uno de ellos, a

2
https://legis.pe/modificarian-codigo-civil-establecer-regimen-visitas-mascotas/

3
 DERECHO DE FAMILIA

elección de éstos concediéndose al otro un régimen de visitas. En caso de conflicto se debe

recurrir a un Centro de Conciliación. A falta de acuerdo se recurre ante el Juez de Paz Letrado
del domicilio del demandado.

Las crías de los animales de compañía, que se hallen en el vientre al fenecer la sociedad
conyugal, pertenecen al dueño del animal (si es un bien propio) o a cualquiera de los dos, a
elección de éstos.

Artículo 321.- Bienes excluidos del menaje

El menaje ordinario del hogar no comprende: (…)

12.- En general, los objetos que no son de uso doméstico, entre estos los animales de
compañía.

Artículo 886.- Son bienes muebles: (…)

9.- Los demás bienes que puedan llevarse de un lugar a otro, con excepción de los
animales de compañía. Los animales de compañía son seres vivos sensibles objetos de
protección especial. Se encuentran regulados por una Ley especial. (…)

Artículo 1931.- Pluralidad de beneficiarios

Si al constituirse la renta en favor de varias personas, no se expresa la porción de que

gozará cada una, se entiende que ellas se benefician por cuotas iguales. Es válida la renta
vitalicia constituida en beneficio de los animales de compañía.
Segunda.- Modificación del artículo 648 del Código Procesal Civil

Segunda. - Modificase inciso 3 al artículo 648 del Código Procesal Civil, el que queda
redactado con el siguiente texto:

Artículo 648.- Bienes inembargables. Son inembargables:

(…)
3. Los vehículos, máquinas, utensilios y herramientas indispensables para el ejercicio directo
de la profesión, oficio, enseñanza o aprendizaje del obligado. Los animales de compañía;

3 FONDO DEL TEMA

Hay quienes consideran que los animales son objeto de derecho de propiedad y no
sujeto del derecho, es decir, medios o instrumentos ordenados a la satisfacción del interés
humano. Por tal caso es básico otorgar un status especial a las ciertas especies en extinción.

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 DERECHO DE FAMILIA

Como seres de la naturaleza animados, estos merecen un status jurídico propio, no

necesariamente como sujetos, ni como simple res objeto de derecho.

Con un criterio intermedio se plantea que los animales no son nomoforos (portadores
de derecho en merito a la dignidad) pero que pueden y deben ser considerados una categoría
distinta de las cosas (objetos materiales) en medida en que no siendo libres ni responsables no
pueden jurídicamente equiparados a las personas, proponiendo en su línea, un iuris tertius, es
decir, referirnos a un animal law, pero no a un animal rights. a esta posición intermedia se
tildaría como un caso de tertium nom datur (principio de tercio excluido, toda proposición es
verdadera o falsa, no hay nada intermedio, en todo caso una de ellas es necesariamente falsa)
que no ofrece una solución eficaz y que, por el contrario, resulta indispensable qué son
jurídicamente los animales para reconocerles una dignidad y garantizarles un tratamiento justo.

Cabe presentar a los animales como mascotas, como animales domésticos de

compañía integrantes de una familia. ¿Qué hogar no tiene un animal?, ¿Qué familia no tiene
como uno más de sus integrantes a una mascota a al cual le brinda cuidado, atención,
adiestramiento siendo parte de un presupuesto especial?

De cada 10 familias 8 tiene un animal al cual se le brinda una estima familiar. La

mascota en un miembro de la familia, un hijo más. Téngase en cuenta que, por citar un ejemplo
de enrolamiento de los animales en la familia, la mascota son recomendadas como compañía
para los menores que sufren problemas depresivos generándose una relación más que
particular.

La humanización de los animales, la consagración de derechos y su re categorización

dentro de la estructura de los sujetos – llegándose a denominar sub- jetos o percosas – llevan
a pensar no solo los derechos de los animales sino, también, el rol de las mascotas dentro de
las relaciones familiares.

Los animales para los derechos reales son bienes semovientes (del latín se movens que
se mueve a si mismo). Se trataría de un tipo de bien mueble y está relacionado exclusivamente
con el ganado respecto de los cuales pueden realizarse transacciones económicas. Pero las
mascotas son algo más que un animal, no propiamente un bien y se integran en comunidades
humanas como parte de ellas en las cuales se le consideraría como parte de la familia, pero sin
llegar a los extremos de atribuirle derechos en los cuales podrían perjudicar a sus dueños. Ante
esto podríamos considerar que las mascotas deberán ser tratadas de manera que no sean
maltratados, pero tampoco sobrevalorados, asumiendo la tenencia responsable de la mascota.

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 DERECHO DE FAMILIA

• Animal doméstico Definiremos como animal doméstico a aquel del que el hombre
obtiene un beneficio definido, no solo económico, sino, y de cara a nuestra propuesta
investigativa, de orden social, pues las condiciones de 41 convivencia son receptoras del efecto
mutuo que se produce en la relación entre el animal doméstico y el hombre.

• Animal de compañía Para fines de la investigación, y tomando en cuenta el debate que

antecedió a esta sección, definiremos al animal de compañía como: el animal cuyo ciclo vital
está íntimamente ligado a un beneficio humano, en tanto el hombre, procure un beneficio de
igual dimensión a la vida del animal, logrando el establecimiento de sentimientos que superan
la relación histórica individual y que deben tener respuesta de parte del Estado en tanto
protector del beneficio mutuo de las especies que lo componen. Relación de dependencia Se
define de este modo a la relación necesaria para la existencia del animal a partir de la acción
del hombre. Ubicar la naturaleza de esta relación implica dimensionar las formas sociales que
dialogan con la figura del animal y visualizar, desde ahí, los elementos necesarios para la
planificación de políticas que amplíen los beneficios de esta relación.

• Seres sintientes Se define así a la condición sensible del animal de compañía, capaz de
proponerlo como un ser cuya reacción a los estímulos externos es inmediata, comunicando a
través de ella su bienestar o malestar como un resultado corporeizado.

• Visión Cosificada Definiremos esta acción como la clasificación del animal en un

universo utilitario, en el que las categorías de la existencia social no lo contemplan como un
ser sintiente, sino que lo limitan al uso objetual de parte de los hombres, y hacia su beneficio.
Es una visión que naturaliza su distancia con elementos sensibles capaces de dotarlo de una
identidad sensitiva potencialmente modificable a través de la violencia

4 TENENCIA DE HIJOS EN EL PERÚ

La tenencia de hijos en el Perú es un tema frecuente de conflicto entre los progenitores.

Que los padres se vayan a divorciar o en otros casos ya estén divorciados, no implicaría limitar
el derecho del niño a vivir en un ambiente de armonia para su crecimiento.

Los padres tienen derechos y obligaciones para con sus hijos. Según los casos de tenencia
de hijos que nos llegan al estudio jurídico, uno de los padres estaría usando a su menor hijo
para hacer sufrir al otro padre o madre, ¿cómo lo hace? evitando que se puedan ver.

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 DERECHO DE FAMILIA

En el Perú, el Código Civil, el Código del Niño y el Adolescente, así como los Convenios
Internacionales protegen el interés superior del niño.

4.1.1 Definición de tenencia

Refiere la Ley que la patria potestad concede como atributo de los padres, el derecho
a tener a sus hijos consigo, de allí el nombre de tenencia, término éste que no resulta muy
propio en el Derecho de Familia, pues más alude a tener consigo algo, como una suerte de
pertenencia, y quizás el término tenencia pueda ubicarse mejor en el plano de las cosas, tal
como lo encontramos en algunos diccionarios, que cuando aluden a la tenencia, la refieren
a la posesión o tenencia de algunas cosas, empero en el derecho de los infantes termina
aplicándose como atributo de los padres respecto de sus hijos, en la medida que se alude al
hecho de que los padres tienen a sus hijos consigo. Se traduce la tenencia en la convivencia
de los padres con sus hijos; relación fáctica que sirve de base para el ejercicio de los demás
derechos y el cumplimiento de los deberes, y que significa la vida en común, el vivir bajo
un mismo techo; etas relaciones personales entre padres e hijos constituyen la base para
que operen los demás atributos de la patria potestad, pues si el padre o madre no ejerce la
llamada tenencia, cómo podría estar al frente del proceso educativo, cómo podría
representarlo legalmente, o cómo podría ejercer una corrección moderada, sólo para
mencionar algunos de los atributos que confiere la patria potestad..

Diferencia entre tenencia, custodio y guardia:

 Tenencia:
a tenencia es el atributo, la facultad, el derecho de los padres a vivir con los hijos,
derecho que le es reconocido por ley a ambos padres y como resulta de una opinión
unánime, ello implica el derecho a convivir con los hijos.
 Custodia:
en el ejercicio del derecho de tenencia surge el deber de los padres a custodiar a sus
hijos y que se traduce en la vigilancia, el cuidado y la protección de los mismos, por
lo tanto, la custodia vendría a ser un deber (custodia, acción de custodiar o vigilar,
persona que cuida a otra),
 Guardia:
la guarda también constituye un deber, y que en el caso de los padres los obliga a la
protección y cuidado de los hijos

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 DERECHO DE FAMILIA

Entonces es de notar que el término custodia y guarda si se equiparan, al menos

ambos traducen un deber, aun cuando el anterior Código de los Niños y Adolescentes
empleó el término guarda para referirse al tercero que cuidaba al menor abandonado,
término guarda que ha sido abandonado por el vigente Código de los Niños y
Adolescentes.3

4.1.2 Tenencia de Menores

El art. 81 del Código del Niño y el Adolescente establece que cuando los padres
estén separados, la tenencia de menores ya sean niños o adolescentes, se determinará de común
acuerdo entre ellos y se tomará en cuenta el parecer del niño o el adolescente. En el caso no
existiera acuerdo o fuera perjudicial para el menor, la tenencia tendrá que resolverla el Juez
especializado, y para ello dictará las medidas necesarias para su cumplimiento.
De igual modo, el Código del Niño y el Adolescente, establece que cuando no haya acuerdo,
el Juez, resolverá teniendo en cuenta:
a) Que el hijo deberá permanecer con quien convivió mayor tiempo, siempre y cuando le
sea favorable,
b) Que el hijo menor de tres años permanecerá con la madre;
c) Que para el que no obtenga la tenencia o custodia del niño o el adolescente, deberá
señalarse un régimen de visitas.
Es lo que respecta al Régimen de Visitas acordado por los padres o establecido por
el Juez, muchos de los progenitores estarían incumpliendo con el mismo, dificultándole el
encuentro, no cumpliendo con los horarios establecidos, indisponiendo a su hijo en contra de
su padre o madre, evitando que en días festivos como navidades pueda ver a su hijo, entre otros.
En este caso, se está vulnerando los DERECHOS DEL NIÑO Y DEL PADRE O MADRE.
Artículo 287º.- Obligaciones comunes de los cónyuges
Los cónyuges se obligan mutuamente por el hecho del matrimonio a alimentar y
educar a sus hijos.
Artículo 291º.-Obligación unilateral de sostener la familia
Si uno de los cónyuges se dedica exclusivamente al trabajo del hogar y al cuidado de
los hijos, la obligación de sostener a la familia recae sobre el otro, sin perjuicio de la ayuda y
colaboración que ambos cónyuges se deben en uno y otro campo. Cesa la obligación de uno de
los cónyuges de alimentar al otro cuando éste abandona la casa conyugal sin justa causa y

3
Benjamín Aguilar Llanos. La Tenencia como Atributo de la Patria Potestad y Tenencia Compartida

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 DERECHO DE FAMILIA

rehúsa volver a ella. En este caso el juez puede, según las circunstancias, ordenar el embargo
parcial de las rentas del abandonante en beneficio del cónyuge inocente y de los hijos. El
mandamiento de embargo queda sin efecto cuando lo soliciten ambos cónyuges.

4.1.3 Proceso de Tenencia y Régimen de Visitas

Es así que, en un proceso de tenencia y régimen de visitas, el Juez va a tener en cuenta el
interés superior del niño, es decir, ante todo deberá primar el bienestar del menor. De igual
modo, en lo que se refiere a la tenencia de hijos en el Perú, el Juez, podrá escuchar la opinión
del niño o adolescente.

El Juez respetará en lo posible el acuerdo que hayan tomado los padres con respecto a la
tenencia, sin embargo, dispondrá ante todo un Régimen de Visitas, que podría variar según las
circunstancias, en protección del niño o adolescente.

5 LEGISLACION COMPARADA

5.1 ESPAÑA:

España es el cuarto país de la Unión Europea con mayor tasa de divorcio.

En concreto, alrededor de 160.000 parejas al año se rompen en España. A ello hay que
sumar que un 49,3% de las viviendas españolas cuentan con una mascota (perro o gato), lo que
nos hace presagiar que de los divorcios anuales que existen en España, al menos, 80.000 de
ellos cuentan con una mascota a la que no se debe dejar de lado.

Es importante destacar que en diciembre de 2017 se aprobó en el Congreso de Diputados

la ley por la que los animales pasarán de ser considerados “bienes muebles” a ser considerados
“seres vivos dotados de sensibilidad”, dentro del artículo 333 del Código Civil. En la cual se
aprobó las modificaciones de algunos artículos que cambian su concepto a favor de los
animales de compañía.

5.1.1 PROPOSICIÓN DE LEY

Proposición de Ley de modificación del Código Civil, la Ley Hipotecaria y la
Ley de Enjuiciamiento Civil, sobre el régimen jurídico de los animales.

9
 DERECHO DE FAMILIA

La actual regulación de los bienes del Código Civil dota a los animales del
estatuto jurídico de cosas, en concreto con la condición de bienes muebles. Este sigue
ignorando que los animales son seres vivos dotados de sensibilidad.

La reforma del régimen jurídico de los animales en el Código Civil español

sigue las líneas que marcan otros ordenamientos jurídicos próximos, que han
modificado sus Códigos Civiles para adaptarlos a la mayor sensibilidad social hacia los
animales existente en nuestros días, y también para reconocer su cualidad de seres vivos
y sintientes.

Por ello, también aplica este criterio el Derecho español en numerosas normas
entre las que debe destacarse la Ley 32/2007, de 7 de noviembre, para el cuidado de los
animales, en su explotación, transporte, experimentación y sacrificio. Aunque en las
primeras reformas de los Códigos Civiles europeos (Austria, Alemania y Suiza), se
utilizaba la formulación negativa, en el sentido de que los animales no son cosas o no
son bienes, se ha optado por las fórmulas más recientes de los Códigos Civiles francés
y portugués, por su similitud con el Derecho de la Unión Europea, que prefieren una
descripción «positiva» de la esencia de estos seres que los diferencia, por un lado, de
las personas y, por otro, de las cosas y otras formas de vida, típicamente las plantas.

La reforma afecta, en primer lugar, al Código Civil, con vistas a sentar el

importante principio de que la naturaleza de los animales es distinta de la naturaleza de
las cosas o bienes, principio que ha de presidir la interpretación de todo el
ordenamiento. De esta forma, junto a la afirmación del actual artículo 333, según el cual
«todas las cosas que son o pueden ser objeto de apropiación se consideran como bienes
muebles o inmuebles, se concreta que los animales no son cosas, sino seres dotados de
sensibilidad, lo que no implica que en determinados aspectos no se aplique
supletoriamente el régimen jurídico de las cosas.

Pasan así los animales a estar sometidos solo parcialmente al régimen jurídico
de los bienes o cosas, en la medida en que no existan normas destinadas especialmente
a regular las relaciones jurídicas en las que puedan estar implicados animales, y siempre
que dicho régimen jurídico de los bienes sea compatible con su naturaleza de ser vivo
dotado de sensibilidad y con el conjunto de disposiciones destinadas a su protección.
Lo deseable es que el régimen protector vaya extendiéndose progresivamente a los

10
 DERECHO DE FAMILIA

distintos ámbitos en que intervienen los animales y se vaya restringiendo con ello la
aplicación supletoria del régimen jurídico de las cosas.

En nuestra sociedad actual los animales son, en general, apropiables y objeto

de comercio entre los hombres. La relación de la persona y el animal sea este de
compañía, doméstico, silvestre o salvaje, es una relación de propiedad privada o a veces
patrimonial o de dominio público en el caso de las Administraciones, si bien ha de ser
modulada por la cualidad de ser dotado de sensibilidad sobre la que recae dicha
propiedad. Así, tanto las facultades de uso y disfrute del animal, como la de disposición
sobre el mismo han de respetar tal cualidad, de modo que el propietario ha de ejercitar
dichas facultades atendiendo al bienestar del animal, evitando el maltrato, el abandono
y la provocación de una muerte cruel e innecesaria.

A partir de las anteriores premisas y en consonancia con el principio que

inspira la reforma, se adecuan al mismo, entre otras, las tradicionales nociones de
ocupación, frutos naturales, hallazgo, responsabilidad por daños y vicios ocultos,
aplicadas, de una manera distinta a la actualmente vigente, a los animales. Asimismo,
se introducen en las normas relativas a las crisis matrimoniales preceptos destinados a
concretar el régimen de custodia de los animales de compañía, cuestión que ya ha sido
objeto de controversia en nuestros tribunales. Para ello se contempla el pacto sobre los
animales domésticos, y se sientan los criterios sobre los que el juez debe tomar la
decisión de a quién entregar el cuidado del animal, atendiendo a su bienestar.

Con el mismo criterio protector que inspira la reforma, mediante la

modificación del apartado primero del artículo 111 de la Ley Hipotecaria se impide que
se extienda la hipoteca a los animales colocados o destinados en una finca dedicada a
la explotación ganadera, industrial o de recreo y se prohíbe el pacto de extensión de la
hipoteca a los animales de compañía.

Por último, se modifica el artículo 605 de la Ley 1/2000, de 7 de enero, de

Enjuiciamiento Civil, para declarar absolutamente inembargables a los animales de
compañía en atención al especial vínculo de afecto que liga a los animales de compañía
con la familia con la que conviven. Esta previsión rige sin perjuicio de la
embargabilidad de las rentas que dichos animales puedan generar. Por todo ello, el
Grupo Parlamentario Popular en el Congreso, formula la siguiente Proposición de Ley
de modificación del Real Decreto de 24 de julio de 1889 por el que se publica el Código

11
 DERECHO DE FAMILIA

Civil, Decreto de 8 de febrero de 1946, por el que se aprueba la nueva redacción oficial
de la Ley Hipotecaria, y de la Ley 1/2000, de 7 de enero, de Enjuiciamiento Civil.

5.1.1.1 Animales domésticos como seres vivos dotados de sensibilidad y

procesos matrimoniales
La Proposición de Ley no contiene regulación sustantiva o administrativa
propia, sino que se limita a reformar el Código Civil, la Ley de Enjuiciamiento Civil y
la Ley Hipotecaria.

Sin duda la nueva norma que se acabe aprobando traerá consecuencias en

diferentes ámbitos y tendrá un fuerte impacto en las rupturas matrimoniales.

A partir de su promulgación y entrada en vigor la atribución de la custodia de

las mascotas y fijación de régimen de visitas pasará a formar parte propia de los efectos
de la ruptura matrimonial a igual rango o nivel que la atribución de la custodia de los
hijos menores, uso de la vivienda, pensión de alimentos, etc.

La atribución de la custodia de las mascotas deberá determinarse por tanto sin

tener en cuenta quién figure como propietario, ya que la nueva ley lo que trata de evitar
es precisamente que la mascota sea considerada un objeto o un bien mueble más.

La nueva norma acabará así con la negativa que habían mostrado hasta la fecha
diferentes juzgados y tribunales a declarar como efectos de la separación, nulidad o
divorcio la atribución de la custodia de las mascotas al entender que no formaba parte
del contenido de los arts. 90 y 103 del Código Civil.

5.1.2 BOLETÍN OFICIAL DE LAS CORTES GENERALES -12-B-167-1 CONGRESO

DE LOS DIPUTADOS

Serie B Núm. 167-1 13 de octubre de 2017 Pág. 4

3.ª Determinar, teniendo en cuenta el interés familiar más necesitado de protección,

cuál de los cónyuges ha de continuar en el uso de la vivienda familiar y asimismo, previo
inventario, los bienes y objetos del ajuar que continúan en esta y los que se ha de llevar el otro
cónyuge, así como también las medidas cautelares convenientes para conservar el derecho de
cada uno.

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4.ª Fijar, la contribución de cada cónyuge a las cargas del matrimonio, incluidas si
procede las “litis expensas”, establecer las bases para la actualización de cantidades y disponer
las garantías, depósitos, retenciones u otras medidas cautelares convenientes, a fin de asegurar
la efectividad de lo que por estos conceptos un cónyuge haya de abonar al otro. Se considerará
contribución a dichas cargas el trabajo que uno de los cónyuges dedicará a la atención de los
hijos comunes sujetos a patria potestad.

5.ª Señalar, atendidas las circunstancias, los bienes gananciales o comunes que, previo
inventario, se hayan de entregar a uno u otro cónyuge y las reglas que deban observar en la
administración y disposición, así como en la obligatoria rendición de cuentas sobre los bienes
comunes o parte de ellos que reciban y los que adquieran en lo sucesivo.

6.ª Determinar, en su caso, el régimen de administración y disposición de aquellos

bienes privativos que por capitulaciones o escritura pública estuvieran especialmente afectados
a las cargas del matrimonio.» Cuatro. Se modifica la rúbrica del Libro Segundo del Código
Civil y de su Título I, desapareciendo el rótulo independiente relativo a la disposición
preliminar, con el tenor que se indica a continuación:

«LIBRO SEGUNDO

De los animales, los bienes, de la propiedad y de sus modificaciones»

«TÍTULO I

De la clasificación de los animales y bienes. Disposiciones preliminares» Cinco. Se

introduce un nuevo artículo 333 en el Código Civil con el siguiente contenido:

«Artículo 333.

1. Los animales son seres vivos dotados de sensibilidad. Solo les será aplicable el
régimen jurídico de los bienes en la medida en que sea compatible con su naturaleza y con las
disposiciones destinadas a su protección.

2. El propietario de un animal puede disfrutar y disponer de él respetando su cualidad

de ser dotado de sensibilidad, asegurando su bienestar conforme a las características de cada
especie. El abandonarlo o sacrificarlo salvo en los casos establecidos en las normas legales o
reglamentarias.

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3. Los gastos destinados a la curación de un animal herido por un tercero son

recuperables por su propietario en la medida en que hayan sido proporcionados y aun cuando
hayan sido superiores al valor del animal.

4. Sin perjuicio de la indemnización debida según las normas generales de

responsabilidad civil, en el caso de que la lesión de un animal de compañía, causada por un
tercero, haya provocado su muerte, la privación de un miembro o un órgano importante, o una
afectación grave o permanente de su capacidad de locomoción, su propietario y quienes
convivan con el animal tienen derecho a una indemnización, que será fijada equitativamente
por el tribunal, por el sufrimiento moral sufrido.»

5.2 EN ARGENTINA
Las mascotas son cada vez más protagonistas en los juicios de divorcio. En los últimos
tiempos, crecieron las consultas a abogados especialistas en familia para resolver quién se
queda con ese amigo fiel que es casi tan querido como un hijo, pero que no habla y, en general,
tiene cuatro patas.

El crecimiento en este tipo de consultas no se explica por un repentino amor hacia los
animales, sino por una mera cuestión numérica: el 44% de los hogares argentinos tiene alguna
mascota, según una encuesta reciente de TNS-Gallup, y esa cifra asciende al 60% cuando se
limita a la ciudad de Buenos Aires.

5.3 PERÚ

5.3.1 Tasa de Peruanos que adquirieron matrimonio en el año 2019:

El Instituto Nacional de Estadística e Informática publicó las estadísticas sobre

el estado civil o conyugal de las peruanas y peruanos en las últimas dos décadas. Según
el último censo realizado en 2017, el 38.5% de peruanos está soltero, mientras que el
25.7% se encuentra casado y el 26.7% es conviviente.

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5.3.2 Tasa de Peruanos que se divorciaron en el año 2019:

La Superintendencia Nacional de los Registros Público, informó que en enero

del presente año se inscribieron un total de 769 divorcios, lo que representa un
incremento de 2.81% respecto a las 748 separaciones inscritas durante el mismo mes
del año pasado.

Además, estas inscripciones crecieron en ocho departamentos: Amazonas,

Arequipa, Ayacucho, Cusco, Lima, Loreto, Piura y Ucayali.

Los departamentos donde se inscribieron la mayor cantidad de divorcios, en el

primer mes del presente año, fueron:

Lima (397), Arequipa (99), La Libertad (67), Piura (37), Lambayeque (32),
Junín (24), Loreto (21), Cusco (18), Ica (15), Áncash (12), San Martín (9), Cajamarca
(7), Huánuco (7), Ayacucho (6), Puno (6), Ucayali (5), Tacna (3), Amazonas (1), Madre
de Dios (1), Moquegua (1) y Tumbes (1).

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5.3.3 Tasa de personas peruanas que poseen una mascota:

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5.3.4 Tipos de mascotas que poseen cada familia:

6 INSTITUCIONES JURIDICAS
6.1 INSTITUCIONES:
Uno de los mayores retos que estamos encontrando es que las autoridades no le están
dando la debida importancia porque consideran que al ser un animal de compañía o mascota
no tiene la prioridad que tenemos las personas

Desde hace algunos años se han comenzado a crear unidades especializadas en

protección de los animales de compañía. Estos son los cuerpos de seguridad e instituciones a
los que acudir en caso de maltrato u abandono animal.

6.1.1 LEY N° 27265 LEY DE PROTECCIÓN A LOS ANIMALES DOMÉSTICOS

Y A LOS ANIMALES SILVESTRES MANTENIDOS EN CAUTIVERIO
La única norma de protección de los animales que existió en el Perú hasta
fines del 2015 promulgada en mayo del 2000. Dicha norma nunca fue
reglamentada, motivo por el cual se hizo difícil sancionar a los responsables de

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maltrato animal, sumado al hecho de que adolecía de muchos vacíos que hacían
que la misma resultara inaplicable

La Ley Declara de interés nacional la protección a todas las especies de

animales domésticos y de animales silvestres mantenidos en cautiverio, contra todo
acto de crueldad causado o permitido por el hombre, directa o indirectamente, que
les ocasione sufrimiento innecesario, lesión o muerte.
Son objetivos de la presente Ley:
a) Erradicar y prevenir todo maltrato y actos de crueldad con los animales,
evitándoles sufrimiento innecesario.
b) Fomentar el respeto a la vida y derechos de los animales a través de la
educación.
c) Velar por la salud y bienestar de los animales promoviendo su adecuada
reproducción y el control de las enfermedades transmisibles al hombre.
d) Fomentar y promover la participación de todos los miembros de la sociedad en
la adopción de medidas tendientes a la protección de los animales.

6.1.2 LEY N° 27337 (TENENCIA DEL NIÑO Y DEL ADOLESCENTE)

 Artículo 81º.- Tenencia. - Cuando los padres estén separados de hecho, la
Tenencia de los niños y adolescentes se determina de común acuerdo entre
ellos y tomando en cuenta el parecer del niño y el adolescente. De no existir
acuerdo, o si éste resulta perjudicial para los hijos, la Tenencia la resolverá el
juez especializado, dictando las medidas necesarias para su cumplimiento.
 Artículo 82º.- Variación de la Tenencia. - Si resulta necesaria la variación
de la Tenencia, el Juez ordenará, con la asesoría del equipo
multidisciplinario, que ésta se efectúe en forma progresiva de manera que
no le produzca daño o trastorno.

Sólo cuando las circunstancias lo ameriten por encontrarse en peligro

su integridad, el Juez, por decisión motivada, ordenará que el fallo se cumpla
de inmediato.

 Artículo 83º.- Petición. - El padre o la madre a quien su cónyuge o

conviviente le arrebate a su hijo o desee que se le reconozca el derecho a la
Custodia y Tenencia, interpondrá su demanda acompañando el documento

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que lo identifique, la partida de nacimiento y las pruebas pertinentes.

 Artículo 84º.- Facultad del Juez. - En caso de no existir acuerdo sobre
la Tenencia, el Juez resolverá teniendo en cuenta lo siguiente:
a) El hijo deberá permanecer con el progenitor con quien convivió mayor
tiempo, siempre que le sea favorable;
b) El hijo menor de tres años permanecerá con la madre; y,
c) Para el que no obtenga la Tenencia o Custodia del niño o del adolescente,
debe señalarse un Régimen de Visitas.
 Artículo 85º.- Opinión. - El juez especializado debe escuchar la opinión
del niño y tomar en cuenta la del adolescente.
 Artículo 86º.- Modificación de resoluciones. - La resolución sobre
Tenencia puede ser modificada por circunstancias debidamente
comprobadas. La solicitud deberá tramitarse como una nueva acción.

Esta acción podrá interponerse cuando hayan transcurrido seis

meses de la resolución originaria, salvo que esté en peligro la integridad
del niño o del adolescente.
 Artículo 87º.- Tenencia provisional. - Se podrá solicitar la Tenencia Provisional
si el niño fuere menor de tres años y estuviere en peligro su integridad física,
debiendo el Juez resolver en el plazo de veinticuatro horas.
En los demás casos, el Juez resolverá teniendo en cuenta el informe del
Equipo Multidisciplinario, previo dictamen fiscal.
Esta acción sólo procede a solicitud del padre o la madre que no tenga al
hijo bajo su custodia. No procede la solicitud de Tenencia Provisional como
medida cautelar fuera del proceso.

6.1.3 REGIMEN DE VISITAS

 Artículo 88º.- Las visitas. - Los padres que no ejerzan la Patria Potestad tienen
derecho a visitar a sus hijos, para lo cual deberán acreditar con prueba suficiente
el cumplimiento o la imposibilidad del cumplimiento de la obligación
alimentaria. Si alguno de los padres hubiera fallecido, se encontrará fuera del
lugar de domicilio o se desconociera su paradero, podrán solicitar el Régimen
de Visitas los parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad de dicho padre.
El Juez, respetando en lo posible el acuerdo de los padres, dispondrá un

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Régimen de Visitas adecuado al Principio del Interés Superior del Niño y del
Adolescente y podrá variarlo de acuerdo a las circunstancias, en resguardo de
su bienestar.
 Artículo 89º.- Régimen de Visitas. - El padre o la madre que haya sido
impedido o limitado de ejercer el derecho de visitar a su hijo podrá interponer
la demanda correspondiente acompañando la partida de nacimiento que
acredite su entroncamiento.
Si el caso lo requiere podrá solicitar un régimen provisional.
 Artículo 90º.- Extensión del Régimen de Visitas. El Régimen de Visitas
decretado por el Juez podrá extenderse a los parientes hasta el cuarto grado de
consanguinidad y segundo de afinidad, así como a terceros no parientes cuando
el Interés Superior del Niño o del Adolescente así lo justifique.
 Artículo 91º.- Incumplimiento del Régimen de Visitas. - El incumplimiento
del Régimen de Visitas establecido judicialmente dará lugar a los apremios de
ley y en caso de resistencia podrá originar la variación de la Tenencia. La
solicitud de variación deberá tramitarse como una nueva acción ante el Juez
que conoció del primer proceso.

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7 JURISPRUDENCIA
Audiencia Provincial de Barcelona, Sección 12ª, Auto 78/2006 de 5 Abr. 2006, Rec.

1055/2005

Ponente: Ortuño Muñoz, José Pascual.

Nº de Auto: 78/2006

Nº de Recurso: 1055/2005

Jurisdicción: CIVIL

Diario La Ley, Nº 6517, Sección La Sentencia del día, 3 de Julio de 2006, Editorial LA
LEY

Inejecutabilidad del pacto sobre visitas al perro de la ex mujer

SEPARACIÓN MATRIMONIAL. Convenio regulador. Régimen de visitas
sobre un perro. Ejecución forzosa de lo pactado. Oposición a la solicitud de ejecución.
Estimación. El pacto por el que se establece que el esposo podrá visitar cuando desee
al perro propiedad de su ex esposa, previo acuerdo de ésta con él, no implica derecho
alguno susceptible de ser ejecutado. Se trata de una obligación sujeta a la condición de
la exclusiva voluntad de quien hubiera de cumplirla, y por consiguiente, nula e ineficaz.

TEXTO

En la ciudad de Barcelona, a cinco de abril de dos mil seis.

VISTOS, en grado de apelación, ante la Sección Duodécima de esta Audiencia

Provincial, los presentes autos de Ejecución titulo judicial procedente otro juzgado, número
76/2005 seguidos por el Juzgado Primera Instancia 1 Granollers (ant.CI-1), a instancia de D/D.ª
Santiago, contra D/D.ª Flor; los cuales penden ante esta Superioridad en virtud del recurso de
apelación interpuesto por contra el Auto dictado en los mismos el día 8 de julio de 2005, por
el/la Juez del expresado Juzgado.

ANTECEDENTES DE HECHO

PRIMERO.- La parte dispositiva del Auto apelado es del tenor literal siguiente:
«FALLO: Desestimo el recurso de apelación interpuesto por la Procuradora Sra. Molina contra
la providencia de 6 de junio de 2305».

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SEGUNDO.- Contra el anterior Auto interpuso recurso de apelación la parte

demandada mediante su escrito motivado, dándose traslado a la contraria; elevándose las
actuaciones a esta Audiencia Provincial.

TERCERO.- Se señaló para votación y fallo el día 22 de marzo de 2006.

CUARTO.- En el presente procedimiento se han observado y cumplido las

prescripciones legales.

VISTO, siendo Ponente el/la Iltmo/a. Sr/a. Magistrado/a D/D.ª José Pascual Ortuño
Muñoz.

FUNDAMENTOS DE DERECHO

No se admiten les Fundamentos de Derecho del auto apelado.

PRIMERO.- La resolución que es objeto de recurso, auto de 25.4.2005, ha

desestimado la oposición a la solicitud de ejecución despachada a instancias de Don Santiago
y ha mandado seguir adelante la misma, con condena al pago de las costas a quien se opuso a
la pretensión del actor. También se ha acumulado al anterior recurso la apelación interpuesta
por la demandada contra el auto de 8.7.05, dictado en ejecución de la anterior resolución, de la
que trae causa.

La obligación que se pretende ejecutar es un eventual derecho de visitas que el Sr.

Santiago invoca, respecto a un perro propiedad de la ex mujer. Tal derecho que el actor
pretende que le sea reconocido y garantizado por los tribunales a visitar al con (sic) Yako,
dimana de un pacto entre ambos esposos recogido en el convenio regulador de
su separación matrimonial. Efectivamente, en el pacto quinto del convenio regulador, se
recoge textualmente que «Doña Flor, se adjudica el perro raza Golden Retriever, que es de su
propiedad, con el chip NUM000, pudiéndolo visitar el Sr. Santiago siempre que quiera, previo
acuerdo con Doña Flor».

Cuando la demandada ha negado al ex marido las visitas al perro, éste ha demandado

la ejecución forzosa del pacto, que ha sido despachada por el juzgado de primera instancia.
Frente a la oposición formulada por la propietaria del animal, la resolución impugnada
mantiene la vigencia del pacto y la obligación de que se cumpla en los términos establecidos,
con base en el principio de ejecutabilidad da las sentencias firmes, y para el caso de su
incumplimiento voluntario, la procedencia de fijar un régimen de visitas sustitutivo.

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SEGUNDO.- La cuestión no deja de ser anecdótica en la fase de ejecución, pese a la

cada vez más frecuente inserción en los convenios reguladores de pactos de esta naturaleza,
referidos a animales de compañía de todo género. Ningún pronunciamiento de la jurisprudencia
menor de los recogidos en las colecciones bibliográficas especializadas españolas, hace
referencia hasta hoy a casos de litigiosidad real en la ejecución de tales acuerdos. La
conflictividad se produce, en todo caso, en el terreno especulativo, y los precedentes en el
derecho comparado, pertenecen más al mundo de la literatura periodística, o a las
excentricidades que se atribuyen a determinados personajes, que a la realidad mucho más
penosa de los graves conflictos personales o económicos que las crisis familiares. Por esta
razón, la inicial respuesta a pretensiones como la de autos, conduce a la inmediata equiparación
de los afectos hacia estos seres con los que los padres y madres mantienen hacia hijos, y se
evoca, incluso terminológicamente, la similitud de algunos de estos pactos con los que regulan
el ejercicio de las responsabilidades parentales respecto de los hijos menores de edad. La
primera duda que surge es si cabe un efectivo derecho de visitas a un animal, y si las
controversias relativas al mismo son susceptibles de ser enjuiciadas en el proceso de familia y
en el ámbito obligacional de las medidas regaladoras de la crisis familiar.

Las referencias legislativas a los semovientes son abundantes en nuestra tradición

jurídica, y su aprecio afectivo o económico ha merecido ser objeto de minuciosa legislación,
incluso en el Código Civil, que se ocupa de los mismos, entre otras instituciones, al regular
determinados derechos, como la posesión, en el artículo 465, con la distinción entre los
animales que saben volver a la casa del poseedor, de los fieros, domesticados o amansados, o
al regular el usufructo de animales en el artículo 499, o las servidumbres, la ocupación, la
compraventa, en el artículo 1.491, el arrendamiento en el artículo 1.579, les contratos
especiales sobre ganadería, o la aparcería de ganados, así como el régimen de responsabilidad
civil frente a terceros del poseedor de un animal, en el artículo 1905.

Tampoco se trata de una materia que pertenezca al derecho histórico o al capricho de

quien carece de preocupaciones más importantes. La búsqueda en Internet de la voz «Golden
Retriever», a cuya raza pertenece el can propiedad de la ejecutada, arroja un resultado de más
de siete millones de citas. Las características típicas de esta raza de perros certificadas por la
Federación Cinológica Internacional, ponen de relieve su enorme valor económico, y el
inestimable aprecio que generan a sus poseedores, por sus cualidades de lazarillo, de
acompañante de personas que viven solas, de auxiliador en catástrofes, de colaborador en la
caza o en las tareas agrícolas y ganaderas. También está fuera de duda la importancia de la

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sensibilización de las personas, niños y adultos, hacia el cuidado y amor hacia los animales
que, en definitiva, es muestra inequívoca del aprecio por la naturaleza.

Por todo ello, no es insólito que en algunos litigios relativos a la liquidación de

patrimonios comunes, por causa hereditaria o por crisis matrimonial se haya de decidir sobre
derechos de propiedad, goce o usufructo sobre semovientes, o que en testamentos, convenios
reguladores de la separación, el divorcio y sus efectos, se establezcan disposiciones en favor
de perros, gatos u otros semovientes dignos de especial afecto por quienes los han cuidado y
han disfrutado de su compañía. La industria veterinaria, en la vertiente urbana que tiene por
pacientes a mascotas domésticas, está en auge, (más de 200.000 familias en la ciudad de
Barcelona mantienen animales de compañía en sus casas), como también lo están otros
negocios que hace algunos años hubieran causado asombro, como los hoteles para perros y
gatos, las secciones de gourmet alimentario en supermercados para esta clientela, o cementerios
para ilustres finados de este género animal.

De la práctica forense en los juzgados y tribunales de familia puede colegirse que,

incluso, ha dejado de ser anecdótico que en convenios reguladores se establezcan acuerdos
minuciosos sobre animales de compañía y, sobre todo cuando pertenecen a los hijos, se
mantenga en proindivisión la propiedad de los mismos, con especificación de periodos de
tenencia de uno y otro dueño, o que se establezcan eventuales derechos de utilización alterna
respecto de perros, gatos y hasta de tortugas o lagartos, teniendo en consideración que son
bienes esencialmente indivisibles, a los que es de aplicación la regla del primer párrafo del
artículo 401 del Código Civil. Más, no obstante lo anterior, la estadística judicial respecto a
esta clase de ejecuciones pone de relieve que no suele ser frecuente la litigiosidad, puesto que
el sentido común, y la medida de lo que resulta razonable, aconsejan a las personas que no
deben establecer litigios respecto a tales hipotéticos derechos que, aun estando recogidos
contractualmente, trascienden de lo jurídico o, con más precisión, de lo jurídicamente exigible.

TERCERO.- Es una cuestión debatida por la doctrina si determinados pactos extra

jurídicos pueden ser incluidos en los Convenios Reguladores de la separación y el divorcio, o
si éstos únicamente deben contener los acuerdos sobre los extremos a los que se refiere el
artículo 90 del Código Civil (o del artículo 76 del Código de Familia de Cataluña). La
razonabilidad, en este punto, se ha de concretar en la admisión, como objeto de aprobación,
con trascendencia jurídica y, por tanto, con la cualidad de ejecutable, de todo aquello respecto

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 DERECHO DE FAMILIA

de lo que, en ausencia de acuerdo, fuera susceptible de ser sometido a controversia

contenciosa y, por consiguiente, de decisión judicial dirimente.

Desde este punto de vista, todas las declaraciones de voluntad que se expresan en
algunos convenios, los propósitos de armonía, colaboración y actuación en interés de los hijos
comunes, las promesas de ayuda y apoyo moral, los reconocimientos solemnes de gratitud, las
expresiones disculpatorias y las profesiones de fe, pertenecen al ámbito de la moral o incluso
de las «buenas costumbres», que no tienen por qué excluirse de los pactos concertados por las
partes, pero que carecen de trascendencia jurídica, precisamente por la imposibilidad de su
ejecución. La aprobación del convenio por el juez, no afecta a tales manifestaciones, aun
cuando la resolución judicial no los excluya expresamente.

Por lo que se refiere en particular a un derecho de visitas a un animal, la formulación

es, como señala la resolución de primera instancia, insólita, puesto que los pactos sobre la
tenencia y cuidado de animales, atendiendo a su naturaleza, deben ser, en todo caso, muy
precisos, claros y delimitadores de la voluntad real de las partes de repartir la tenencia o la
responsabilidad de sus cuidados, puesto que su formulación con carácter impreciso equivale
en la práctica a las declaración de intenciones sin exigibilidad recíproca.

Sin duda alguna, la ejecutabilidad de un pacto que contenga el compromiso de la ex

esposa de que dejará al ex esposo pasear al perro que ambos cuidaron cuando convivían, es
ya una entelequia en sí mismo. Acordar un «derecho a visitar», es todavía más impreciso,
puesto que significa propiamente acudir a la residencia donde habita alguien, para
permanecer un período de tiempo en su compañía, obviamente no de la ex mujer no del ex
marido, sino del perro. La realización de la visita, por supuesto, no excluye la vigilancia del
dueño, por una parte, ni incluye el contacto con el animal, ni tampoco la posibilidad de sacarle
a la calle, pues ello conllevaría une relación de confianza entre el visitador y el propietario
que no es usual entre ex esposos, Las estancias libres del perro con el tercero no dueño o
poseedor habitual, como las que prevé la juez de primera instancia en el auto que acuerda la
ejecución, implican determinados riesgos para el animal, como los derivados de los contactos
con otros perros, y para terceros a quiénes puede dañar, que habrían de ser asumidos, en
definitiva, por si dueño, tal como establece el artículo 1.905 del código civil.

Con base en las anteriores consideraciones, el pacto por el que se establece que el
esposo podrá visitar (inespecíficamente, cuando desee, y sin decir en qué lugar), al perro
propiedad de la ex esposa, previo acuerdo de ésta con él, no implica derecho alguno

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 DERECHO DE FAMILIA

susceptible de ser ejecutado. Entre otras cosas, vendría a ser una obligación sujeta a la
condición de la exclusiva voluntad de quien hubiera de cumplirla y, por consiguiente, nula, e
ineficaz, de conformidad con lo que establecen los artículos 1.115 y 1.256 del Código Civil.

En consecuencia con lo razonado, la aparente obligación es inexistente, y no puede

dar lugar a ninguna clase de ejecución forzosa. La oposición a la ejecución que formuló la
demandada debió ser estimada. Incluso ya, ad limine litis, debió el tribunal de primera instancia
inadmitir la pretensión ejecutoria, por ser notoriamente improcedente, puesto que el acto de
ejecución no es conforme con la naturaleza del título invocado, y se trata de
un caso paradigmático en el que procede la inadmisión a trámite, tal como establece el artículo
551.1 de la LEC.

CUARTO.- Por lo que se refiere a las cestas de la primera instancia, la estimación de

la oposición a la ejecución despachada, determina la imposición de las costas a quien la solicitó,
de conformidad con lo que establece el articulo 559 de la Ley de Enjuiciamiento Civil.

QUINTO. - La estimación del recurso determina que no procede pronunciamiento

especial sobre las costas de la alzada, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 398, en
relación con el artículo 394 de la Ley de Enjuiciamiento Civil. Por lo que se

Vistos los preceptos legales citados, y demás de general y pertinente aplicación,

PARTE DISPOSITIVA

Que debemos estimar el recurso de apelación interpuesto por DOÑA Flor, contra los
autos de 25 de abril de 2005, y el de 8 de julio de 2005, que trae causa del anterior, y debemos
revocar y revocamos las referidas resoluciones, dictadas por el Juzgado de Primera Instancia
n° UNO de GRANOLLERS, en autos n° 76/2005, de ejecución de títulos judiciales en todos
sus pronunciamientos y, en su lugar, debemos ESTIMAR y ESTIMAMOS la oposición a la
ejecución despachada a instancias de DON Santiago, y declaramos la inejecutabilidad de la
obligación, con la imposición de la costas de la primera instancia al ejecutante.

Una vez que alcance firmeza esta resolución, devuélvanse los autos originales al
Juzgado da su procedencia, con testimonio de la misma, para su cumplimiento.

Así, por esta nuestra resolución, de la que se unirá certificación al rollo, lo

pronunciamos, mandamos y firmamos.

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 DERECHO DE FAMILIA

8 CONCLUSIONES
El tema que se trató en este trabajo es de un interés en particular más para las familias que
poseen una mascota, y que esta es considerada como un miembro más. En el proyecto de Ley
3940/2018-CR, se da la protección a los animales que son considerados como animales de
compañía, ya que no tiene un fin lucrativo para estas mascotas; pero ¿Cuánta importancia tiene
un animal en nuestro país?, ¿Se respeta la Ley de Protección Animal?; lastimosamente en el
Perú todavía se da el maltrato animal como se pudo ver y que no respetan a estos animales
indefensos; entonces ¿El Proyecto de Ley que fue presentado será útil en el Perú?, pues en este
trabajo consideramos que no, ya que se dan muchas variables que van en contra de este, una de
ellas es el maltrato animal que se da todavía en nuestro país, y que estos seres vivos, no tienen
una gran relevancia en la gran mayoría de familias peruanas, como se da en otros países, como
es el caso de España, que en muchas familias las mascotas son considerados como un hijo más;
el otro tema que no favorece a este Proyecto, es que la economía en el Perú no es tan alta, como
para poder tratar o considerar a una mascota, igual que un hijo y que este al momento de un
divorcio y que esta mascota pase a la tenencia de una de las parejas, se le pueda dar una renta
vitalicia, para poder mantener a este animal de compañía.

En el análisis de este proyecto de ley se puede apreciar haciendo una comparación entre la
Legislación Española y la peruana, que en España las mascotas “animales de compañías”,
(gatos y perros) son considerados “animales con sensibilidad”, es decir están dotados de ciertos
derechos, ya que al momento de la separación del matrimonio la mascota se queda con la pareja
que tiene la tenencia del hijo; sin embargo en nuestro país el proyecto de ley de presentado por
Hernando Cevallos, si bien tiene buenas iniciativas, no esa fundamentado correctamente, ya
que solo se basa en el maltrato animal y las agresiones realizadas, usa como fuentes y
bibliografías del proyecto noticias de diarios como correo y comercio. El proyecto de ley de
Régimen de visitas de Mascotas a nuestro parecer por el momento no será aprobado, este
proyecto tiene fundamentos y bases que no vienen con el régimen de visitas de mascotas, el
proyecto solo se basa en la protección de los animales, y está ya está regulada en la Ley N°
30407.

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9 Bibliografía

Castro, N. (2017). Las mascotas tendrán régimen de visitas en caso de divorcio. El Plural, 1.

Benjamín Aguilar Llanos,. La Tenencia como Atributo de la Patria Potestad y Tenencia

Compartida.

10 Sitios Web

https://legis.pe/modificarian-codigo-civil-establecer-regimen-visitas-mascotas/

http://diariolaley.laley.es/Content/Error.aspx?params=H4sIAAAAAAAEAMtJTErNcc5PSQ
1JrSixdS0qyi8KLcoBAK9v7WkWAAAAWKE

https://www.abogacia.es/2018/12/07/animales-domesticos-como-seres-vivos-dotados-de-
sensibilidad-y-procesos
matrimoniales/?fbclid=IwAR2MRFlwjydLETVgLfjGWgnHcdInFVSsc2Hi9PmgJf4glg7hVy
bdcezfhJk

https://peru21.pe/peru/inscripcion-divorcios-nivel-nacional-crecio-ocho
departamentos462483?fbclid=IwAR0sXWHKwZVHk0F2535Zs8TW3NBAAYRwV0foIKX
WZXO4hgecgXcJmo3adsE

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