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BOGOTÁ D.C.
2004
EL PAPEL DEL DERECHO PENAL EN LA TUTELA DEL AMBIENTE
Director:
JUAN CARLOS PRIAS BERNAL
Abogado
BOGOTÁ D.C.
2004
CONTENIDO
Pág.
PRESENTACIÓN 1
1.2 COLOMBIA 8
DE 2000 33
y persona jurídica 33
4.1.2 Los delitos contra el medio ambiente como normas penales en blanco 36
minero o hidrocarburos 80
5. CONCLUSIONES 135
BIBLIOGRAFÍA 139
LISTA DE FIGURAS
Pág.
PRESENTACIÓN
conductas que guardan una estrecha relación con el ambiente, y quieren conocer
penal ambiental vigente, así como la normatividad ambiental a la que remiten los
evolución histórica del Derecho Ambiental a nivel mundial y nacional, para explicar
futuro, así como el por qué de la incorporación del Derecho Penal dentro de los
Penal de 1.980, pasando por la reforma que de este Código hizo la Ley 491 de
1.999, hasta llegar al Código Penal actual. Este análisis incluirá no solamente la
esperamos sean de utilidad para explicar el papel del Derecho Penal dentro de los
Francis Bacon
En las primeras comunidades humanas existía una clara conciencia acerca del
naturaleza, olvida esta concepción inicial y empieza a creer que los recursos
autopurificación.
Es sólo a partir del siglo XIX, con la explosión industrial y urbana y la explosión
significativo número de países, los que han venido ratificando tratados de alcance
11
regional.
el que, dada la importancia que tenía el recurso hídrico para los hititas, se
dicha proviene del Emperador Julio César, quien para controlar los niveles de
Del Derecho Español se puede extraer una significativa muestra de lo que fue la
VII D.C.) y la Ley de las Siete partidas, los ríos, caminos y puertos se
mejoramiento del ambiente; en Brasil la Ley No. 6.938 que establece la Política
Nacional del Medio Ambiente (1,981), en Cuba la Ley No. 33 sobre Protección del
(1.988); en Perú el Código del Medio Ambiente y los Recursos Naturales (1.990); y
1
Declaración Final de la Conferencia de Estocolmo, Principio 1.
15
No obstante los grandes avances logrados en esta Conferencia, hay que estar
1.2 COLOMBIA
Tal vez por ser uno de los países con mayor biodiversidad del mundo, Colombia
evolución histórica que ha tenido esta legislación a través de sus expresiones más
significativas:
sistematización.
Las primeras instituciones creadas con el fin de proteger los recursos naturales del
Autónoma Regional del Valle del Cauca (1954), cuya existencia se mantiene hasta
INDERENA.
“El Estado será civilmente responsable por los daños ocasionados al hombre o a
por las mimas razones y por el daño o uso inadecuado de los recursos naturales
Esta Ley también facultó al gobierno para establecer mediante sistemas técnicos
pudiera producirse.
Además fijó incentivos económicos para las actividades protectoras del ambiente y
primaria.
Por otro lado, en cuanto a política ambiental, la Ley deja en manos del Gobierno
18
Con base en las facultades otorgadas por la Ley 23 de 1973 al Gobierno Nacional,
Este Código se divide en dos libros: el libro I define las normas generales de la
mismos con respeto por el interés general y bajo ciertos límites permisibles y se
conflictos, etc.
para el presente estudio, se hará de manera más puntual en el Capítulo III de este
documento.
siguiente apartado.
Mediante esta Ley se crea el Ministerio del Medio Ambiente2, con asesoría de
2
Actualmente Ministerio de Ambiente, Vivienda y Desarrollo Territorial.
20
seguido por las Corporaciones Autónomas Regionales (a las cuales les definió su
y ambientalmente.
propias necesidades”.
un ambiente sano.
“El estado social de derecho hace relación a la forma de organización política que
tiene como unos de sus objetivos combatir las penurias económicas y sociales y
8. Proteger los recursos culturales y naturales del país y velar por la conservación
de un ambiente sano.”
24
mismo, junto con la salud, la educación y el agua potable, un objetivo social, cuya
realización se asume como una prioridad entre los objetivos del Estado y significa
Así mismo la parte final del artículo 80, que ordena al Estado cooperar en la
con los artículos 289, que señala el deber de los departamentos y municipios
su vez, la regulación del ingreso y salida del país de los recursos genéticos y su
333.
27
funciones a la Contraloría (arts. 267 y 268 C.N.) y la Procuraduría (art. 277 C.N.).,
autónomas regionales.
ambiente sano, como son las acciones populares (art. 88 C.N.), las acciones de
tutela, cuya finalidad es evitar los excesos del poder de cualquier autoridad pública
“La idea que inspira la tutela, que no es otra que el control al abuso del poder se
del “riesgo permitido”, que busca limitar las actividades que, bajo el pretexto del
29
riesgo en el que deben incurrir las comunidades en aras del desarrollo es una
función estatal que debe acoger la aceptación social que se tiene de este, bajo
costumbre.
desarrollo sostenible es un concepto con visión de largo plazo, y así debe ser
considerado tanto por la legislación como por los jueces al momento de resolver
controversias que tengan que ver con el tema ambiental. En el primer caso,
que conduzca a la defensa del ambiente, sobre aquella que proteja el factor
productivo.
Desde el punto de vista constitucional, la Corte reconoce esta visión a largo plazo
continuado y con visión futurista en cabeza del Estado y de los particulares, que
venido creciendo día a día es, como toda rama del Derecho, un conjunto de
normas obligatorias que determinan las relaciones de los hombres. Sin embargo,
presupone una subjetividad plural, para la cual cada sujeto individual, al poner en
los derechos colectivos, aquellos que Scialoja llama derechos subjetivos públicos
difusos”.3
transcurso del tiempo, han venido consolidando su especialidad con respecto a las
Las fuentes del Derecho Ambiental no son solamente jurídicas, sino que
protección de los distintos elementos que hacen parte de él, según el grado de
ambiental.
3
CASABENE DE LUNA, Sandra Elizabeth. Nociones Fundamentales Sobre Derecho del Medio
Ambiente, 1999.
32
Antes de entrar a precisar el bien jurídico tutelado en materia ambiental, así como
el porqué de la inclusión del ambiente dentro de los bienes jurídicos tutelados por
latina Medius, que quiere decir “lugar del centro”; un punto circundado por una
latín Ambiere, que significa “lo que está alrededor de algo”. Como vemos, la
prácticamente universal.
abióticos, que influyen en el desarrollo de los organismos y con los cuales éstos se
indirecto, inmediato o a término, sobre los seres vivos y las actividades humanas.”
“El conjunto de factores bióticos y abióticos, que actúan sobre los organismos y
“El entorno, incluyendo el agua, aire y el suelo, y su interrelación, así como las
cuales son:
global. Es así que más allá que proteger intereses individuales, la protección
jurídicos existenciales.
atención a las actividades propias del desarrollo industrial ejecutado bajo los
tutela es el comprendido por el acervo natural que rodea la existencia del hombre,
necesidad creciente día a día, y así mismo, a medida que aumenta la capacidad
blanco” prevee los factores dinámicos que presenta la materia, es de última ratio,
administrativo. Así mismo, que esta legislación se ve afectada por tres factores
que el Derecho Penal Ambiental tiene cierto carácter “auxiliar” dado que procura el
nuestro país hace más que justa la consagración de estos como delitos, y el
coercitivo del estado, sino también por razones de utilidad y eficacia, ya que el
este Código mediante la Ley 491 de 1.999 y en el Código Penal actual. Esta
punibles.
El análisis del tipo objetivo se adelantará de manera especial para cada uno de los
delitos ambientales, salvo en lo que tiene que ver con el sujeto activo de la
para esto es necesaria una persona que realice el comportamiento prohibido por la
El sujeto activo en los delitos contra los recursos naturales y el medio ambiente es
ejecutar la conducta descrita en el tipo, es por esto que los tipos penales al
referirse al sujeto activo de la conducta utilizan la palabra; “el que”. Por lo tanto
4
VELÁSQUEZ VELÁSQUEZ, Fernando. Manual de Derecho Penal, Parte General. Bogotá: Ed.
Temis, 2002. p. 259.
5
En el Código Penal de 1980 todos los delitos contra los recursos naturales, eran de sujeto activo
indeterminado, diferenciándose de la Ley 491 de 1999 y del Código Penal de 2000.
6
El extranjero es la persona que no ha adquirido la Nacionalidad Colombiana bien sea por
nacimiento, o por adopción.
7
Artículo 23 de la Ley 491 de 1999. Omisión de Información. El administrador, el representante,
legal, el responsable directo, el presidente y/o el director que teniendo conocimiento de la
presencia de plagas o enfermedades infectocontagiosas en animales o en recursos forestales o
42
penalmente.
requiere una actuación voluntaria que no posee la persona jurídica, cuya actuación
Si bien la acción de la persona jurídica existe en otras áreas del Derecho, esto es
cierto gracias a una ficción jurídica que no tiene aplicación en materia penal, en la
florísticos que puedan originar epidemia y no dé aviso inmediato a las autoridades competentes
incurrirá en prisión de (1) a seis (6) y multa de veinte a doscientos salarios mínimos legales
mensuales vigentes.
43
4.1.2 Los delitos contra el medio ambiente como normas penales en blanco. Casi
8
Sentencia C-320 de 1998. Magistrado Ponente Dr. EDUARDO CIFUENTES MUÑOZ. Bogotá,
junio 30 de 1998.
44
hecho y el elemento diferenciador radica más que todo en la gravedad del daño
delitos y las penas, y para el caso concreto de los delitos ambientales este
humana reprochable y punible no sólo surge de la redacción del tipo, sino también
de carácter general que no solamente pueden ser expedidas por el legislativo sino
45
La denominación de este tipo penal cambió con respecto al Código Penal de 1980,
naturales renovables, los cuales se definen como: “los recursos que están
Código Penal anterior, que protegía tanto los recursos naturales renovables como
9
Guía para la Elaboración de Estudios del Medio Físico. Contenido y Metodología. Ministerio de
obras Públicas y Transporte. Madrid, 1991. Citado por GARCIA M, Bernardo. Compendio de
Términos Comunes Utilizados en Estudios Ambientales de la Industria Petrolera. Publicación de la
Coordinación Ambiental Corporativa de ECOPETROL. 1994. p. 89.
46
tal, y en tal grado y calidad, que tiene posibilidades razonables para una
En la Ley 491 de 1999,13 se cambió la denominación del tipo penal por “ilícito
denominación introducida por la Ley 491 carece de relación con el contenido del
tipo penal, por que, como se aprecia en la definición del recurso biológico, éste
sólo incluye a los recursos genéticos y a sus derivados, excluyendo a los demás
10
Los recursos naturales no renovables son “los recursos que no tienen capacidad de recuperarse
o regenerarse después de ser aprovechados, posiblemente se regeneren en escalas de tiempo
geológico grandes.” (Decreto 2191 de 2003)
11
Artículo 242 del Código Penal de 1980. Ilícito aprovechamiento de Recursos Naturales. El
que ilícitamente explote, transporte, comercie, o se beneficie de los recursos, fáunicos, forestales,
mineros o hidrobiológicos del país en cuantía superior a cien mil pesos incurrirá en prisión de seis
(6) meses a tres (3) años y multa de cien mil a dos millones de pesos.
12
Decreto 2191 de 2003. Por el cual se adopta el Glosario Técnico Minero.
13
Ley 491 de 1999 Articulo 19. Ilícito Aprovechamiento de Recursos Biológicos. El que
ilícitamente transporte, comercie, aproveche, introduzca o se beneficie de recursos fáunicos,
forestales, florísticos, hidrobiológicos o genéticos de especie declarada extinta, amenazada o en
vía de extinción, incurrirá en prisión de (3) a (6) años y multa de 50 cincuenta a 300 trescientos
salarios mínimos legales mensuales vigentes.
47
hidrobiológicos.
491, el contenido del tipo penal a lo largo del tiempo no sufrió modificaciones en
Conducta
que esta actividad es legal cuando se cumple con los requisitos exigidos por las
Verbo rector
Son varios los verbos rectores sobre los cuales recae la conducta y se describen
de la siguiente manera:
Introducir: “Es entrar, meter, incluir insertar. Es meter o hacer entrar o penetrar
una cosa en otra”.14 Para la conducta descrita significa el acto de ingreso al país
Nación.
14
CALDAS VERA, Jorge. Lecciones de Derecho Penal, Parte Especial. Bogotá: Universidad
Externado de Colombia, 2003. p. 72.
15
Se incluye nuevamente el verbo explotar ya que este se encontraba enunciado como uno de los
verbos del Código penal del 80 y en la ley 491 de 1999 fue excluido.
49
Punibilidad
Las penas que aparecen en este artículo son la de prisión y la de multa.18 La pena
del Código Penal de 1980, que consagraba una pena de 1 a 6 años, y de la Ley
El nuevo Código, a diferencia de la Ley 491 de 1999 y del Código Penal de 1980,
no consagra una multa mínima sino solamente una máxima (10.000 salarios
16
Al igual que en los verbos explotar o comerciar, este verbo también lleva implícita la finalidad de
obtener un lucro, lo que buscó el legislador al incluir esta acción fue ampliar el campo de aplicación
del tipo.
17
Este verbo es una innovación en el Código Penal de 2000.
18
Artículo 35. penas Principales. Son penas principales la privativa de la libertad (prisión), la
pecuniaria (multa) y las demás privativas de otros derechos que como tal se consagren en la parte
especial.
19
VELÁSQUEZ VELÁSQUEZ, Fernando. Op cit., p 496.
50
anteriores normas, en las que era de cien mil a dos millones de pesos y de 50 a
los tipos penales, cuyo valor no podrá exceder de cincuenta mil (50.000) salarios
cual éste fijara la cuantía teniendo en cuenta el daño causado con la infracción, la
Circunstancia de agravación:
20
Artículo 39. La Multa. La pena de multa se sujetará a las siguientes reglas.
1. Clases de multa. La multa puede aparecer como acompañante de la pena de prisión, y en
tal caso, cada tipo penal consagrará su monto, que nunca será superior a cincuenta mil
(50.000) salarios mínimos mensuales vigentes. Igualmente puede aparecer en la
modalidad de progresiva de unidad multa, caso en el cual el respectivo tipo penal sólo hará
mención a ella.
2. Determinación. La cuantía de la multa será fijada en forma motivada por el juez teniendo
en cuenta el daño causado con la infracción, la intensidad de la culpabilidad, el valor del
objeto del delito o el beneficio reportado por el mismo, la situación económica del
condenado deducida de su patrimonio, ingresos, obligaciones y cargas familiares, y las
demás circunstancias que indiquen su posibilidad de pagar.
21
En el Código penal de 1980 la multa se fijaba entre cien y dos millones de pesos. Este límite
generaba impunidad pues el pago de la multa era interpretado como una autorización para la
comisión del delito.
51
tengan una mayor protección por parte de la ley. En la ley 491 desapareció el
transformada por el hombre entre los que se incluyen el aire, el agua, el paisaje, la
vida silvestre, entre otros, en cuanto son capaces de satisfacer las necesidades
humanas”.23
Recursos fáunicos: “fauna silvestre, conjunto de animales que no han sido objeto
regresado a su estado salvaje, excluidos los peces y todas las demás especies
que tienen su ciclo total de vida dentro del medio acuático”. (artículo 249 del
22
Artículo 242 Inciso segundo. “La pena se aumentará hasta en una tercera parte si la conducta
anterior se realiza sobre especie en vía de extinción o pone en peligro la conservación de las
aguas”.
23
GARCÍA M, Bernardo. Compendio de Términos Comunes en Estudios Ambientales de la
Industria Petrolera, Coordinación Ambiental Corporativa de ECOPETROL. Bogotá, 1994. p. 89.
52
Recursos hidrobiológicos: “son los animales y plantas que pueblan las aguas”.24
Arboleda Vallejo)
La Ley 491 introdujo dos recursos más que se mantienen en el Código Penal de
24
CALDAS VERA, Jorge. Op cit., p. 73.
25
http://www.uchile.cl”
26
Convenio sobre Biodiversidad Biológica y Decisión 391 de 1996 del Acuerdo de Cartagena,
artículo 1.
53
tipo penal de una manera más efectiva, pues amplía la cobertura a eventos en los
Por otro lado las especies28 sobre las cuales recae la conducta han sido limitadas,
27
Resolución 573 de 1997 artículo 1 emitida por el Ministerio del Medio Ambiente.
28
Especie: en términos biológicos, se trata del conjunto de seres o individuos que tienen
características básicas semejantes y que pueden reproducirse entre ellos. Pueden ser, para una
región, endémicas, residentes, nativas, migratorias, importadas, silvestre o domesticadas, según su
punto de origen y la intervención humana en su manejo. Este concepto incluye también la especie
humana. (SECAB. Manual de Referencia Sobre Conceptos Ambientales. Ciencia y tecnología No.
27. Secretaria Ejecutiva del Convenio Andrés Bello. Bogotá 1978. Citado por GARCIA M.,
Bernardo, Op cit., p. 42).
29
MOPT. Guía para la Elaboración de Estudios del Medio Físico. Contenido y metodología.
Ministerio de Obras Públicas y Transporte. Madrid, 1991. Citado En: GARCIA M., Bernardo Op cit.,
p. 52.
54
Especies amenazadas:
El artículo 328 del nuevo Código Penal no exige que la especie sea declarada
normatividad existente.”
Este ingrediente obliga a hacer una remisión a las normas existente sobre la
30
Ley 356 de 1997, Protocol concerning specially protected areas and wildlife to the convention for
the protección and devolpment of the marine enviroment of the wider caribbean region.
31
En el articulo 19 de la Ley 491 de 1999; la conducta recaía sobre “recursos fáunicos,
forestales, florísticos, hidrobiológicos o genéticos de especies declaradas extintas…”
55
conducta.
4.1.3.1.4 Elementos en blanco del tipo. Este tipo penal no puede ser analizado
sin la normatividad que trata sobre estos temas, por lo tanto, a continuación se
Ley 611 de 2000. Ley sobre manejo sostenible de especies de fauna silvestre y
acuática.
hidrobiológicos. Este Decreto trata sobre los modos de otorgar derechos para
materias.
La consulta previa tiene como fin analizar el impacto económico, ambiental, social
y cultural, que puede afectar a una comunidad indígena o negra con ocasión de la
necesidad que el usuario tenga de disponer del recurso por el tiempo suficiente
para que la explotación resulte rentable y de beneficio social (CNRN, art 60).
Asociación: “Por virtud de esta, una parte pública y otra privada convienen
32
PATIÑO POSSE, Miguel, Derecho Ambiental Colombiano. Bogotá: Ed. Legis, 1999. p. 89.
58
respectiva.
CITES.
33
Las especies protegidas por la CITES se incluyen en tres grandes apéndices:
El primero incluye todas las especies en peligro de extinción. El comercio de estas especies sólo
se autorizará en casos excepcionales.
El segundo apéndice, versa sobre las especies que, aunque no están en peligro de extinción,
requieren de controles para su comercialización.
El tercer apéndice incluye las especies que estén protegidas por lo menos en un país, el cual ha
solicitado el apoyo de otros miembros de la Cites para controlar su comercio. En:
http://www.cites.org
59
numeral 24, que dispone: “Adoptar las medidas necesarias para asegurar la
protección de las especies de flora y fauna silvestres; tomar la previsión que sea
del caso para defender especies en extinción o en peligro de serlo; y expedir los
exporten.
Dirección General Forestal y de Vida Silvestre del Ministerio del Medio Ambiente
34
El permiso CITES el documento prenumerado expedido por el Ministerio de Ambiente, Vivienda y
Desarrollo Territorial como autoridad administrativa nacional para la exportación, importación o
reexportación de determinados especímenes.
35
La fauna silvestre es el conjunto de animales que no han sido objeto de domesticación,
mejoramiento genético o cría o levante regular, o que han regresado a su estado salvaje, excluidos
los peces y todas las demás especies que tienen su ciclo de vida dentro del medio acuático.
(Decreto 1608 de 19789)
60
(8) y multa de cien (100) a treinta mil (30.000) salarios mínimos legales
mensuales.”
36
En el Código Penal de 1980 este delito se encontraba dentro de los delitos contra la existencia
del Estado, por lo tanto se afectaba la soberanía de la Nación por la penetración sin autorización
de un extranjero.
61
Conducta
autorización debida.37
consecuencias.
Verbo rector
Punibilidad
en el Código Penal de 1980 era de mil a veinte mil pesos y en el Código Penal de
37
En el Código Penal de 1980 la conducta punible era la de ingresar al territorio colombiano
violando las fronteras.
62
especifica cuales son los recursos naturales en los cuales recae la conducta,
puede entenderse que son los recursos naturales renovables, comprendidos por
4.1.3.2.3 Ingrediente normativo del tipo objetivo. El ingrediente normativo del tipo
penal es “acto no autorizado”, por lo tanto para que la conducta encuadre dentro
del tipo penal, se tiene que realizar la explotación sin el debido permiso otorgado
38
Los recursos naturales: Son elementos de la naturaleza susceptibles de ser utilizados por el
hombre para la satisfacción de sus necesidades o intereses económicos, sociales y espirituales.
Los recursos renovables se pueden renovar a un nivel constante. Los recursos no renovables son
aquellos que forzosamente perecen en su uso. (Decreto 2191 de 2003)
39
En el Código Penal de 1980, al encontrarse este tipo penal tutelado bajo otro bien jurídico, el
objeto que se afectaba era la soberanía del Estado, ya que con la violación de fronteras se alteraba
su seguridad.
40
Se puede apreciar que la norma no hace distinción alguna entre un nacional y un extranjero.
63
las mismas normas que cobijan a los nacionales en materia ambiental,41 por lo
tanto se requieren los mismos permisos tales como las licencias otorgadas por el
El enunciado del tipo penal en el Código actual cambió totalmente con respecto al
recursos naturales”43.
Así mismo el texto adoptado por el Código Penal de 2000 actualmente abarca
todas las posibilidades en las que pueden ser utilizados los microorganismos para
Conducta
43
Anota el Artículo 245 del Código Penal de 1980: Propagación de enfermedad en los recursos
naturales. El que inocule virus, propague bacterias o de cualquier otro modo origine, transmita, o
difunda enfermedad que pueda afectar los recursos fáunicos, forestales, hidrobiológicos o
agrícolas, incurrirá en prisión de uno a seis años y multa de veinte mil a dos millones de pesos.
65
propagación realizadas por el sujeto activo, que tengan los efectos que se
describen a continuación:
elementos citados en el tipo penal. La salud se define como: “un estado limitado
evolución.”44
Por último; que altere perjudicialmente la población de los recursos: que por la
44
PORCUNA, J. L. y LABRADOR, J. Aproximación al Concepto de Plaga Desde un Punto de Vista
Agroecológica. II Congreso de la Sociedad Española de Agricultura Ecológica. Pamplona Iruña,
Septiembre de 1996. p.10. En: www.agroecologia.net
66
realizada por el sujeto activo que manipula genéticamente los recursos naturales
Manipulación genética:
manipulación genética.48
45
Esta conducta no se encontraba tipificada en el Código Penal de 1980, puede ser por que el
tema de la manipulación genética no había tomado la importancia y trascendencia jurídica que hoy
en día ha adquirido, y que ha hecho necesaria la protección por parte del Estado
46
GONZALEZ DE CANCINO, Emilssen. Lecciones de Derecho, Parte Especial. Bogotá: Ed
Universidad Externado de Colombia, 2003. p. 580.
47
La ingeniería genética se define como: “el conjunto de técnicas que, mediante la obtención de
moléculas de ADN recombinante, permiten añadir fragmentos de ADN o genes determinados de
otras moléculas de ADN que, actuando como vector, los introduce en una célula bacteriana (0,en
su caso, eucariótica) para su posible repetición y eventual expresión. En: LACADENA, J.R.
Glosario de Términos Científicos, en Informe Sobre Clonación, Madrid, Comité de Expertos sobre
Bioética Clonación, Fundación Ciencias de la Salud, 1999, pp. 293 y 308. Citado en GONZÁLEZ
DE CANCINO. Op cit., p. 581.
48
La manipulación genética es: la intervención en los genes. En: GONZÁLEZ DE CANCINO. Op
cit., p. 581.
67
para determinar quienes están legalmente autorizados para ejercer esta actividad
De peligro porque la conducta se tipifica tan sólo con poner en peligro la salud o la
Verbo rector
Son varias las acciones que se pueden realizar para afectar los recursos naturales
Introducir: “entrar, meter, incluir, insertar. Es meter hacer entrar o penetrar una
infracción.
49
En el Código Penal de 1980 estos eran otros de los verbos rectores que se encontraban en el
tipo penal: originar, transmitir o difundir. Estas son actividades que podían estar presentes en
cualquier parte del proceso biológico y que en relación con los microorganismos generaban
enfermedad a los recursos naturales.
50
CALDAS VERA, Jorge. Op cit., p. 75.
68
sometidos a algún tipo de manejo, sin que esto implique el acceso a los recursos
El tipo penal señaló los elementos a través de los cuales se puede generar
estos son:55
51
HENAO CORREA, Nestor R. Mecanismos de Protección del derecho al Ambiente. Universitas
No 85, Bogotá, 1984. p. 124
52
CALDAS VERA, Jorge. Op cit., p. 75.
53
CALDAS VERA, Jorge. Op cit., p. 75.
54
Decreto Reglamentario 309 de 2000 expedido por el Ministerio del Medio Ambiente.
55
Anteriormente en el Código penal de 1980 los elementos para la propagación de enfermedades
eran:
- Virus: Se denominan virus a los microorganismos invisibles al microscopio corriente; por eso para
observarlos hay que recurrir al ultramicroscopio. Los virus constan de una molécula de ácido
nucleico (ADN), cubierta por una capa de proteínas. Cuando un virus infecta una célula, utiliza los
materiales de construcción y reproducción de esa célula para su propia reproducción y desarrollo.
(Compilación de los términos mas usados en la prevención y atención de desastres por los
69
Punibilidad
Circunstancia de agravación:
normal.”60
exposición a adquirirla, bien sea por las condiciones climáticas o por la calidad del
59
La erosión genética, es una de las causales de limitación al acceso de utilización de recursos
genéticos. El artículo 45 de la Decisión 391 de 1996 dice: Los países miembros podrán establecer,
mediante norma legal expresa, limitaciones parciales o totales al acceso de recursos genéticos o
sus productos derivados, en los siguientes casos: e) peligro y erosión genética ocasionado por
actividades de acceso.
60
www.agroecologia.net. Op cit., p. 6.
71
sobre los que recae la conducta son los recursos fáunicos, florísticos o
61
Convención Internacional de Protección Fitosanitaria. Glosario de Términos Fitosanitarios. En:
www.fao.org
62
En el Código Penal de 1980, aparte de proteger los recursos naturales enunciados en el artículo
330 del Código Penal del 2000, se enunciaba otro recurso más que era el recurso agrícola. Estaba
protegido en el antiguo Código por que era uno de los más afectados por la propagación de
enfermedades, ya que el desequilibrio económico que generaba la conducta sobre dichos recursos
es de gran impacto, por que al ser al ser agrícola tiene mayor relevancia en el aspecto económico
del país.
Con la expedición de la Ley 491 de 1999 este recurso fue suprimido del tipo penal al igual que en
el Código Penal del 2000.
72
Así mismo, la Decisión Andina 391 de 1996, que constituye el régimen de acceso
a los recursos genéticos, tiene como objeto regular el acceso a los recursos
4.1.3.3.4. Elementos en blanco del tipo. Este tipo penal no puede ser analizado
Con respecto a los recursos genéticos, se busca crear las condiciones adecuadas
Decisión Andina 391 de 1996, Régimen sobre acceso a los recursos genéticos.
Está tiene como objeto regular el acceso a los recursos genéticos y sus productos
Así mismo, esta decisión prohíbe ejercer cualquier actividad sobre recursos
modo dañe los recursos naturales a que se refiere este título, causándoles una
grave afectación o a los que estén asociados con éstos o se afecten áreas
A diferencia del Código Penal de 1980, éste tipo penal no se aplica de manera
expresa por que la norma remitía a otro tipo penal siempre que el hecho
63
A diferencia del tipo penal principal el tipo penal subsidiario se define como: “Cuando un tipo
penal tiene carácter subsidiario respecto de otro, básico o especial, la aplicación de este excluye la
de aquel; el principio se enuncia así: lex primaria derogat legi subsidiariae.
Un tipo es subsidiario respecto de otro cuando ambos describen grados diversos de lesión, en
forma tal que una de ellas es más grave que la otra y cuando, además, la menos grave entra en la
composición de la otra como elemento constitutivo o circunstancia agravante”. Citado por REYES
ECHANDIA, Alfonso. Derecho penal. Bogotá: Ed. Temis, 2000. p. 148.
75
Conducta
diferencia del Código Penal de 2000, en el que se exige que el daño cause una
recursos.64
De lesión, porque para que el delito se tipifique se requiere que la acción provoque
afectación.
64
El artículo 246 del Código penal de 1980 decía: Daños en los recursos naturales. El que
destruya inutilice, haga desaparecer o de cualquier otro modo dañe los recursos naturales a que se
refiere este capítulo, incurrirá en prisión de uno a seis años y multa de veinte mil a dos millones de
pesos, siempre que el hecho no constituya otro delito.
Este tipo penal fue derogado por el artículo 33 de la Ley 491 de 1999 y en el Código Penal de 2000
volvió a incluirse.
La conducta del sujeto activo cambió, ya que en el Código Penal de 1980 sólo causando un daño a
los recursos surgía la conducta, actualmente también se penaliza la conducta que causa una grave
afectación a los que estén asociados o a las áreas especialmente protegidas.
76
Verbo rector
Destruir: es deshacer, arruinar o asolar una cosa material. Es arruinar los recursos
naturales.
Inutilizar: actividad que consiste en hacer inútil, vana o nula una cosa. Lo inútil es
También es maltratar o echar a perder una cosa”.65 Para la Defensa Civil el daño
evento”.66
No son sólo estas las acciones con las cuales se puede generar daño en los
recursos naturales. El artículo dice “ o de cualquier otro modo dañe los recursos
del juez determinar los otros modos en que se pueden dañar los recursos.
Punibilidad
65
CALDAS VERA, Jorge. Op cit., pp. 76-77.
66
www.defensacivil.gov.co
77
remisión a los recursos naturales de que trata el título XI. Entendidos como tales
definidas como
4.1.3.4.3 Ingrediente normativo del tipo objetivo. Para que la conducta se tipifique
67
En el artículo 246 del C.P de 1980 la prisión era de 1 a 6 años y la multa era se 20.000 a
2.000.000 de pesos.
La imposición de esta sanción estaba condicionada a que no existiera otro tipo penal que
sancionara dicha conducta con pena mayor, lo que quiere decir que anteriormente este tipo penal
estaba concebido como subsidiario, así que el Juez, antes de aplicar la sanción, tenía que
determinar si existía otro delito con mayor pena y que se pudiera aplicar a la conducta. El artículo
189 del Código Penal de 1980 dispone: Incendio. El que con peligro común prenda fuego en
cosa mueble, incurrirá en prisión de uno (1) a ocho (8) años y multa de dos mil a cincuenta mil
pesos. Si la conducta se realizare en inmueble o en objeto de interés científico, histórico, cultural,
artístico o en bien de uso público o de utilidad social, la prisión será de dos (2) a diez (10) años y la
multa de diez mil a quinientos mil pesos.
68
Ver definiciones que se encuentran en el tipo penal de ilícito aprovechamiento de los recursos
naturales renovables en el numeral 4.1.3.1
69
PATIÑO POSSE, Op cit., p. 176.
78
Contaminación Ambiental.
Este tipo penal se ha mantenido en las tres normas analizadas, lo que es muestra
70
En el tipo penal del Código Penal de 1980 no existía ingrediente normativo.
71
Se entiende por ambiente: “el conjunto, en un momento determinado, de los agentes físicos,
químicos, biológicos y de los factores sociales susceptibles de tener un efecto directo e indirecto,
inmediato o a término, sobre los seres vivos y las actividades humanas” En: POUTREL, J.M &
WASSERMAN F. Prise en compte de l’ Environnement dans les procedures d’ amenagement.
Paris, Ministére de l’ Environnement et du Cadre Vie. 1977.
79
ellos, el jurídico.
• Conducta
espacio aéreo, el suelo, el subsuelo, las aguas o los demás recursos naturales,
De peligro porque la ejecución del tipo apenas amenaza el bien jurídico, y de mera
resultado.
72
La contaminación ambiental se define como “Degradación de uno o más elementos o aspectos
del medio ambiente, debido a desperdicios industriales, químicos o biológicos nocivos,
provenientes de desechos de productos hechos por el hombre y de mal manejo de los recursos
naturales y ambientales. Es la variación negativa de los medios normales y naturales en los cuales
se desarrolla la vida, generalmente por el mal manejo o accidentes de sustancias químicas y
peligrosas. Proceso de entropía causado por la actividad humana en contra de las tendencias que
determinan el equilibrio propio de los seres vivos. Es uno de los índices que caracteriza el
antagonismo que puede presentarse entre el desarrollo y la calidad de vida.” En:
www.defensacivil.gov.co Op cit.
80
Verbo Rector
continuación:
a. Contaminación atmosférica:
b. Contaminación de aguas
que no permiten el uso del líquido para el consumo humano, para riego, o como
73
Se aclara que la contaminación de que trata el tipo penal es cometida solo por actividades
humanas y no por comportamientos de la naturaleza.
81
depositados en ella.
materiales, también se genera con la energía, como lo dice el artículo 8 del Código
de Recursos Naturales. Un ejemplo son las radiaciones emitidas por las industrias
nucleares.
Punibilidad
74
La contaminación de aguas marítimas se define como: “ la introducción por el hombre, directa o
indirectamente, de sustancias o energía en el medio marino cuando produzca o pueda producir
efectos nocivos tales como daños a los recursos vivos y al vida marina, peligros para la salud
human, obstaculización de las actividades marítimas, incluso la pesca y otros usos legítimos del
mar, deterioro de la calidad del agua del mar y menoscabo de los lugares de esparcimiento.” En:
Decreto 1857 de 1979.
75
El artículo 247 del Código penal de 1980 dispone: Contaminación ambiental. El que
ilícitamente contamine el ambiente, incurrirá, sin perjuicio de las sanciones administrativas a que
hubiere lugar y siempre que el hecho no constituya otro delito, en prisión de uno (1) a seis (6) años
y multa de veinte mil a dos millones de pesos.
El proceso penal que se inicie como consecuencia de este delito no evita la imposición de las
sanciones administrativas correspondientes
En el antiguo Código penal el tipo era subsidiario por lo tanto se aplicaba la sanción dispuesta en
este tipo penal siempre y cuando el hecho no constituyera otro delito. Actualmente es un tipo penal
principal al igual que el tipo penal de Daño en los Recursos Naturales (art 332).
El artículo 205 del código Penal de 1980, que trataba sobre la Contaminación de aguas, disponía:
El que envenene, contamine o de modo peligroso para la salud altere agua destinada consumo
humano, incurrirá en prisión uno (1) a cinco (5) años.
A diferencia del tipo penal de contaminación ambiental este era principal y no subsidiario.
En la Ley 491 la prisión es de 2 a 8 años y la multa de 150 a 500 SMLMV.
82
Circunstancia de agravación76:
Se penalizan con mayor severidad los actos que se cometen con fines
Este tipo penal puede concursar con el tipo penal de Terrorismo.77 Surge el
concurso material (una persona que con varias acciones u omisiones infringe
contaminación ambiental.
objetos sobre los cuales recae la conducta y que a su vez componen el ambiente.
Estos son:
Atmósfera: “capa gaseosa que envuelve a la tierra, con una altitud estimada mayor
los más importantes son el oxígeno y el nitrógeno que juntos constituyen el 91%
de su volumen”.78
Suelo: “es la capa superficial más extensa de la superficie terrestre, constituida por
78
Manual de Referencia Sobre Conceptos Ambientales. Ciencia y Tecnología No. 27. Secretaría
Ejecutiva del Convenio Andrés Bello/ Fundación Honrad Adenauer. Bogotá 1992. Citado por
GARCÍA M, Bernardo, Compendio de términos comunes en estudios ambientales de la industria
petrolera. Bogotá: Coordinación Ambiental Corporativa de ECOPETROL, 1994. p. 14.
79
Ibid., p. 100.
84
Agua: “es el compuesto más abundante en la tierra, forma las 4/5 parte de la
Aire: “fluido que forma la atmósfera de la tierra, constituido por una mezcla
a los organismos como al medio ambiente no viviente, cada uno interactuando con
4.1.3.5.3 Ingrediente normativo del tipo objetivo. Para que la conducta se tipifique
se enuncia a continuación:
80
Glosario de Ecología. Temas de Orientación Agropecuaria. Ed No 159, Bogotá 1984. Citado por
GARCIA M, Bernardo, Compendio de términos comunes en estudios ambientales de la industria
petrolera. Bogotá: Coordinación Ambiental Corporativa de ECOPETROL, 1994. p. 14.
81
Ibid., p. 6.
82
GARCIA M, Bernardo. Op cit., p. 48.
85
4.1.3.5.4 Elementos en blanco del tipo. Este tipo penal no puede ser analizado sin
contaminantes.
Estos artículos buscan prevenir el deterioro ambiental causado por los productos
desperdicios.
Constitución Política de Colombia,83 esta Ley tiene como fin regular lo relacionado
ambiental.
Desarrollo Territorial.
83
Artículo 81 de la CN: “Queda prohibida la fabricación, importación, posesión y uso de armas
químicas, biológicas y nucleares, así como la introducción al territorio nacional de residuos
nucleares y tóxicos.
87
hidrocarburo
prisión de (2) años a (5) años, y multa de cien a cincuenta mil salarios mínimos
encuentran vinculadas con el sector minero, del gas y del petróleo, quienes tienen
sobre esta actividad ya que si no hay una protección debida, esta puede ser
ilegal es este tipo penal, que castiga la experimentación que se realiza sin la plena
Conducta
Verbo rector
científicos.
Introducir: meter o hacer entrar una cosa en otra. Para este caso concreto se debe
Punibilidad
Especie: “cada uno de los grupos en que se dividen los géneros, y que se
84
CALDAS VERA, Jorge. Op cit., p. 82.
90
común otros caracteres por los cuales se asemejan entre sí y se distinguen de los
intoxicación”.86
4.1.3.7.3 Ingrediente normativo del tipo objetivo. Para que la conducta se tipifique
4.1.3.7.4 Elemento en blanco del tipo. Este tipo penal tiene que ser analizado con
silvestre.
investigación:
85
www.wikipedia.org.
86
www.enet.it
91
87
Al ser una prohibición expresa los docentes que realicen experimentos con fines educativos en
los planteles universitarios incurrirán en el tipo penal ya que esta experimentación no tiene como
fin el desarrollo de la ciencia ni es un aporte significativo al conocimiento.
92
88
En este caso la experimentación seria fútil ya que no se obtienen resultados novedosos para la
ciencia, siendo así dudosa su importancia.
93
Pesca Ilegal. “El que pesque en zona prohibida, o con explosivos, sustancias
pena mayor. “
económico para el país, por lo tanto, explotarlo de una manera agresiva, utilizando
Conducta
técnicas que no son permitidas por la ley. Vale la pena resaltar que si la conducta
pesca ilegal.
Pesca con explosivos: Esta es una técnica que consiste en lanzar al agua
pesca.
Por último, desecar cuerpos de agua es un método por medio de cual se baja el
nivel de los ríos, de las lagunas o de ciénagas con el propósito de obtener peces.
De lesión porque el bien jurídico sufre mengua con la conducta del agente, y de
presenta en el aparte del tipo que se refiere al acto de desecar cuerpos de aguas
Verbo rector
271).
hidrobiológico.
provecho económico sobre las especies acuáticas que hayan sido extraídas
Pesca comercial: es la actividad que se realiza con el fin de obtener lucro. Cuando
89
La extracción se define como: “la fase de la actividad pesquera que tiene por objeto la
aprehensión de los recursos pesqueros. Solo podrá efectuares utilizando artes, técnicas y
embarcaciones permitidas” En: Ley 13 de 1990 art. 29.
96
pues ha sido muy cuestionada por los métodos utilizados, como en el caso de la
Punibilidad
Nuevamente los mínimos y máximos entre los que oscila la multa tienen un rango
entre 1 y 3 años.
4.1.3.8.2 Ingrediente normativo del tipo objetivo. El tipo se complementa con las
ejercerse.
Acuicultura - INPA, que vela por el mantenimiento de las óptimas condiciones del
esto se dispusieron algunas las prohibiciones con respecto a los medios de pesca
en el artículo 282:
entre otras.
Caza Ilegal. “El que sin permiso de autoridad competente o infringiendo normas
incurrirá en prisión de uno (1) a tres (3) años y multa de veinte a quinientos
Conducta
90
La autoridad ambiental es a quien le corresponde fijar dichos limites como lo dispone Decreto
2811 de 1974 en el artículo 258 literal f): imponer vedas periódicas o temporales o prohibiciones
permanentes y fijar las áreas en que la caza puede practicarse y el número, talla y demás
características de los animales silvestres y determinarlos productos que puedan ser objeto de
aprovechamiento según la especie zoológica.
99
De lesión porque el bien jurídico sufre mengua con la conducta del agente, y de
Verbo rector
247).
Al igual que en el tipo penal de pesca ilegal, son varios los fines por los cuales se
ejerce la caza; por ejemplo, la caza comercial se realiza por personas naturales o
ejercicio, por lo tanto no implica un ánimo de lucro, por último, la caza de control
se realiza con el fin de regular una población de fauna silvestre, cuando así lo
Punibilidad
A diferencia del tipo penal anterior (pesca ilegal), la multa tiene un rango más
aunque la pena de prisión es la misma tanto para este tipo penal como para el de
pesca ilegal.
sujeto afecta a la fauna silvestre, definida como: “el conjunto de animales que no
o que han regresado a su estado salvaje, excluidos los peces y todas las demás
especies que tiene su ciclo de vida total dentro del medio acuático” (Decreto 1608
de 1978 art.4).
4.1.3.9.4 Elementos en blanco del tipo. Las normas que se requieren para
Este Decreto regula la actividad de caza sobre especies silvestres, clasificando los
y de fomento).
Desarrolla el Decreto 2811, hace una clara distinción entre los diferentes tipos de
Este tipo penal a lo largo de las tres normas analizadas (Código Penal de 1980,
fue la denominación del tipo penal, que pasó de ser titulado “ocupación ilícita de
mencionaban dos lugares que se podían ocupar ilícitamente: los parques y las
que son de importancia para el país no solo a nivel ambiental, sino también
propiedad colectiva de las comunidades negras, los parques regionales, las áreas
91
Otro punto de vista es la del Doctor Caldas Vera, expuesta en el Libro Lecciones de Derecho
Penal. Parte General, afirmando que: “Desaparece en la nueva Codificación la Ocupación Ilícita de
Parques y Zonas de Reserva Forestal.” p. 65.
103
Penal de 2000, sino una adaptación de la antigua norma que permite un mejor
Conducta
protegidas.
conducta punible, bien sea financiado (ayudando con dinero para que la invasión
Verbo rector
“acometer, entrar por la fuerza en un lugar. Llenar un lugar u ocupar un lugar, algo
era ocupar.93
Punibilidad
Penal era de un mil a veinte mil pesos, hoy es de 100 a 50.000 salarios mínimos
Circunstancia de agravación
92
Diccionario Enciclopédico Larousse. Bogotá: Ed Larousse, 2003. p. 472.
93
Anteriormente la acción que tenía que realizar el sujeto activo era la de ocupar los parques y
reservas forestales ilícitamente. Definiéndose la ocupación como: “el acto de posesión de un área
de reserva forestal, pública o privada, o de un parque nacional, de manera ilícita, vale decir, sin
permiso de autoridad competente.” En: CORREA HENAO. Op cit., p. 124.
105
el cual recae la acción fue ampliado frente al Código Penal de 198094, ahora la
sino también sobre otras áreas de importancia no sólo ecológica sino también
propiedad colectiva de las comunidades negras, que también forman parte del
94
Con respecto a la Ley 491 de 1999, se eliminó de la enunciación de los objetos sobre los cuales
recaía la conducta, las áreas de reserva campesina, las cuales están definidas como: “las áreas
geográficas seleccionadas por la Junta Directiva del INCORA, teniendo en cuenta las
características agroecológicas y socioeconómicas regionales. En los reglamentos respectivos se
indicarán las extensiones mínimas y máximas que podrán adjudicarse, determinadas en unidades
agrícolas familiares, el número de éstas que podrá darse o tenerse en propiedad, los requisitos,
condiciones y obligaciones que deberán acreditar y cumplir los ocupantes de los terrenos”. Ley 160
de 1994 Art 80.
95
Estos bienes descritos anteriormente están sujetos a la protección Constitucional. El artículo 63
de la Carta dispone: los parques naturales, las tierras comunales de grupos étnicos, las tierras de
resguardo entre otros bienes que determine la ley son inalienables, imprescriptibles e
inembargables. Lo que quiere decir que ninguna persona que tenga ánimo de adquirirlos para
estos fines podrá hacerlo, ya que forman parte del Patrimonio Cultural de la Nación.
106
vida interna, por una organización ajustada al fuero indígena o a sus pautas y
Reserva Indígena:
negras en tierras para su uso colectivo, que constituyen su hábitat, y sobre los
poseen una cultura propia, comparten una historia y tienen sus propias tradiciones
naturales y ecosistemas. Estas áreas pueden ser de varios tipos, entre ellos se
consideran:
Chingaza, Cocuy, Parque Nacional Corales del Rosario y San Bernardo, Los
96
Parques Nacionales de Colombia. En: www.parquesnacionales.gov.co
97
La Ley 491 de 1999 en el Artículo 5 numeral 18 dispone: “Corresponde al Ministerio del Medio
Ambiente: 18) Reservar, alinderar las áreas que integran el sistema de parques nacionales
naturales y las reservas forestales nacionales, y reglamentar su uso y funcionamiento.”
108
Comunidad Indígena:
Territorio Indígena: “Son las áreas poseídas en forma regular y permanente por
98
Manual de referencia sobre conceptos ambientales. Ciencia y Tecnología No 27. Secretaria
Ejecutiva Convenio Andrés Bello/ Fundación Komrand Adenauer. Bogotá 1992. citado por GARCIA
M. Op cit., p. 89.
109
La expresión del tipo penal: “o áreas protegidas,” quiere decir que no sólo se
incurre en este delito invadiendo las áreas descritas en el tipo, sino invadiendo
otras áreas definidas en las leyes, decretos o reglamentos, lo que quiere decir que
son las áreas de especial importancia ecológica y así facilitar la aplicación del tipo
Ley 70 de 1993
que han venido ocupando tierras baldías en las zonas rurales ribereñas de los
tiene que ver con el “Sistema de Parques Nacionales”. Este Decreto tiene como
Decreto por medio del cual se reglamenta el Capitulo XIV de la Ley 160 de 1994,
el Convenio para la Protección y Desarrollo del Medio Marino del Gran Caribe.
Cada parte del Protocolo, de acuerdo con las leyes internas, tomará las medidas
Gran Caribe en que se ejerza soberanía. Además, cada parte deberá reglamentar
y de ser necesario prohibir las actividades que afecten las especies, y establecer
las áreas protegidas en las zonas en las que ejerce soberanía con el fin de
Estas medidas de protección deben prohibir las actividades que afectan los
Este es un tipo penal que busca evitar la afectación que puede sufrir el medio
ambiente por la actividad minera ilícita realizada sobre los recursos naturales no
renovables, definidos como: “los recursos cuya cantidad física no aumenta con el
disponible.” 99
Conducta
A diferencia del Código Penal del 80 y de la Ley 491 de 1999, en el Código Penal
99
GARCIA M. Op cit., p. 89.
100
La conducta tanto en el Código Penal del 80 como en la Ley 491 era de “explotar ilícitamente
yacimiento minero”.
113
pétreo o de arrastre de los cauces y orillas de los ríos, realizada por medios
existente.
De peligro porque la realización del ilícito pone en riesgo al bien jurídico pero no
Verbo rector
un área específica.
Para que se tipifique el delito no se tienen que realizar las tres actividades
Punibilidad
años, y una multa de cien a cincuenta mil salarios mínimos legales mensuales
vigentes.
101
La transformación se define como: “el Conjunto de operaciones fisicoquímicas o metalúrgicas a
que se somete un mineral después de ser beneficiado, para obtener un primer producto comercial
utilizable por la industria y el consumidor”. De acuerdo con el Decreto 2191 de 2.003 es la ”
modificación mecánica o química del mineral extraído y beneficiado, a través de un proceso
industrial del cual resulte un producto diferente no identificable con el mineral en su estado natural”.
102
Trasportar: “término con el que se designa el transporte vehicular (automotores), transporte
hidráulico y transporte por correas transportadoras. También se utiliza en términos combinados,
tales como: transporte de sedimentos y transporte de masa. Movilización o desplazamiento de
materiales como mena, carbón, estéril, insumos y otros, de un lugar a otro por cualquier medio
manual o mecanizado. En: Decreto 2191 de 2003.
115
Contrato de Concesión, por lo tanto quien explore, explote o extraiga los recursos
mineros amparado por este contrato, o estando dentro del proceso de legalización
del artículo 165 del Código de Minas que se explicará mas adelante, está
realizando una conducta atípica, puesto que su acción no encuadra dentro del tipo
el acuerdo de legalización.
mineros, constitutivo del delito contemplado en el artículo 244 del Código Penal,
103
En el Código Penal de 1980 el legislador introdujo la palabra “ilícitamente” dando a entender
que esta actividad se tenía que realizar sin permiso de autoridad competente, porque al momento
de ser realizada por una persona que adquiere permisos para explotar la conducta se torna
automáticamente lícita.
116
338 de la ley 599 de 2000. La finalidad de este tipo es penalizar a las personas
el artículo 45 del Código de Minas como: “El contrato que se genera entre el
Estado y un particular para efectuar, por cuenta y riesgo de este, los estudios,
Este contrato, así como los títulos mineros otorgados con anterioridad a la
(artículo 24 del Código de Minas), con este se podrá constituir, declarar y probar el
104
El Código de Minas en el artículo 15 dispone: Naturaleza del derecho del beneficiario. El
contrato de concesión y los demás títulos emanados del Estado del que trata el artículo anterior, no
transfiere al beneficiario un derecho de propiedad de los minerales “in si tu” sino el de establecer,
en forma exclusiva y temporal dentro de área otorgada, la existencia de minerales en cantidad y
calidad aprovechables, a apropiárselos mediante su extracción o capitación y a gravar los predios
de terceros con las servidumbres necesarias para el ejercicio eficiente de dichas actividades.”
105
Lavado de arena por medios manuales que no necesita concesión del Estado, pero si
inscripción ante el alcalde del municipio donde se realice la actividad (artículo 155 y 156 del Código
de Minas).
El barequeo propiamente dicho lo define el artículo 155; Se entiende que esta actividad se contrae
al lavado de arena por medios manuales sin ninguna ayuda de maquinas o medios mecánicos y
con el objeto de separar y recoger metales preciosos contenidos en dichas arenas. Igualmente,
será permitida la recolección de piedras preciosas y semipreciosas por medios similares a los que
se refiere el presente artículo.
118
163: “Quien haya sido condenado por aprovechamiento ilícito o por exploración o
concesiones mineras por un término de cinco años. Esta pena accesoria será
tendrán que dar aviso a las autoridades como los dispone el artículo 164: “Quien
penales correspondientes”.
Por medio del cual se reglamenta el artículo 165 del Código de Minas
minera sin título inscrito en el Registro Minero Nacional se les concedió en la Ley
119
Enero de 2002, sin que se les aplique la norma del Código Penal (Explotación
gracia es lograr que las personas que ejercen la minería de manera ilegal
regularicen su situación.
Modalidad Culposa. “Las penas previstas en los artículos 331 y 332 de este
realicen culposamente.”
La modalidad culposa se tratará más adelante, dentro del análisis del Aspecto
Subjetivo.
106
El Decreto 2390 de 2002 señala que una vez formulada la solicitud y mientras esta no sea
resuelta por la autoridad minera, no habrá lugar a aplicar respecto de los interesados las medidas
preventivas previstas en los artículos 161 y 306 del Código de Minas, ni a proseguirles las acciones
penales señaladas en el artículo 159 y 160 de este Código. Estas normas remiten al artículo 244
del Código Penal de 1980, pero debe entenderse que se aplica el Código Penal de 2000, artículo
338.
120
El Titulo II del libro segundo del Código Penal, que trata sobre los Delitos Contra
1949, el cual trata sobre la protección de las víctimas de los conflictos armados sin
carácter internacional.
El bien jurídico es diferente al de los delitos anteriores, este tiene como finalidad
conciencia pública.
DOLO
Código Penal, así como el artículo 32 numeral 10º inciso 1º, en el que se afirma
siendo así que la doctrina ha definido 3 clases de dolo, según como se presente
la realización del tipo corresponde a unas voluntad directa del sujeto activo (Ej. el
de carácter inevitable en la realización de su acto (Ej. el. El sujeto que caza atún
sigue buscando el fin perseguido (Ej. el sujeto que contamina un depósito de agua
matando las vacas de su vecino, y no le interesa que con este acto haya acabado
también con las otras especies que tomaban agua del depósito).
Además del dolo, existen otros elementos subjetivos diferentes, los cuales hacen
CULPA
en cada caso en particular. En los delitos contra los recursos naturales y el medio
artículo 339 para los tipos penales de “Daños en los Recursos Naturales” (artículo
123
331 del Código Penal), y “Contaminación Ambiental” (artículo 332 del Código
que en muchas ocasiones las conductas descritas deben adecuarse a las formas
siguientes elementos:
indeterminado.
El nexo causal. El resultado debe ser una consecuencia de la acción del sujeto
activo.
124
contaminación.
como posible la lesión al bien jurídico tutelado pero confía en poder evitarlo. La
ambiental. En este caso el sujeto previó como posible la realización del ilícito, pero
confió en evitarlo.
PRETERINTENCIÓN
primero, dado que el agente ejecuta una conducta que constituye infracción penal
con dolo, y del segundo, dado que los hechos resultantes provienen de un
excede la intención del agente” (art. 24 del C. P actual y art. 38 del C. P del 80).
Sin embargo, teniendo en cuenta que, según el artículo 21 del Código Penal la
habría que concluir que esta figura sólo se aplicará para el tipo de homicidio
agente.107
este.
107
CORDOBA ANGULO, Miguel. Lecciones de Derecho Penal (Lección 17: Tentativa). Bogotá
Departamento de Publicaciones del la Universidad Externado de Colombia 2002. p. 294.
108
Por ejemplo si se pesca con explosivos se esta cometiendo el delito de pesca ilegal en este
caso se aplicaran los máximos o mínimos que en el tipo penal se enuncian de uno a tres años de
prisión.
127
cometer la conducta punible, esto equivale al dolo. En principio los delitos contra
los recursos naturales y medio ambiente son dolosos, pero cabe la modalidad
culposa110 en los delitos de daño en los recursos naturales (art. 331 del C.P) y
del C.P.), por lo tanto cuando estos delitos sean cometidos con culpa no cabe la
Para finalizar, hay que anotar que en el Código del 80 todos los tipos penales eran
dolosos, por lo que siempre cabía la tentativa, por el contrario en la Ley 491 de
1.999 se consagra la modalidad culposa para todos los tipos, por lo que debía
109
Si se realiza la instalación de toda la maquinaria para explotación de una mina de carbón sin
permiso de Minercol Ltda. quien es la autoridad minera en la actualidad por delegación de
Ministerio de minas y energía, pero antes de realizar la explotación dicha autoridad evita la
explotación. En este caso no se consumo el hecho punible que era la explotación de dicha mina si
permiso de autoridad competente por los tanto se aplica la pena correspondiente a la tentativa
(inciso 1ro artículo 27 C.P).
En el ejemplo mencionado en el pié de pagina 3 Luis cometió la tentativa de Contaminación
ambiental pero como por su propia voluntad busca evitarla si lograrlo, se le aplica el inciso 2do del
artículo 27 y no la pena del artículo 332 puesto que aunque no hubo consumación fueron unos
terceros lo que evitaron esta y no Luis propiamente.
110
Artículo 339 del C.P: Las penas previstas en los artículos 331 y 332 de este Código se
disminuirán hasta en la mitad cuando las conductas punibles se realicen culposamente.
128
4.3.2 Autoría y Participación. En los diferentes tipos penales que trata el Título XI
del delito.
Este tema fue modificado por el Código de 2000. Mientras que en el Código de
definiendo los conceptos de autor y cómplice,111 el Código actual cuenta con una
Con respecto a la Autoría, el artículo 29 define al autor como el sujeto que realiza
instrumento (autor mediato) y a los coautores como los sujetos que, “mediando un
acuerdo común actúan con división del trabajo criminal atendiendo la importancia
del aporte”.
tipo respectivo, con sus propias manos y manteniendo el señorío o las riendas del
111
Artículo 23 del Código Penal de 1.980: Autores. El que realice el hecho punible o determine a
otro a realizarlo, incurrirá en la pena prevista para la infracción.
Artículo 24 del Código Penal de 1.980: Cómplices. El que contribuya a la realización del hecho
punible o preste un ayuda posterior cumpliendo promesa anterior al mismo incurrirá en la pena
correspondiente al infracción, disminuida de un sexta parte a la mitad.
112
VELÄSQUES VELÁSQUEZ, Fernando. Op. Cit., p. 445.
129
con la palabra “el que”, a excepción del tipo penal de Violación de fronteras para la
prohibida.
Por otro lado, es autor mediato; quien ha sido utilizado como instrumento por otra
persona para realizar la conducta descrita en el tipo penal. Por lo tanto la persona
que realiza la acción física esta siendo utilizada por otro quien realmente es el
113
El Doctor Fernando Velásquez Velásquez expone unos casos de exclusión de la autoría
mediata, en la que se presenta la hipótesis del: “instrumento no calificado en los tipos especiales,
en los que solo puede ser autor quien tenga la calidad exigida por la figura punible” En:
VELASQUEZ VELASQUEZ, Fernando. Op cit., p. 447.
130
El último inciso del artículo 30 del C.P trata sobre el interviniente, que careciendo
de las calidades exigidas por el tipo penal incurre en él. En este caso la pena se le
En los tipos culposos, es autor la persona que ejecutando una acción genera un
hidrocarburos (art. 333) y de modalidad culposa (art. 339), es autor quien realice
Por último el inciso 3 del Artículo 29114 del Código Penal sanciona a los miembros
sujeto activo.
realización de un delito con división del trabajo. Es necesario que entre los
114
Artículo 29 inciso 3 Autores. También es autor quien actúa como miembro u órgano de
representación autorizado o de hecho de una persona jurídica, de un ente colectivo sin tal atributo,
o de una persona natural cuya representación voluntaria se detente, y realiza la conducta punible,
aunque los elementos especiales que fundamentan la penalidad de la figura punible respectiva no
concurran con él, pero sí en la persona o ente colectivo representado.
131
Todos los sujetos que ejecutan una parte de la conducta realizan todo el tipo penal
considerándose como autores a cada uno de ellos, por lo tanto todos ejecutan la
conducta descrita en el tipo penal aunque por división del trabajo cada uno de
ellos realice sólo una parte. Como consecuencia de esta actividad ilícita se les
En los tipos penales culposos (artículo 333) o que admiten la modalidad culposa
(artículo 331 y 332), no cabe la coautoría por que no existe el acuerdo común
entre los sujetos para generar un resultado. El resultado que surge de la acción se
tipos penales.
punible. Es partícipe: “el que efectúa un aporte doloso en el injusto doloso de otro,
trátese de una instigación o de una complicidad; por ello, esta forma de concurso
115
Artículo 29 inciso 4 Autores. El autor en sus diversas modalidades incurrirá en la pena
prevista para la conducta punible.
132
persona que todavía no ha decido cometer el delito para que lo cometa (es la
influencia que alguien ejerce sobre otra persona para que cometa el delito). La
La figura del determinador no cabe en los tipos penales culposos por que las
insinuaciones realizadas por parte del determinador tienen como finalidad que la
la conducta dolosamente.
El cómplice,118 es la persona que brinda una ayuda a otra conociendo que con
con posterioridad. Esta figura tampoco se aplica a los tipos penales culposos, ya
116
VELASQUEZ VELASQUEZ. Op.Cit., p. 452.
117
Artículo 30 Partícipes. Son partícipes el determinador y el cómplice.
Quien determine a otro a realizar la conducta antijurídica incurrirá en la pena prevista para la
infracción.
118
Artículo 30 inciso 3 Partícipes. “Quien contribuya a la realización de la conducta antijurídica o
preste una ayuda posterior, por concierto previo o concomitante a la misma, incurrirá en la pena
prevista para la correspondiente infracción disminuida de una sexta parte a la mitad.”
133
que se presenta cuando “una persona con una acción u omisión, infrinja varias
Tipo Penal
Homicidio
(art. 103))
Acción
Contaminar
con fines
terroristas
119
VELASQUEZ VELASQUEZ. Op. Cit., p. 466.
120
Artículo 31. Concurso de conductas punibles. “El que con una sola acción u omisión o con
varias acciones u omisiones infrinja varias disposiciones de la ley penal o varias veces la misma
disposición, quedará sometido a la que establezca la pena más grave según su naturaleza,
aumentada hasta otro tanto, sin que fuere superior a la suma aritmética de las que correspondan a
las respectivas conductas punibles debidamente dosificadas cada una de ellas. ...”
134
ambiental con fines terroristas, en la que un sujeto vierte una sustancia que
contamina el agua de un río que pasa por una población y posteriormente unos
esta situación hay un concurso por que con una sola acción realizada por el sujeto
(art 111), atentando contra dos bienes jurídicos protegidos que son el de la “vida y
mismo bien jurídico protegido. Como el caso que se presenta entre los artículos
cuando “una persona con una sola acción u omisión infrinja varias veces la misma
disposición”.
135
Pescar
Acción de Tipo
pescar Pescar penal
pesca
ilegal
Pescar
cuando “un sujeto con varias acciones u omisiones infrinja varias veces la misma
disposición”.
Acción; destruir
Acción; inutilizar
Acción; desaparecer
Otras acciones
121
El concurso material o el concurso real: “se presenta cuando hay pluralidad de acciones
independientes, susceptibles de ser encuadradas en uno o varios tipos penales, realizada por la
misma persona, que concurren para ser juzgadas en un mismo proceso” En: VELASQUEZ
VELÁSQUEZ, Fernando. Op. Cit., p. 474
136
En los tipos penales del Título XI se puede presentar esta figura, un ejemplo se
En este evento el sujeto realiza dos o más acciones violando el mismo tipo penal
Tipo Penal
ACCIÓN: Caza ilegal
CAZAR
(art 336)
Tipo Penal
ACCIÓN: Homicidio
MATAR (art 103)
Tipo Penal
ACCIÓN Secuestro
SECUESTR Simple (art
AR 168)
más grave según su naturaleza. Hay que tener en cuenta los límites impuestos
137
Código Penal actual son fruto de una integración de las causales de justificación y
clasificadas entre las que excluyen la acción (numerales 1, 8 y 9 del artículo 32 del
Las causales que excluyen la acción son el caso fortuito y la fuerza mayor, la
“consentimiento válidamente emitido por parte del titular del bien jurídico, en los
casos en que pueda disponer del mismo”, tiene una particularidad en materia
cuando se obra “en estricto cumplimiento de un deber legal”, como en el caso del
batallón que, obligado a velar por el orden público en determinada zona, tiene que
Así mismo, se puede presentar el caso del militar que fumiga cultivos ilícitos con
una orden de autoridad legítima, con el lleno de las formalidades del caso
(numeral 4). También puede darse el caso del topógrafo del Instituto Agustin
El error de tipo (numeral 10), es el que recae sobre la existencia del tipo o de
que debe tener el agente, o al menos la posibilidad razonable que tuvo para
actuar de otra manera, realiza el tipo. La acción del agente debe provenir de un
140
“ánimo,” una actitud dispuesta para ejecutar la conducta punible fundada en una
ilicitud del comportamiento debe extenderse no sólo al conocimiento del tipo penal,
contraría el Derecho.
141
Por último, vale la pena destacar que la culpabilidad por si sola no es suficiente
5. CONCLUSIONES
sociedad no asocia las conductas que atentan contra el ambiente con un delito,
por que no se percibe el perjuicio que se causa cuando se atenta contra este, y
143
también por que no existe un conocimiento de las normas penales que se pueden
Vale la pena tener en cuenta que el Derecho Penal es de ultima ratio, por lo que la
sociedad acude a este sólo cuando se han agotado los mecanismos de protección
etc.), quedando como último recurso la sanción penal, la cual no será aplicada por
diferencia de otros tipos penales en donde siempre existe el interés de una víctima
en particular, que busca la reparación del daño. Por lo tanto en los delitos
de la conducta punible o solo una persona natural puede ser responsable por esta.
Al ser las personas jurídicas las que más incurren en delitos ambientales por su
122
RODAS MONSALVE, Julio Cesar, La función simbólica de los delitos ambientales. Revista de
Derecho Público No 5, Universidad de los Andes. Noviembre de 1994. p. 149.
144
ser las multas tan pequeñas se estaba cometiendo el delito y pagando después la
mensuales vigentes.
bajas multas, ahora los contaminadores y en general las personas que dentro de
BIBLIOGRAFÍA
GIL, Jorge Alberto y Otros. Lecturas sobre Derecho del Medio Ambiente. Bogotá:
Departamento de Publicaciones de la Universidad Externado de Colombia, 2.000.
RAMIREZ BASTIDAS, Yesid. El Delito Ecológico. Neiva: Editora del Huila Ltda,
1.992.