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condiciones políticas y generales ción de hijos” (Engels, 1976:63).
de cultura, en particular en cone-
xión con la economía de cada pue- A pesar de que se desarrolló una
blo“ (Rehme, 1991:12). economía de autosuficiencia eco-
nómica, ello no es determinante
La evolución del Derecho Comercial de aislamiento. (Guier, 1980:33). Se
debe analizarse desde la perspectiva intercambiaban objetos que no
estructuralista, en la medida en que eran indispensables para el hom-
no responde a la elaboración de los bre, sino meros artículos de lujo y
juristas, sino a una categoría históri- decoración. Con el transcurso del
ca, ya que nace como un derecho au- tiempo tales intercambios fueron
tónomo, producto de los cambios esenciales para el avance del hom-
históricos en una coyuntura históri- bre, conductos por medio de los
ca determinada. cuales las ideas de una sociedad
pudieron llegar a otras, y por tan-
Antiguamente, durante el período to, se pudieron comparar los ma-
paleolítico y sobre todo durante el teriales extranjeros y, de paso, se
neolítico, la actividad comercial sir- pudo difundir la cultura.
vió como medio de propagación de
cultura. Adquirió mayor desarrollo Durante la época antigua (3500 a.C.),
en el neolítico cuando aparecen las surgieron las primeras grandes civi-
primeras formas de organización lizaciones de la historia: En Asia, la
política (el estado, la escritura, la di- civilización Mesopotámica, India y
visión de clases sociales, la familia China. En África: Egipto, y en
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puestos, el sufragio, los debates, el tivas y de contabilidad) pero no
aislamiento militar, todo ello se relaciones jurídicas.
desarrolló hasta unos niveles de
fuerza y complejidad inigualables. b) Las múltiples relaciones eco-
nómicas con pueblos comer-
Como apunta Anderson (1979:59), “El ciantes e industriales, griegos,
potencial pleno del modo de pro- asiáticos, egipcios, dieron gran
ducción esclavista se desplegó por importancia al elemento inter-
vez primera en Roma, que lo orga- nacional y extranacional del
nizó y lo llevó a la conclusión lógica derecho romano (ius gentium),
que Grecia nunca había experimen- que contenía normas suficien-
tado. El militarismo depredador de temente aptas para las exigen-
la República Romana fue su princi- cias del tráfico internacional, y,
pal palanca de acumulación econó- por consiguiente, para regular
mica. La guerra aportó tierras, tri- las relaciones comerciales.
butos y esclavos; los esclavos, los
tributos y las tierras proporcionaron
el material para la guerra“.2 blica cuando el derecho apareció con todo es-
plendor, el cual se preocupó por regular las re-
2 Agrega el autor: “El poderío de Roma integró laciones informales de contrato de intercambio
al mundo mediterráneo occidental y a su hin- entre ciudadanos privados. Su orientación
terland del norte en el mundo clásico... El de- principal se basaba en las transacciones econó-
recho romano representó la producción co- micas –compra– venta, alquiler, arriendamien-
mercializada y del intercambio de mercan- to, herencia, fianza y en sus concomitantes de
cías en el marco de un amplio sistema de tipo familiar, matrimonios o testamentales... El
Estados que había hecho posible el imperialis- desarrollo de una teoría general era completa-
mo republicano. Fue en el período de la Repú- mente nuevo en la Antigüedad.
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por su carácter agrícola, la existen- instituciones vinculadas al desarro-
cia de grandes latifundios propie- llo del Derecho Comercial a partir
dad de los señores feudales o bien del siglo IX: las ferias y los merca-
de la Iglesia Católica, y una econo- dos. En estos se realizan ventas al
mía cerrada o de subsistencia, menudeo para el abastecimiento de
donde el comercio tenía un carác- la población, con una reunión de
ter interno. comerciantes cada semana y un li-
mitado radio de acción.
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Por eso la Iglesia nunca prohibió
las cuales, deseosas de libertad
el préstamo a la gruesa y en cierta
económica y de un nuevo ordena-
forma fomentó la “Commenda“, o
miento jurídico que les permitiera
sociedad en virtud de la cual el ca-
desarrollar sus potencialidades,
pitalista recibía el beneficio por el
ansiaban el poder político, aspecto
riesgo derivado de las operaciones
que logran hasta el siglo XVIII con
que su deudor y asociado realiza-
el triunfo de las revoluciones bur-
ba“ (Vásquez del Mercado, 1994:9).
guesas –la Revolución francesa en-
tre ellas. Asimismo, se posibilita
Todos estos cambios económicos,
el tener tribunales propios, propie-
sociales y de corte jurídico, entre el
dad privada, seguridad de las per-
siglo XIII y XV desembocan en un
sonas y de las mercancías que se
nuevo modo de producción deno-
transportaban, etc . “Todas estas
minado CAPITALISMO COMER-
inquietudes van siendo lentamen-
CIAL, el cual tuvo un carácter mix-
te reconocidas con el tiempo,
to: por una parte la economía toda-
cuando comienzan a ser aceptadas
vía es muy medieval, precapitalista
normas generales basadas en los
con una señalada preponderancia
usos y costumbres que regulaban
de la actividad agrícola, en el marco
la actividad de grandes y peque-
de un sistema casi señorial, y de
ños comerciantes, incipientes in-
una actividad artesanal, por otra
dustriales, artesanos entre otros y
parte, es capitalista en lo que tiene
de más dinámico: su gran comercio
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comanditaria), la letra de cambio,
el negocio de la Banca, el Seguro, CHO CONSUETUDINARIO tiene una
la Quiebra, la Bolsa, etc. extraordinaria importancia. En lo
que se refiere al derecho privado,
En conclusión, en esta etapa el De- y aun cuando predomina en toda
recho Mercantil fue predominan- la Edad Media, se produce poco a
temente subjetivo. Fue esencial- poco una fijación por escrito de
mente profesional: los comercian- ese Derecho. Vinculados al movi-
tes eran los únicos vinculados por miento comercial y ciudadano se
las costumbres nacidas y difundi- producen importantes cambios
das por ellos. Entre los principales desde el punto de vista jurídico.
perfiles de este período podemos “Así se habla de un RENACIMIENTO
mencionar: “a) El nacimiento del JURÍDICO, que consiste en la plura-
Derecho Comercial como fruto de lidad de ordenamientos: EL DERE-
necesidades sociales e históricas. CHO COMÚN, EL DERECHO CANÓNI-
b) Su carácter de derecho especial CO Y LOS DERECHOS PARTICULARES
frente al derecho común. c)Su con- DE LAS CIUDADES Y DE LAS CORPO-
cepción predominantemente sub- RACIONES “IUS PROPIUM“. (Tomás y
jetiva, como derecho de los comer- Valiente, 1980:187). Este último con-
ciantes en el ejercicio de su activi- siste en que se aprueban y recono-
dad profesional. d) La elaboración cen las costumbres de las ciudades
de normas especificas en la mate- por parte de la autoridad pública,
plasmándolas por escrito para ga-
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cola, industrial, de los transportes, Los contratantes, señores de la vo-
etc. Su importancia es tan grande luntad. Así, los principios de igual-
que al fin del siglo XVIII se delimi- dad, libertad y fraternidad, se opo-
tan claramente dos épocas distintas nen a la existencia de clases privile-
en cuanto a las estructuras y coyun- giadas. Los hombres son iguales,
turas económicas, al pensamiento tienen los mismos derechos, deben
económico, la estructura social, a la someterse a las mismas leyes y de-
mentalidad, a los movimientos so- ben ser juzgados por los mismos
ciales. “En este periodo sólo un tribunales. Todo esto habrá de vol-
país presenta en su conjunto las carse sobre la disciplina mercantil,
transformaciones estructurales ca- la que ingresará en una nueva etapa
racterísticas del advenimiento del en su concepción, que destruyó las
capitalismo como modo de produc- trabas feudales en ese país, inaugu-
ción dominante: INGLATERRA. Este rando una fase expansionista que
sistema económico llega a dominar, culminó en la era napoleónica (1799-
y en seguida a disolver, todos los 1815), en la cual tal progreso se ex-
sistemas económico-sociales que tendió a buena parte de Europa oc-
entran en la esfera de dominación; cidental; el tercer cambio estructur-
lo que significa que bastaba la reali- al es la guerra de Independencia de
zación del cambio cualitativo en un Estados Unidos, primera manifes-
país para que a la larga se transfor- tación y símbolo de la crisis de los
mara en todo el mundo” (Cardoso y imperios coloniales de la época
Pérez:, 1977:188). mercantilista (1776-1783).
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que tampoco estaba pensando en la
ción y transacción entre comer-
creación de un sistema objetivo de
ciantes y en general a todos los ac-
los actos de comercio. Eso es una
tos de comercio, independiente-
elaboración doctrinaria posterior.
mente de la persona que lo realiza-
(Mora, 1982:83). Los principales artí-
ra. Por tanto, se amplía la aplica-
culos de este Código en la materia,
ción del Derecho Mercantil a todos
y que configuran la nueva concep-
los actos de comercio, producién-
ción son los siguientes: a) El art. 1º
dose de esa forma la transforma-
que establece:
ción y la objetivación del mismo.
“Cierto que estos artículos no abo- “Son comerciantes aquellos que
lieron las disposiciones del Dere- realizan actos de comercio, hacien-
cho anterior, en virtud de las cuá- do de ello su profesión habitual.”
les la jurisdicción y el Derecho
Mercantil comprendían las rela- En realidad, el legislador no viene
ciones entre comerciantes, por ac- a regular los actos objetivos de co-
tos de comercio, pero una vez es- mercio sino a decir cuáles son los
tatuido que todos los actos de co- casos en los que intervienen los
mercio, cualquiera que fuese el tribunales de comercio. El Art.
que los realizase, se sometían a las 631, que determina la competencia
leyes y jueces comerciales, cambia de los Tribunales de Comercio, so-
de significación aquel precepto y bre la base de las relaciones entre
queda reducido a una simple pre- comerciantes y banqueros, entre
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en forma permanente. como el Derecho que regula
los actos jurídicos en masa
La empresa se constituye con el
A comienzos del siglo XX, la doctri-
capitalismo industrial, en el prin-
na ensaya nuevas concepciones so-
cipal medio para la producción en
bre el contenido del Derecho
masa o en serie de las manufactu-
Comercial, a la luz de los principios
ras, y se constituirá en el principal
emanados del Código Alemán de
instrumento de desarrollo y cam-
1897. A través del método de obser-
bio social, y deberá regularse por
vación de la realidad, Heck señala
su derecho.
que la diferencia entre el acto mer-
cantil y el civil no radica en el acto
en sí. Del mismo modo, la genera-
Código italiano de 1942
lización de una serie de institucio-
Con este Código retorna a Italia el nes mercantiles hacen que, en de-
sistema subjetivo, convirtiendo a terminado momento, un acto, repu-
la figura del empresario en el cen- tado tradicionalmente mercantil, y
tro sobre el cual giran los concep- donde se presente el fin específico
tos relativos a la actividad mercan- del lucro, puede resultar –en reali-
til. Este Código comprende en for- dad– civil, pues no es el acto en sí el
ma unificada materias de derecho determinante de la distinción, sino
civil, comercial, laboral y algunas la persona que tal acto realiza.
normas de derecho público.
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las costumbres son registrados, re- “En el plano contractual, se marca
copilados y publicados, como con- el advenimiento de un nuevo mo-
secuencia de su divulgación y acep- delo contractual postmoderno“
tación por los particulares. Se han (Rivero Sánchez, 1999:191).
plasmado en textos dotados de au-
toridad por organismos profesiona- En esta transformación que sufre
les, y han sido utilizados por los or- la economía mundial, se producen
ganismos jurisdiccionales, empe- cambios o desplazamiento de nue-
zando a tener jerarquía normativa vas figuras contractuales. El pri-
no promulgada, por ejemplo: los mero es el intercambio de bienes al
INCOTERMS, creados por la Cámara intercambio de servicios; luego te-
de Comercio Internacional. nemos el desplazamiento de los
contratos típicos a los atípicos.
También se debe mencionar, como
otro elemento característico de es- El fenómeno se redimensiona des-
te nuevo Derecho Comercial, los pués de la II Guerra Mundial, de-
intentos para promover interna- bido a los crecientes procesos de
cionalmente, la uniformidad legis- división del trabajo, crecimiento
lativa, tarea ésta en que muchos tecnológico y de producción, todo
años de esfuerzo privado se ven lo cual hace que la economía de-
sucedidos por organismos inter- mande nuevas y más modernas
nacionales permanentes, tales co- formas de contratación, más ade-
mo la Conferencia de La Haya de cuadas a sus actuales necesidades.
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forma más importante fue en 1990 Derecho Civil. Existen en el Códi-
con la promulgación de la Ley Re- go otras disposiciones sobre la em-
guladora del Mercado de Valores. presa, pero no se contempla una
En nuestro Código de Comercio regulación sistemática sobre la
en su Art.1º se refleja la teoría ob- misma. De tal manera que nuestro
jetiva al señalar: “Las disposicio- Código mantiene una posición
nes contempladas en el presente ecléctica, y de ahí la necesidad de
Código rigen los actos y contratos realizar una reforma total por
en él determinados, aunque no cuanto contiene muchas contra-
sean comerciantes las personas dicciones y de hecho no se ajusta a
que lo ejecuten.” la realidad social del país.
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Rocco, Alfredo. 1981. Principios de Derecho
Deane, Pyllis. 1968. La primera Revolución Mercantil. Editora Nacional, Madrid.
Industrial. Ediciones Península, Barce-
lona. Takahashi, K. 1989. La transición del feuda-
lismo al capitalismo. Editorial THF. Co-
Dobb, Maurice. 1989. La transición del feu- lombia.
dalismo al capitalismo. Ediciones THF.
Colombia. Tomás y Valiente, Francisco. 1980. La dis-
persión normativa en la sociedad señorial
Engels, Federico. 1976. El origen de la Fami- alto medieval. Ariel. Madrid.
lia, la propiedad privada y el Estado. Edi-
torial Progreso, Moscú. Vásquez del Mercado, Óscar. 1994. Contra-
tos Mercantiles. Editorial Porrúa. Méxi-
Farina, Juan. 1993. Contratos Comerciales co DF.
Modernos. Editorial. Astrea, Buenos Ai-
res. Vítolo, Daniel. 1990. Historia del Derecho
Comercial. Editorial Ariel. Barcelona.
Certad Maroto, Gastón. 1998. Temas de
Derecho Comercial. Editorial Juritexto. San
José.