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ARBITRAJE PUCP
Ano IV - N° 4 - setiernbre 2014
Julio Cesar Rivera"
1.- lntroducci6n. Las acetones constitucionales Justicia, "es elemental en nuestra organ izaci6n
y el arbitraje comercial constitucional, la atribucion que tiencn y el deber
en que se hallan las tribunales de justicia de
Como explica Alfredo de Jesus, "las relaciones examinar las leves en las casos concretes que se
entre el derecho constitucional y el arbitraje traen a su decision, cornparandolas con e! texto
comercial son cornplejas'". En efecto, en diversas de la Constiturion Nadonal para averiguar si
jurisdicciones latinoamericanas, se han utilizado guardan a no conformidad con esta, y abstenerse
las acciones constitucionales a los fines de de aplicarlas, si las encuentran en oposicion con
obstaculizar el desarrollo del procedimiento el!a ... "4•
arbitral y revisar las decisioncs de fondo de fas
a rbitros. En este rnarco, el recurse extraordinario federal
se encuentra delineado coma un recurse de
El prop6sito de este trabajo es anallzar corno se apelaci6n -limltado a determinacas materias
ha desarrollado esta relacion entre el derecho federales- a traves dcl cual la Corte Suprcma: (i)
constitucional y el arbitraje comercial desde la asegura la suprernacia de las instituciones, actos
perspectiva del derecho argentino. En particular, y norrnas federates: (ii) qarantiza la suprernacia
me concentrate en dos cuestiones: a) los alcances de la Canstituci6n Nacional sabre las autoridadcs
que tiene el recurse extraordinario federal previsto federales y provinciales: (iii) ejerce la casacion dcl
en el art. 14 de la ley 48 en materia de a rbitraje derecho federal5.
cornercial: b) los alcances de la revision judicial
del laudo cuando las partes formulan planteos En to que concierne especlficamente al arbitrajc
constitucionales en el recurse de nulidad. comercial, se han planteado las siquientcs
cuestiones: (i) lpuede interponerse el recurse
2.- El rol del recurse extraordinario federal extraordi nario de for ma dlrecta contra u n !audo
en el sistema de control de constitucionalidad arbitral?; (ii) t:cuciles son los a lcances de la revision
argentino judicial del laudo en el supuesto de existir planteos
de naturaleza constitucional? A continuacion,
El sistema de control de constitucionalidad analizo ambas cuestiones.
argentino es un sistema difuso o desconcentrado
en virtud del cual "todos los jueces, de cualquier 3.- La imposibilidad de interponer el recurse
categoria y fuero, pueden interpretar y aplicar la extraordinario federal contra el Jaudo arbitral
Constitucion y leyes de la Nacion en las causas cuyo
conocirniento les corresponds ... "2• De esta manera, El C6digo Procesal Civil y Cornercial de la Nacion
a diferencia de lo que sucede en otros sistemas (CPCCN] establece en su art. 758 que "Contra la
constitucionales, el control de constitucionalidad sen ten cia arbitral pod ran interponerse los recu rsos
no esta monopolizado par un sector del Poder admisibles respecto de las sentencias de los jueces,
Judicia13. Como ha seiialado la Corte Suprema de
• Profesor de la Universidad de San Andres (Buenos Aires) y Global Adjunct Professor of law (NYU School of Law).
1. DE JESUS 0., Alfredo, "Ia Sala Constitucional y el arbitraje comercial. Hacia un regimen racional dcl control judicial dfl laudo arbitral en el
derccho venezotano", en RcvistaPeruons de Arbitm]:N° 3 (2006}, p. 64.
2. Corte Sup., 22/8/1927, "Chiapparrone, Jose", Fallos: 149:126.
3. SAGOES, Nestor Pedro, Recur;v Extraordinar,,,,4° ed., Buenos Aires: Astrea, 2002, Tama 1, p. 99.
4. Corte Sup .. 14/4/1888, "Municipalidad dt la Capital c/ Efortondo", considerando n° 25, Fallos: 33:194.
5. SAGOES, Nestor Pedro, Rccurso Extraordinario,cit., Tomo 1, ps. 304-308.
Arbitraje PUCP 1 G9
si no hubiesen sido renunclados en el compromise" tribunales judicialcs que entiendan en dichos
Pnr su pa rte, el art. 760 dispone que "[l]a renuncia recurses podra ser impugnada mediante el
de los recurses no nbstara, sin ernbarqo, a la recurse extraordinar!o federal, si estuviesen
admisibilidad de! de aclaratoria y de nulidad, reunidos los extremes previstos en el art. 14 de
fundado en falta esencial de! prnccdirniento, en la tev 48.
haber fallado los arbitros fuera del plaza, o sabre
puntos no comprometidos" Este rechazo a la posibilidad de interponer
de forma directs los recurses de naturaleza
La primers cuestion que se pla ntea es cu al es la constitucional contra cl laudo a rbitra I presupone
relation que existe entre el recurso de nutidad que Ins eventuales aqravios cnnstitucionales que
previsto en el art. 760 del CPCCN y el recurse pueden ten er las partes podra n ser analizados
extraordina rio federal. Si del laudo surge una de fnrrna adecuada por las tribunales judiciales
presunta violaci6n de d erechos constitucionales, y cornpetentcs. En el derecho argentino, dicho
el recu rso de apelaclon ha sido renunciado por las analisls podra tener lugar en el estrecho marco del
parlcs,,:dcbe interponerse el recurse extraordinario recurse de nulidad En efecto, una de las causales
directarncnte contra el laudo? zQ, por el contrario, de an ulacion consiste en la existencia de una "fal ta
debe dcducirse en primer lugar el recurse de esencial en cl procedimiento" que ha sido definida
nu lidad previsto en el ordenarniento procesal? corno "un quebrantamiento serio e inequivoco de
la qarantia constitucional de 18 defensa en juicio"8.
La Corte Suprema argentina ha sefialado
en d iversas oportunidades que el recurso Otros tribunales tatinoamericanos han seguido un
extraordina rio federal no precede respecto de las camino similar, subrayando la imposibi!idad de
decisiones de la jurisdicci6n arbitral libremen le interponer de forma directa acdones o recursos
pactada por los interesados, pues csta es constitucionales contra el laudo arbitral.
cxcluvente de la intervenci6n judicial que cu lmi na
con fa de la Corte y no ad mite otros recurses que Asl, por ejemplo, la Corte Constitucional de
los consaurados por las leves prncesales, por medio Colombia sostuvo quc la procedencia de la
de los q ue ha de buscarse remedio a los agravios acci6n de tutela contra laudos a rbitra!es exige "el
posibles ocasionados por el laudo respectivo'', La cumplimiento del requisito de subsidiariedad, esto
Corte -en su integraci6n actual- ha confirmado es, el agotamiento de todos Jos recursos previstos
rccientemente estc1 doctrine al sostener que en en la Jey para atacar la decision arbitral y, a pesar
materia de recurses contra laudos arbitrates, de el/o, la persistencia de la vulneracion dirccta de
"solo rcsulta legalmente adrnisible la intervencion un derecho fundamenta1"9•
de ios [ueccs rnediante la via prevista en el art.
7GO, segundo parrafo del Codiqo Procesa I Civil En sentido similar el Tdbunal Constitucional
y Cnmercial de ia Nacion, en cuvo marco cabria perua no afirm6 que, en princi pio, no pro cede el
admitir la intervencion de la Corte Supremo en nmparo contra laudos arbitrales ya que "[el recurso
case de configurarse los extremes previstos en el de anulaei6n previsto en el Decreto Legi.slativo N
art. 14 de la Jey 48"1. 1071 y, par razones de temporalidad, los recursos
de apefaci6n y anulaci6n para aquellos procesos
Como puedc observarse, de la jurisprudcncia de la sujetos a la Ley General de Arb"1traje (Ley N26572)
Corle Supreme argentina surge que: constituyen vias procedime11tales especifica.s;
igualme11te satisfactorias para la protecci6n dcl
(i) el recurse extraordinario fedora I no puede ser amparo de conformidad eon el artkulo 5, inciso
interpuesto de forma directa contra el iaudo 2), def C6digo Procesal Constitucion:il. .. "10.
arbitral:
(ii) Ins unicos recurses disponibles contra el laudo Sin perjuicio de lo explicado hasta aqui, existen
son los previstos en los arts. 758 y 760 de! algunos supuestos en los que se ha puesto
Codi go Procesal Civil y Cornercial de la Nacion; en duda la naturaleza supletoria del rccurso
(iii) eventual men te, la decision dietada por los extraordinario federal: (i) cuando el tribunal
11. CAIVANO. Roque J., "Planteos de inconstitucionalidorl en el arbitraje", en Revista Peruan:i dr Arhitmje N' 2 (200G). p, 129.
12. Vtasc. por ejemplo, CAPUTO, Leandro J avicr, "Refl exinnes en torno a la competencia arbitral para resnlver cuesf1ones constllur.ionales", Junspru-
denrin Argentina 2003-11·954.
13. CAIVANO, Roqut' J., Control judicialen cl aibitmje, Burno, Ai res: Abeledo Perrot, 2011, p. 278.
14. Cfr. Corte Sup., 1/6/?.004, "Jose Cartellonc Cnnstrurrinnrs Civiles S.A. c/ Hidroelcctrira Norpatoglinic,1 S.A.". co11sidcrando 11' 14, bllos:
327:1881.
15. "Cartel lone", cit. considcrando 11° 1:1.
16. Veasc, en cste sent.do, Corte Sup., 1/12/1988, "Di Mosdo", Fallos: 311 :2470.
17. Cork Sup., 12/6/2007, ''EACA S.A. -Sideco Americana S.A.C.i.l.F.- Saiuge Argentina t/ Direcei6n Naciorial de Vialidarl", rnnsideranclo 11' 8. r:illos:
330:2711.
18. Cutle Sup., 10/2/19Rl, "V.H.A. Empresa Co11structota S.A. e/ Provincia de Catarnarcai", fallus: 303:160.
19. Corte Sup., 14/5/1991, "Reig V~zque, Ge, y Asociados cf Munidp:ili,fad de la Ciudad de Buenos Aires", Fallos: 3M:~58.
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o de omisiones y desaciertos de gravedad extrema 4.- La extension del control judicial del laudo y
que las lnvalidan coma actos judicial es20. los planteos de "arbitrariedad" en los recurses
de nulidad
Esta doctrina de la Corte Suprema respect a d el
recurse extraordinario federal contra Ios laudos Uno de los principios fundamentales del arbitraje
del Tribunal Arbitral de Ooras Publicas genera comcrcial es que el recurse de nu lidad contra
alqunas dudas rcspccto de SU posiblc aplicacion el laudo a rbitra l no permite al tribunal judicial
,1 otro tipo de laudos dictados en el marco de revisar el contenido de dicho laudo corno si fuera
aroitrajcs comerciales. LEs posible interponer el un tribunal de apelaci6n22. En este sentido, la
recurse extraordinario de forma directa contra Camara Nacional de Apelaciones en lo Comercial
cualquicr laudo susceptible de ser calificado corno (Argentina) ha sostenido que el recurse de nulidad
"a rbltrario"? "no habil ita a las pa rtes a solicitar una revision
de aquel en cuanto al fondo de lo decidido
A mi jui cio, esta doctrina de la Corte Suprcrna sino quc el juez debe limitarse a resolver accrca
esta limitada exclusivarnente a los laudos del de la existencia de las causales taxativarnente
Tribunal Arbitral de Obras Publicas y no dcbe ser establecidas, susceptibles de afectar la validez del
extendida a otros supuestos. Hay dos razones laudo ... " 23.
funrlamentales para ello. En primer luqar, a
difcrcncia de lo que sucede en rnateria de arbitraje Sin perjuicio de ello, en la practica arqentina,
comercial. la reqlamentacion del Tribunal Arbitral es cornun encontrarse con recursos de nulidad
de Obras Puhl icas no contemplaba la existencia sustentados en una presunta "arbitrariedad" del
de un recurse de anulacion contra el laudo. De laudo, Esta doctrina de la "sentcncia arbitraria"
manera tal que la unica forma de remediar una fue desarrollada por la jurisprudencia de la Corte
eventual violacion al derecho de defensa en Su pre ma a rgentina corno una de las causal es de
juicio era mediante la interposicion del recurse adm isibilidad def recurso extraordinario federal,
extraordinario federal. En segundo luqar, el no expresarnente prevista en la ley. Como ya he
Tribuna I Arbitral de Obras Publicas presentaba scrialado, u na sentencia arbitraria es, segun la
alqunas caracteristicas espcciales -entre ellas, Corte Suprema, Lina senlencia manifiestamente
la existencia de dos miembros del tribunal que irrazonable, basada en la mcra voluntad del
necesariamente eran funcionarios del Estado- juzgador. A lo largodel tiempo, la doctrina argentina
que llevaron al rnenos a dos jueces de la Corte a ha ido sintetizando los principales supuestos de
caracterizarlo como un tribunal administrativo sen Lencias arbitrarias reconocidos por la Corte
dotado de funciones jurisdiccionales por lo que Suprema, entre las que podemos mencionar:
''"sus decisiones son judicialmente revisables en scntencias infundadas o deficientemen te
las rnismas tundiciones que lo son las ernanadas fundadas (sentencias intencionalmcnte contra
de cualquier otro tribunal administrativo'?". leg em, sen tencias basadas en norm as inexistcntcs,
sentencias sustentadas solamente en la voluntad
Por c:onsiguiente, la posibilidad de interponer el de los jueces, sentencias que se apartan de la norma
recurse extraordinario de forma di recta contra aplicable, sentenci;is que interpretan de forma
los laudos del Tribunal Arbitral de Obras Publicas i rrazonable la nonnativa aplicable), sentencias que
est;\ sustentada en circunstancias pa rticulares incurrcn en exceso ritual rnanifiesto, sentencias
de este tribuna I y por lo tanto esta doctrina no incongruentes, sentencias que atentan contra el
results aplicahlc a laudos dictados en el marco de principio de preclusion y cosa juzgada, sentencias
arbitrajes cornerciales, respecto de los cuales rige autocontradictorias, sentencias que prescinden
1;1 doctrina tradicional explicada en el apartado 3 de las pruebas producidas y de las constancias de
de este trabajo. la causa, sentencias que ponderan y analizan los
hechos y prueba de forma irrazonabie24.
2~. Cfr. SAGOF.s. Nestor l'edro, Rcrurso Extraorilinario. cit., Torno 2, p. 170.
26. Veasc, por ejemp!o, Corte Sup., ZSP/1977, "Compaiifa Mercantil B11rnos Aire., SCA cf Gobierno Narional", Fallos: 297:250.
27. Vease, ~n estc sent;do, Corte Sup., 1 ~/11/1996, "Aquino, Gloria Argentina cl E.N. Co. Tel. s/ laboral", Fallus: 319:2676.
28. Vease. por ejemplo, Corte 51,p., 31512001, "Astorqui y Compania S.A. s/ roncurso preventivo sl incidentc de revision promovido por la roncursaela
contrr, d credito de Cattori,i; Hnos S.A.", Fa/los: 324:1433.
29. Vcase Corte Sup., 101211881, "V.H.11. Empresa Construdora S.A. c/ Provincin de Catamarrn", Fallos: 303: 160.
30. Veasr, por ejcmplu, Corte Sup .. 21/411987,"BfJhl, Eduardo Enrique cl Diez. Jose", Fa/las: 310:199.
3l. "Meller", ciL, considerando n' 12 del voto concurrenle de los JUeces N,na,~110 y Boggiano.
32. "Mobil cl G;,snor". cit.
33. Cam~ra Nadonal de Apelacior1cs en lo Comertial. Sala D, ~5/1012006, 'Decathlon Espaiia SA e/ Oertonc. Luis y otro s/ proceso :irbitral", ti
Dcr,.cho 222-220.
34. "Cartellone'\ cit., cons.ider<H1do ri\J 17.
M1irmje PUCP 1 n
el orden publico, pues no es loqico que una revision de nova de! laudo arbitral seria
pr ever. al formular una renuncia con ese incompatible con el art. II de la Convenci6n de
contcnido. que las arbitros adoptaran una Nueva York que irnpone a los Estados contratantes
decision que incurra en aq uel vicio. Cabe la obligaci6n de reconocer el acuerdo arbitral.
recordar al rcspccto que la aprcciacion Como subrava Gary Born, una revision judicial
de los hechos y la a plicacion regular del de nova contradice la intenci6n de las partes de
dcrecho son funciones de los arbitros y, resolver sus disputas mediante arbitraje y deja a
en consecuencia, el laudo que d icten sera dicho acuerdo vacio de contenido ",
inapelable en csas condiciones, pero, en
C;-J111bin, SU decision podra irnpuqnarse Por lo tanto,
es nccesario formu lar una
judicialrncntc cuando sea inconstitucional, interprctacion de la doctrina de la Corte que
ilegal o irrazonable":". resulte compatible con la naturaleza del arbitraje
cornercial y, especialmente, con la Convenclon
E:! primer arqurnento de la Corte es que la ren uncia de Nueva York. Al respecto, enti endo que el
a apelar una decision arbitral no se extiende a punto de partida de toda interpretacion de
su puestos en que los termi nos del laudo violen "Cartellone" debc ser la existencia -a juicin de
cl orden publico. Esta idea en si misma no parece la Corte- de una violaci6n al orden publico. De
tan cuestionable. La violaci6n al orden punlico rnancra tal que el estandar de revision judicial que
es una causal estandar de anulaci6n de un laudo propone la Corte -ilegalidad, irrazonabilidad o
arbitral36 e incluso en aquellos palscs en donde no inconstituciona Iida d- esta limitado a la existencia
esta expresarnente prevista en la ley -corno en de un plantco de violaci6n del orden publico.
Estados Unidos- los tribunales han interprctado
quc puerle anularse un lado que viola el orden De esta forrna, cuando la Corte Suprema se refiere
puhlico-". a "ileqalidad", no estj indicando que cua!quier
inttrpretaci6n presuntamente incorrecta de
Lo mas problernatico de! fallo de la Corte la normativa ap!icable puede ser revisada
rs la segunda partc de su razonamiento, en judicialmente. En el marco de una situaci6n de
cuanto sostiene que el laudo arbitral pucdc ser violaci6n al orden pt'.1blico, debemos entender
impugnado cuando sea inconstitucional, ilegal por "ilegalidad" toda violaci6n de una nnrma
o irrazonable. Una interpretacion merarnente imperativa. Al respecto, Jos tribuna!es extranjeros
literal y descontextualizada de la doctrina de la han anulado laudos arbitrali::s en casos de nctos de
Corte podria llevar 8 entender quc los tribunales corrupci6n y sobornos"9 o fraude40.
judiciales se encuentran facultados a revisar el
fondo de lo decidido poi- el tribunal arbitral. En Asimismo, l;i referencia 8 la "irrazonabilidad"
cfecto. a primer» vista, terrnlnos como "ilegalidad" del laudo tambien debe ser intcrprctada en el
o "irrazonabilidad" parecen ser lo suficientemente contexto de un supuesto de violaci6n al orden
amplios como para perrnitir a los tribunales publico. Lo que la Corte parece afirmar es que los
jucliciales revisar la interpretacion de las normas tribunales judiciales tienen la facultad de revisar
forrnulada por los arbitros, la razonabilidad de la intl:rpretaci6n de norm as de
orden publico {como podria ser la ley de concursos
Sin embargo, esta
mtcrpretacion literal y y quiebras, o la ley de defcnsa de la competenci8).
dcscontextualizada de l,1 doctrina de la Corte Desde esta perspectiva, la doctrina de la Corte no
conducirfa a la desnaturalizacion del arbitra]e es tan irrazonable como parece a primera vista.
comercial, que se susterrta justarnente en la En este sentido, diversos autores y tribunales han
vol untad de las part es de que la decision fin a I sob re sostenido que el princi pio de ausencia de revision
la cuestion litigiosa sea ernitida por los arhitros y dcl fondo del asunto picrde fuerza i:uando se I rata
no per el tribunal. Ademas, no puede soslavarse de cuestiones de orden publico41•
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Por ultimo, la idea de incnnstituclonalidad
tambien esta inexorablemente ligada a la idea de
orden publico. Un laudo que conlleva la viofaci6n
de un derecho constitucional es necesariarnente
un laudo incompatible con el orden publico. En
e! caso concrete, la Corte entendio que el sistema
de calculo de intereses adoptado por el tribunal
constituia un despojo de! deudor, violando
su derecho de propiedad. La conclusion de la
Corte al respccto puede ser debatible pero no es
irrazonable.
6.- Conclusion