LA SEMANA JURÍDICA

www.legalpublishing.cl AÑO I Nº 9 semana del 20 al 24 de agosto de 2012

ACOSO LABORAL
LEY DE ACOSO LABORAL
..........................................................................
Sergio Gamonal Contreras
Profesor Derecho del Trabajo
Universidad Adolfo Ibáñez
El Congreso Nacional ha finalizado y aprobado un
proyecto de ley sobre acoso laboral que será publicado
en los próximos días. En los acápites siguientes
haremos un breve análisis de esta enmienda legal.
1. El proyecto define el acoso laboral, en el art. 2º del
Código del Trabajo, a continuación de la definición de
acoso sexual. Cabe destacar que se tipifica el acoso
laboral como un atentado a la dignidad de la persona,
constitutivo por conductas agresivas u hostigamientos
reiterados, ejercidos por el empleador o uno o más
trabajadores, en contra de otro u otros trabajadores,
por cualquier medio y que provoque menoscabo,
maltrato o humillación, o bien amenace o perjudique
la situación laboral o las oportunidades de empleo de
la víctima. Esta definición legal de acoso es bastante
amplia y general, de forma de cubrir toda la tipología
que este tipo de hostigamiento puede adoptar en el
ámbito laboral.
2. El proyecto contempla en forma expresa que el
trabajador afectado recurra de despido indirecto
(art. 17 1 inc. segundo), solicitando, además de
las indemnizaciones de esta figura, las otras que
procedan. De esta forma, al igual que en el acoso
sexual, la víctima podrá demandar en sede laboral
el daño moral. (ver p. 6)
Análisis de la nueva ley
De Acoso Laboral
..........................................................................
Gabriela Lanata Fuenzalida
Profesora de Derecho del Trabajo
Universidad de Concepción
El análisis de una nueva legislación puede ser efectuado
desde un punto de vista de conveniencia social, pero tam-
bién, en un país como el nuestro, se hace necesario mi-
rarla con un criterio positivista, lo que lleva a desentrañar
ciertos problemas de congruencia que puede presentar
con el resto de la legislación. Este análisis reviste bastan-
te importancia, pues las leyes, obviamente, se dictan para
ser aplicadas. El primer punto de vista, sin duda consti-
tuye un interesante mensaje al empleador, al aclararle, si
es que ello era necesario, que toda forma de acoso atenta
contra la dignidad del trabajador.
El acoso laboral o psicológico se presenta como un proce-
so de paulatino desarrollo que, solapadamente y en forma
permanente, va socavando la fortaleza, especialmente
síquica, del trabajador afectado. En general, busca el ale-
jamiento del trabajador de la organización empresarial.
Este fenómeno, como tal, no se encontraba reconocido en
nuestra legislación, lo cual no significaba que fuera legíti-
mo, aceptable o que haya carecido de sanción; es más, ha
sido bastante habitual que el fundamento de los juicios en
que se invoca la vulneración de derechos fundamentales
sean, precisamente, actos que pueden considerarse como
constitutivos de acoso laboral. Cabe preguntarse, enton-
ces, cómo se armonizan las nuevas normas con el ejercicio
de las acciones de tutela. (ver p. 3)
La delimitación jurídica
entre el acoso moral
y las tensiones Laborales
..........................................................................
Luciano Cordero Saavedra
Profesor de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social
Universidad de Extremadura
Constituye una realidad de los momentos actuales que
se esté dando respuesta jurídica a un tipo de violencia
psicológica que se produce contra un trabajador por
parte de superiores e incluso de sus propios compañeros,
que viene denominándose como “acoso moral”, y que
representa un fenómeno de agresión hacia la persona
que convive de alguna manera a la par de uno. Como
con claridad se ha dicho, el acoso moral consiste en “el
maltrato persistente, deliberado y sistemático de varios
miembros de una organización hacia un individuo con el
objetivo de aniquilarlo psicológica y socialmente y de que
abandone la organización” (MORÁN ASTORGA, C.: El
mobbing: persecución o psicoterror en el trabajo. Capital
Humano, Cisspraxis, 2002).
Esta situación hostil se representa con comportamientos
diversos, tales como propiciando acciones contra la
reputación o dignidad personal del afectado, contra el
ejercicio de su trabajo, manipulando la comunicación o la
información con la persona afectada que incluye una amplia
variedad de situaciones, u otras acciones que muestran
como característica la de tratarse de situaciones con falta
de equidad mediante el establecimiento de diferencias de
trato, o mediante la distribución no equitativa del trabajo,
o desigualdades remunerativas, como posibles situaciones
coyunturales que no exclusivas. (ver p. 8)
...........................................................................

SUMARIO
Legislación al día

Modifica decreto Nº 15,

reglamento del sistema
de acreditación para los
prestadores institucionales
de salud
(Pág. 2)

Jurisprudencia al día

DERECHO PÚBLICO
RECURSO DE PROTECCIÓN.
ART. 19 Nº 3 CPR

DERECHO CIVIL
RESPONSABILIDAD
CONTRACTUAL

DERECHO COMERCIAL
PROTECCIÓN AL CONSUMIDOR

CONSEJO PARA LA

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TRANSPARENCIA
Ley de transparencia.
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EDITORIAL SEMANA DEL 20 AL 24 DE AGOSTO DE 2012

PROYECTOS DE LEY

..........................................................................................
BOLETÍN Nº: 7914 - 11 BOLETÍN Nº: 8488 - 05
FECHA DE INGRESO: 6.09.2011 FECHA DE INGRESO: 2.08.2012
PROYECTO: Modifica ley N° 19.419 en materia de PROYECTO: Perfecciona legislación tributaria y
ambientes libres de humo de tabaco. financia la reforma educacional.

MATERIA: Termina con los ambientes segrega- MATERIA: El proyecto propone medidas que
dos y prohíbe fumar en espacios públicos cerra- apuntan a incrementar los recursos públicos, con
EDITORIAL dos y en recintos donde se realicen actividades el objeto de financiar los nuevos desafíos en ma-
......................................................................................... deportivas, estén o no al aire libre.
teria de educación.
Desde la implementación de la reforma labo- Aumenta las penas a infractores que sean due-
ral en 2008, el Derecho del Trabajo ha logra- La nueva propuesta se basa en cuatro ejes fun-
ños o administren establecimientos donde se
do una gran diversidad de matices, algunos prohíba fumar, y al fumador incumplidor. damentales: aumento en la recaudación, alivios
de ellos atribuidos a la manera en que se ha económicos para la clase media, incentivos al cre-
insertado la lógica de amparo de los derechos Hoy se discuten ciertas indicaciones, que inclu- cimiento y perfeccionamiento al sistema tributario
fundamentales al interior de las relaciones yen la prohibición del placement o publicidad en- (eliminación de exenciones injustificadas y cierre
laborales, siguiendo la tradicional tendencia cubierta, en producciones audiovisuales. de vacíos que permiten el arbitraje tributario).
de la constitucionalización del derecho, y que
los jueces han utilizado en la resolución de los ESTADO: Segundo trámite constitucional (Sena- ESTADO: Segundo trámite constitucional (Sena-
asuntos.
do). do).
Es un efecto de lo anterior, la reciente dicta- Segundo Informe de Comisión de Salud. Primer Informe de Hacienda
ción de la ley Nº 20.607, que establece regu-
laciones sobre acoso laboral y que tiene por
propósito considerar que éste, en su dimen-
sión vertical (relaciones empleador), hori- LEGISLACIÓN AL DÍA
zontal (entre iguales) o mixto, constituye un
atentado contra la dignidad de la persona hu-

LEYES
mana, considerando que su actividad deriva
en una afectación a los derechos que son de
la esencia de la relación laboral o que otorga
.....................................................................................................................................................................................................................
derecho a la indemnización al afectado o se
configura como una causal de terminación de
........................................................................................

la relación laboral sin derecho a indemniza- NORMA: Decreto Nº 12 NORMA: Decreto Nº 154
ción. Estas infracciones, el legislador también FECHA PUBLICACIÓN DO: 16.08.2012 FECHA PUBLICACIÓN DO: 11.08.2012
las trasladó al empleo público. ORGANISMO: Ministerio de Salud. ORGANISMO: Ministerio de Economía, Fomento y
Como se podrá analizar en este número de MATERIA: Modifica decreto Nº 15, reglamento del Turismo.
La Semana Jurídica, el acoso laboral es una sistema de acreditación para los prestadores ins- MATERIA: Modifica decreto Nº 181, reglamento de
forma de violencia permanente y consisten- titucionales de salud. la Ley Nº 19.799 sobre documentos electrónicos,
te que afecta la dignidad o reputación de los firma electrónica y la certificación de dicha firma
trabajadores, teniendo consecuencias en la En relación a las entidades acreditadoras, se
salud y desempeño del afectado, que tiene agrega requisitos para desempeñarse como direc- El desarrollo tecnológico experimentado por la fir-
efectos sobre el cumplimiento en su contrato
tor técnico, quien deberá contar con capacitación ma electrónica avanzada, ha producido que mu-
de trabajo.
comprobada en el sistema de acreditación. chas de las normas técnicas establecidas regla-
Hasta antes de la dictación de la ley, los tribu- mentariamente, se encuentren obsoletas.
nales protegieron a los afectados utilizando Para llevar a cabo las evaluaciones que correspon-
el razonamiento de derechos fundamentales, dan, se debe contar con un cuerpo de evaluadores, La Subsecretaría de Economía y Empresas de
especialmente los de integridad física o psí-
constituido a lo menos por ocho profesionales uni- Menor Tamaño podrá fijar, modificar o derogar
quica, así como la privacidad. Ellos fueron los
medios utilizados por los jueces para resolver versitarios idóneos, que sólo podrán desempeñar las normas técnicas aplicables a los prestadores
este tipo de casos. En el caso de la jurispru- la función en una entidad acreditadora a la vez, lo de servicios de certificación, para cumplir los ob-
dencia administrativa, esta fundó sus decisio- que será función de la entidad controlar. Deben jetivos de la ley, entre otros: otorgar altos niveles
nes en la dignidad de la persona y la función contar con formación universitaria en calidad en de seguridad y eficiencia al sistema, y eliminar las
pública que se desempeñaba, obligando a los salud y capacitación comprobada acerca del sis- barreras que impiden la masificación de la firma
organismos administrativos a abrir siempre tema de acreditación. electrónica avanzada.
investigaciones disciplinarias cada vez que
existieran este tipo de denuncias.
Las interrogantes que se abrirán con su dicta-
ción, seguirán siendo los presupuestos sobre
los cuales se debe construir el acoso, esta vez
sobre la base de la definición legal (agresión,
reiteración, medios utilizados, menoscabo,
perjuicio laboral y pérdida de chance), así
como la compatibilidad de esta nueva causal
de terminación de la relación laboral o del
derecho a la indemnización, con las normas
propias de la tutela laboral.
En este número analizamos el lugar desde
donde comenzaremos a aplicar esta ley y res-
pecto del cual debemos discutir sus efectos.

2
 Semana del 20 al 24 de agosto de 2012 TRIBUNA

Análisis de la nueva ley

De Acoso Laboral
.....................................................................................................................................................................................................................

Gabriela Lanata Fuenzalida

Profesora de Derecho del Trabajo
Universidad de Concepción

El análisis de una nueva legislación puede ser efec- dida que la vulneración sea consecuencia directa de
tuado desde un punto de vista de conveniencia so- actos ocurridos a causa o con ocasión de la relación
cial, pero también, en un país como el nuestro, se laboral. Este procedimiento especial, que busca no Libro destacado
hace necesario mirarla con un criterio positivista, lo sólo la indemnización del trabajador afectado, sino .......................................................................................
que lleva a desentrañar ciertos problemas de con- el cese inmediato del acto lesivo, tiene lugar cuando
gruencia que puede presentar con el resto de la le- el ejercicio de las facultades que la ley le reconoce al LA VERDAD COMO FINALIDAD
gislación. Este análisis reviste bastante importancia, empleador limita el pleno ejercicio de aquéllas sin DEL PROCESO PENAL
pues las leyes, obviamente, se dictan para ser apli- justificación suficiente, en forma arbitraria o despro- Martina Cociña Cholaky
cadas. El primer punto de vista, sin duda constituye porcionada, o sin respeto a su contenido esencial. Lo
un interesante mensaje al empleador, al aclararle, si señalado no significa, como podría creerse de una
La presente obra analiza la finalidad de averi-
es que ello era necesario, que toda forma de acoso primera lectura, que la situación del acoso laboral
guación de la verdad en el proceso penal y cómo
atenta contra la dignidad del trabajador. no estaba protegida cuando no proviene de manera
se establece ésta en el ámbito punitivo nacional.
directa del empleador sino de otro trabajador. Por el Específicamente aborda el tema de la verdad,
contrario, el empleador es el responsable de que la las principales teorías que se han construido
relación laboral se desarrolle de manera respetuosa al respecto, la noción de verdad que se acoge
“En mi opinión, la nueva ley de los derechos fundamentales de los trabajadores como la correcta en el proceso penal, y cómo se
no implica desconocer la y, por ende, de su integridad física y síquica, por lo
tanto, no puede menos que precaver y sancionar es-
debe concebir ésta dentro del contexto punitivo.
De esta manera abarca no sólo el proceso crimi-
posibilidad de aplicar el pro- tas conductas. nal y cómo juega éste con el objetivo de indagar
la verdad, sino también la relación existente en-
cedimiento de tutela frente a En mi opinión, la nueva ley no implica desconocer tre el proceso y las ideologías. Asimismo exami-
estas situaciones, sino que la posibilidad de aplicar el procedimiento de tute-
la frente a estas situaciones, sino que debe ser en-
na el fin último que involucra el sistema penal
nacional, si se consideran tanto las limitaciones
debe ser entendida como un tendida como un aumento a la protección del tra- presentes en el proceso, como los equilibrios
bajador frente a las mismas. Lo que ocurre ahora es que deben erigirse entre los demás intereses vi-
aumento a la protección del que se trata de una causal específica de terminación gentes. De este modo estudia la dinámica que
trabajador frente a las mis- del contrato de trabajo, que tal vez puede conferir se genera entre prueba y verdad, y la interrela-
ción que tiene esta última con la motivación de
mayores facilidades al empleador para despedir al
mas. Lo que ocurre ahora es acosador. Antes de la dictación de la ley, ello tam- la sentencia.

que se trata de una causal bién podía realizarse, ya sea invocando la causal
de incumplimiento grave de las obligaciones que
específica de terminación impone el contrato (art. 160 Nº 7) o, incluso, la del De dudosa conveniencia resulta el tratamiento que

del contrato de trabajo, que Nº 5 del artículo 160, pues se trata, al fin y al cabo
de una omisión temeraria que afecta la salud de un
otorga al despido indirecto; si se efectúa un análisis
de corte positivista, se entiende que ha conferido al
tal vez puede conferir mayo- trabajador. Hoy las posibilidades son más amplias, trabajador acosado la posibilidad adicional de obte-

res facilidades al empleador pues basta que se acredite que se ha desarrollado

conductas que la ley define como constitutivas del
ner una indemnización por el daño moral causado
al constituirse como víctima del acoso, en la medida
para despedir al acosador.”. acoso para entender debidamente aplicada la cau- que invoque la causal del artículo 160 Nº 1 letra f),
sal de terminación del contrato, esto es, la existencia lo que significa que el sujeto activo del acoso debe
de agresión u hostigamiento reiterados, ejercida en haber sido el empleador. Esta situación viene des-
contra de uno o más de los trabajadores, en contra de que se incorporó al acoso sexual como causal de
El acoso laboral o psicológico se presenta como un
de otro u otros trabajadores, por cualquier medio, y terminación y ahora se acentúa. Ello lleva a pregun-
proceso de paulatino desarrollo que, solapadamente
que tenga como resultado para el o los afectados su tarse qué ocurre cuando se trata de otro trabajador
y en forma permanente, va socavando la fortaleza,
menoscabo, maltrato o humillación, es decir, no exi- y la omisión del empleador está constituida por la
especialmente síquica, del trabajador afectado. En
ge la norma que se afecte la salud del trabajador, omisión en su actuar. O aun más, puede llevar a pen-
general, busca el alejamiento del trabajador de la
a lo menos en el sentido que ello se ha entendido sar que se excluye toda posibilidad de indemnizar el
organización empresarial. Este fenómeno, como tal,
habitualmente, pudiendo, alternativamente, ser su- daño moral cuando la causal de terminación es una
no se encontraba reconocido en nuestra legislación,
ficiente que amenace o perjudique su situación labo- diferente a las indicadas en la norma.
lo cual no significaba que fuera legítimo, aceptable
ral o sus oportunidades en el empleo.
o que haya carecido de sanción; es más, ha sido bas- Por otro lado, se ha acentuado la imposibilidad de
tante habitual que el fundamento de los juicios en Constituye, entonces, un avance, pero debe tenerse aplicar en el caso del autodespido el procedimiento
que se invoca la vulneración de derechos fundamen- presente que las conductas que considera contra- contemplado en el artículo 489, pues ha sido el le-
tales sean, precisamente, actos que pueden conside- rias a la dignidad del trabajador lo son no porque
gislador el que ha regulado de forma expresa lo que
rarse como constitutivos de acoso laboral. Cabe pre- esta definición las contemple; lo han sido antes y
ocurre en estos casos.
guntarse, entonces, cómo se armonizan las nuevas lo seguirán siendo, independientemente de lo que
normas con el ejercicio de las acciones de tutela. En indique determinada norma. Lo que sí, cuando se En todo caso, e independientemente de esas incon-
efecto, entre las garantías amparadas por el proce- establezca su veracidad, podrá considerarse que se gruencias, entendemos que el mensaje es que estas
dimiento de tutela laboral se encuentra aquella con- ha configurado una causal de despido respecto del conductas no constituyen sólo un incumplimiento
templada en el N° 1 del artículo 19 de la Constitución trabajador acosador, lo que aparece como un claro contractual más, sino una violación a los derechos
Política de la República, esto es, el derecho a la vida mensaje para el empleador, quien debe asumir un fundamentales del trabajador, con todas las conse-
e integridad física y psíquica de la persona, en la me- rol activo al respecto. cuencias que ello conlleva.

3
 Jurisprudencia AL día Semana del 20 al 24 de agosto de 2012

CORTE SUPREMA
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DERECHO PÚBLICO DERECHO CIVIL DERECHO CIVIL

RECURSO DE PROTECCIÓN. RESPONSABILIDAD JUICIO EJECUTIVO
ART. 19 Nº 3 CPR CONTRACTUAL
Autorización de firma en instrumento
I. Vulneración de igualdad ante la ley. privado. Declaración notarial. Fe de co-
Imposibilidad de configurar presu-
Sanción impuesta no obedece a proce- nocimiento e identidad de los firmantes.
puestos de responsabilidad extracon-
dimiento previamente establecido tractual. Incumplimiento. Relación de
II. Falta grave. Estándar de debido causalidad. Hechos
proceso
El actor interpone demanda ejecutiva de cobro de
Hechos pagaré. El ejecutado opuso excepción de falta de
Hechos
Los actores interponen demanda de indemnización alguno de los requisitos de validez para que el tí-
Los actores interponen recurso de protección fun-
de perjuicios por responsabilidad médica, fundada tulo tenga fuerza ejecutiva. La sentencia de primer
dado en la vulneración de la garantía de igualdad
en la muerte de una paciente por una enfermedad grado acogió la pretensión deducida, rechazan-
ante la ley, debido a que el recurrido procedió a la
cuyo diagnóstico no se habría efectuado a tiempo. do la excepción opuesta. El ejecutante interpuso
cancelación de su matrícula de una forma que cali-
La sentencia de primer grado rechazó la pretensión recurso de apelación ante el tribunal de alzada,
fican de ilegal y arbitraria, ya que no habría obede-
deducida. Los demandantes interpusieron recurso quien revocó la sentencia impugnada, dando lugar
cido al procedimiento previamente establecido por
de apelación ante el tribunal de alzada, quien confir- a la excepción deducida. Contra esta resolución se
el establecimiento educacional para la aplicación
mó la sentencia impugnada. Contra esta resolución dedujo casación en el fondo ante la Corte Suprema,
de esta medida. La Corte de Apelaciones rechazó
se dedujo casación en el fondo ante la Corte Supre- quien acogió el recurso interpuesto.
la acción deducida. Contra esta resolución se inter-
puso recurso de apelación ante la Corte Suprema, ma, quien rechazó el recurso interpuesto.
quien revocó la sentencia impugnada. Antecedentes del fallo
Antecedentes del fallo Tipo: Recurso de Casación en el fondo (acogido)
Antecedentes del fallo Tipo: Recurso de Casación en el fondo (rechazado) Rol: 3752-2012, de 13 de agosto 2012
Tipo: Recurso de Protección (acogido) Rol: 582-2011, de 13 de agosto de 2012 Partes: Scotiabank Chile con Ellwanger Grollmus,
Rol: 3.179-2012, de 14 de agosto de 2012 Partes: Julia Haydée Delgado Romero y otros con Gerardo
Partes: Diego Hurtado Romero, Michelle Vera Aran- Pontificia Universidad Católica de Chile Ministros: Nibaldo Segura P., Juan Araya E., Gui-
da y Rodolfo Rojas Núñez con Alejandro Antúnez Ministros: Nibaldo Segura P., Adalis Oyarzún M., Jai- llermo Silva G., Juan Fuentes B. y Jorge Baraona
Achondo me Rodríguez E., Juan Araya E. y Carlos Cerda F. G.
Ministros: Sergio Muñoz G., Héctor Carreño S., Sr.
Pedro Pierry A., Juan Escobar Z. y Jorge Baraona G. Doctrina
Doctrina
El fallo impugnado ratificó lo aseverado por la jueza de
Es útil tener en consideración que respecto a la fun-
Doctrina primera instancia, que dejó sentado que la leucemia
ción a que hace referencia el numeral 10º del artículo
I. La medida que afecta a los recurrentes se vuelve que sufría la víctima fue una “enfermedad preexistente
401 del Código Orgánico de Tribunales, esto es, au-
arbitraria, pues no obedece en forma indubitada al a los hechos que dieron origen a este juicio”.
torizar las firmas que se estampen en documentos
procedimiento instaurado por el propio estableci- privados, sea en su presencia o cuya autenticidad les
miento educacional para este tipo de casos, ya que Los demandantes reconocen el éxito del tratamiento
conste, es menester reflexionar que lo pretendido por
sólo la mitad de los participantes del Consejo de del mal leucémico, que es precisamente el que, como
el legislador al efecto, al otorgar dicha facultad a es-
Profesores ha podido ratificar, después de sucesivos también admiten, los demandados se encargaron de
tos funcionarios, ha sido sin lugar a dudas el procu-
trámites dispuestos por esta Corte, que la medida sí revertir, punto de vista que queda claramente explicita-
rar otorgar a este tipo de instrumentos la Fe del Co-
fue acordada por ellos, circunstancia que se estima do, entre otros, en el escrito de apelación de la misma
nocimiento, esto es, la verdad que ofrece el notario,
insuficiente dado lo gravoso de la sanción. De esta parte contra el fallo del juzgado, donde se pregunta
sobre la causa del fallecimiento, que se produce luego o en otras palabras, certeza, manifestada mediante
forma, se afecta la garantía constitucional de igual- su certificación de que el compareciente o compare-
dad ante la ley de aquellos por quienes se recurre, por de hallarse la leucemia en remisión, respondiéndose
que “es una pancreatitis aguda”. cientes suscribieron el documento en su presencia o
cuanto, frente a la imputación de una falta grave, no
teniendo la completa convicción de que el suscriptor
se ha seguido el procedimiento que para todos los
Al no haberse establecido una asociación entre el tra- es él, porque fue identificado sin lugar a dudas.
estudiantes del Liceo se prevé, a saber, la aprobación
del consejo de profesores, la que debe estar exenta tamiento de la leucemia y la pancreatitis, que en crite-
rio de quienes se alzan fue la causante del deceso, no Según el art. 425 del COT, el notario público es un
de toda duda, lo que aquí no ha ocurrido. Además,
es posible tener por concurrentes dos presupuestos de ministro de fe que, al autorizar una firma puesta en
tampoco se ha dado un trato igualitario con los otros
la responsabilidad contractual, como lo son, en primer un instrumento privado, da fe de conocer la firma del
partícipes de los hechos que si bien cursaban cuarto
año medio, por lo que la cancelación de matrícula no término, el incumplimiento total, parcial o tardío de la autorizante. En razón de ello, la ley permite al ejecu-
era una sanción idónea, se pretendió negarles la po- obligación asumida por los galenos y el centro médico tante considerar como título ejecutivo el instrumen-
sibilidad de licenciarse; sin embargo, ello no ocurrió en que laboraban y, en segundo lugar, que ese even- to que se presenta a cobro. Por lo mismo, no tiene
tal como afirma un alumno y una docente (conside- tual incumplimiento haya sido la causa directa y ne- sentido exigir, que el notario dé cuenta en la misma
rando 5º de la sentencia de la Corte Suprema). cesaria de la muerte de la menor, factores ambos que, autorización de cómo le consta la autenticidad de la
al no explicarse por los recurrentes la manera como firma, si ya se ha identificado al suscriptor. En efecto,
II. Los hechos en los que participaron los alumnos se habría conculcado la regla del artículo 1698 antes del pagaré se desprende inequívocamente que el No-
recurrentes se encuadran en faltas graves al Regla- citado, no es posible en esta sede considerar concu- tario, al autorizar la firma, identificó al suscriptor con
mento del Establecimiento para cuya comisión se rrentes, lo que implica el aborto del intento anulatorio, su nombre completo y con su RUT, para luego dar fe
prevé la sanción de cancelación de matrícula. Ade- haciéndose innecesario otros análisis puesto que, con- que la firma puesta en el documento era la suya. La
más, para esta clase de procedimientos es suficiente forme analizado, ninguna influencia en lo dispositivo propia autorización que hace el notario autorizante,
con el acta para demostrar por el recurrido que se podrían llegar a tener las inexplicadas violaciones de bajo estas circunstancias es suficiente para dar por
cumplió con el procedimiento de rigor (considerando ley (considerandos 7º y 8º de la sentencia de la Corte cumplido el art. 425 del COT (considerando 3º de la
del voto disidente). Suprema). sentencia de la Corte Suprema).

Cita online: CL/JUR/1722/2012 Cita online: CL/JUR/1698/2012 Cita online: CL/JUR/1699/2012

Normativa relevante citada Normativa relevante citada Normativa relevante citada

Art. 19 Nº 3 de la CPR. Arts. 1698 y 1547 del CC. Art. 425 COT.

4
 Semana del 20 al 24 de agosto de 2012 Jurisprudencia AL día

CORTE de CONTRALORÍA CONSEJO PARA LA

Apelaciones GENERAL DE LA TRANSPARENCIA
......................................................................................................

REPÚBLICA
......................................................................................................

DERECHO COMERCIAL ...................................................................................................... Ley de transparencia.

PROTECCIÓN AL CONSUMIDOR Datos personales sensibles
Presidente de la República.
Sistemas de seguridad en estableci- Aplicación de Ley de transparencia. In-
Tribunales de justicia formación remitida a organismo público
mientos comerciales. Limitaciones.
Dignidad de las personas. Indemniza- Artículo 32 Nº 13 de la Constitución Po- desde colegio particular subvencionado.
ción por daño moral. lítica. Atribución especial de Presidente Publicidad de información psicopeda-
sobre tribunales no puede extenderse a gógica de menor.
Hechos actuaciones ejecutadas en desempeño
Hechos
Los actores interponen querella infraccional y de- de labores jurisdiccionales. Se deduce amparo contra Seremi de educación por
manda civil fundada en que mientras se encontra-
no dar respuesta a solicitud de información relativa
ban al interior de un establecimiento comercial fue- Hechos
a informes y evaluación psicopedagógico de menor.
ron interceptados por un guardia de seguridad que Se consulta por la procedencia de que Presidente
Consejo para la Transparencia acoge amparo y se-
allí laboraba, reteniéndolos contra su voluntad en de la República haya denegado solicitud de requerir
a Corte Suprema la declaración del mal comporta- ñala que aun cuando la solicitud trate de datos per-
un lugar cercano a las cajas, y solicitando a uno de
miento de Ministro de Fuero, por haber condenado sonales sensibles procede su entrega a requirente
los demandantes que mostrara su cartera. La sen-
al ocurrente ya que en proceso en su contra no se al ser represente legal del titular de dichos datos.
tencia de primer grado rechazó las pretensiones de-
ducidas. Contra esta resolución se interpuso recurso habrían observado las reglas de un justo y racional
procedimiento. Contraloría declara que atribución Doctrina
de apelación ante el tribunal de alzada, quien revocó
de Primer Mandatario sobre Tribunales de Justicia Decisión Nº 45.717, de 30 de julio de 2012
la sentencia impugnada, acogiendo la querella y de-
manda deducidas en autos. se vincula a velar por conducta funcionaria de los
jueces no extendiéndose a sus actuaciones jurisdic- I. (Sobre) evaluación psicopedagógica requerida,
cionales. consistente en pruebas aplicadas al menor, él ha
Antecedentes del fallo
confirmado que se realizaron a su respecto el “test
Tipo: Recurso de Apelación (acogido)
Doctrina de la persona bajo la lluvia” y el “test de la familia”,
Rol: 152-2012, de 13 de agosto de 2012, Corte de Dictamen Nº 49.433, de 13 de agosto de 2012 por tanto, los mismos deberían existir en poder del
Apelaciones
centro educacional, ya que fue un funcionario de su
Partes: Valentina Fiamengo Baldovinos y otros con La facultad del Primer Mandatario (de declarar mal dependencia quien los realizó. Sin embargo, atendida
Supermercados del Sur Limitada comportamiento del Ministro de Fuero) se vincula con la calidad de colegio particular subvencionado de ese
Ministros: Vivian Toloza Fernández, Renato Campos la conducta funcionaria de los jueces y no se extiende establecimiento, no es posible requerir directamente a
González, Hadolff Gabriel Ascencio Molina a sus actuaciones jurisdiccionales. éste la entrega de dichas evaluaciones, toda vez que
conforme a su art. 2º la Ley de Transparencia no es
Doctrina Sobre el particular, el Nº 13 del artículo 32 de la Cons- aplicable a ese tipo de entidades. Ya que Directora de
El hecho fundante de la acción en estudio se encuen- titución Política establece que es atribución especial dicho colegio, a través de carta, habría remitido al ór-
tra establecido con el mérito de la prueba rendida de del Presidente de la República velar por la conducta
gano administrativo antecedentes relativos a la eva-
la querellante y demandante civil, que, apreciada con- ministerial de los jueces y demás empleados del Poder
luación psicológica del menor, pero el organismo no
forme con las reglas de la sana crítica, resulta suficien- Judicial y requerir con tal objeto a la Corte Suprema
se pronunció sobre el particular, el Consejo ordenará
te para demostrar el trato indigno que recibieron los para que, si procede, declare su mal comportamiento.
a la Seremi de Educación entregar dicha información
querellantes por parte de los guardias de seguridad a los solicitantes, o bien, comunicar su inexistencia en
de la empresa denunciada que, sin asegurarse previa- A su vez, el inciso primero del artículo 76 de la Carta
Fundamental dispone que la facultad de conocer las dependencias de dicho servicio.
mente que una de las especies que había sacado la
causas civiles y criminales, de resolverlas y de hacer
denunciante había sido abandonada antes de llegar II. Si bien el acceso a diagnóstico psicológico de per-
ejecutar lo juzgado pertenece exclusivamente a los tri-
a la caja, procedieron a interceptarlos y a retenerlos sona importa acceso por parte de reclamantes a datos
bunales establecidos por la ley, agregando que ni el
ilegalmente. personales sensibles de un tercero, en el presente caso
Presidente de la República, ni el Congreso Nacional,
pueden, en caso alguno, ejercer funciones judiciales, no resulta aplicable el régimen de resguardo de dichos
La querellada y demandada civil infringió la obligación avocarse causas pendientes, revisar los fundamentos datos reglado por art. 10º de Ley Nº 19.628, sobre Pro-
que le impone el artículo 15 de la ley Nº 19.496 y debe o contenido de sus resoluciones o hacer revivir proce- tección de la Vida Privada, toda vez que reclamante ha
ser sancionada a la luz del artículo 24 de dicha ley. sos fenecidos. acreditado representación legal del titular de dichos
datos y, además, habiendo sido oído el titular, éste ha
No parece aceptable, dada la gran envergadura co- Por su parte, el inciso tercero de su artículo 80 prevé consentido en entrega. En efecto, el Consejo comunicó
mercial y económica de la empresa denunciada, que que dicho Tribunal Superior de Justicia, a requerimien- al menor la solicitud y amparo deducidos por sus pa-
no haya tomado las providencias necesarias o la im- to del Presidente de la República o a solicitud de parte dres a fin de atender a la opinión que él pudiera ma-
plementación técnica requerida para que las especies interesada, o de oficio, podrá declarar que los jueces nifestar a este respecto, pues de conformidad con la
que finalmente no se compran por el consumidor, no han tenido un buen comportamiento y, previos los Convención sobre los Derechos del Niño, los niños son
puedan dar lugar a situaciones como la sub judice, informes que indica, acordar su remoción por la ma- sujetos de derecho distintos de los padres y éstos de-
en que el personal de seguridad de la empresa no se yoría del total de sus componentes. ben oírlos como sujetos de opiniones propias, cuando
percató oportunamente que el comprador había de- están en condiciones de formarse un juicio. En parti-
jado o abandonado un artículo que primitivamente De este modo, la atribución que el Nº 13 del artículo 32
cular, su art. 12 dispone “se dará en particular al niño
iba a comprar. No parece justo ni equitativo para los de la Constitución Política de la República confiere al
oportunidad de ser escuchado en todo procedimiento
consumidores que dependan, en estos casos, de la Primer Mandatario no puede entenderse extensiva a
actuaciones ejecutadas por los respectivos tribunales judicial o administrativo que afecte al niño, ya sea di-
acuciosidad del sistema de vigilancia, ni menos razo- rectamente o por medio de un representante o de un
en el desempeño de sus labores jurisdiccionales, como
nable, que no se adopten las medidas para controlar órgano apropiado, en consonancia con las normas de
lo es la emisión de resoluciones y sentencias, puesto
la posible sustracción de sus productos de una forma que ello contravendría lo prescrito en el citado artículo procedimiento de la ley nacional”.
más adecuada y prudente (considerandos 12º y 13º de 76 de la Ley Fundamental.
la sentencia de la Corte de Apelaciones). Cita online: CL/JADM/1031/2012
Cita online: CL/JADM/1035/2012
Cita online: CL/JUR/1700/2012 Normativa relevante citada
Normativa relevante citada: Normativa relevante citada: Artículo 2º de la Ley de
Normativa relevante citada Normativa relevante citada: Artículos 32 Nº 13, 76 y Transparencia; artículo 12 de la Convención sobre los
Arts. 15 y 24 de la ley Nº 19.496. 80 de Constitución Política de la República. Derechos del Niño.

5
 TRIBUNA Semana del 20 al 24 de agosto de 2012

LEY DE ACOSO LABORAL “Siguiendo la línea de la

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Sergio Gamonal Contreras

defensa de los derechos fun-
Profesor Derecho del Trabajo damentales de las personas
Universidad Adolfo Ibáñez
(tutela de la maternidad y
El Congreso Nacional ha finalizado y aprobado un pro- materia de acoso quizás este proyecto hubiera sido acoso sexual), el proyec-
yecto de ley sobre acoso laboral que será publicado en
los próximos días. En los acápites siguientes haremos
un gran avance. Por el contrario, considerando que
el acoso laboral estaba siendo sancionado por vía del to cubre también el sector
un breve análisis de esta enmienda legal. procedimiento de tutela cabe preguntarse por la opor-
tunidad de esta iniciativa.
público. Lamentablemente,
1. El proyecto define el acoso laboral, en el art. 2° del
Código del Trabajo, a continuación de la definición de 6. En efecto, desde la implementación del nuevo pro-
esta tendencia no se siguió
acoso sexual. Cabe destacar que se tipifica el acoso cedimiento de tutela encontramos varios fallos que en el caso del procedimiento
laboral como un atentado a la dignidad de la persona, han sancionado el acoso laboral. El primero y para-
constitutivo por conductas agresivas u hostigamientos digmático en la materia, fue el de Carvajal con Clínica de tutela de derechos, don-
reiterados, ejercidos por el empleador o uno o más
trabajadores, en contra de otro u otros trabajadores,
Río Blanco (RIT T-26-2009, Los Andes), en el cual se
demanda tutela de derechos y despido indirecto por
de no se contempló expre-
por cualquier medio y que provoque menoscabo, mal- actos persistentes y reiterados de acoso en el traba- samente su aplicabilidad al
trato o humillación, o bien amenace o perjudique la jo, conformándose un trato vejatorio por parte de una
situación laboral o las oportunidades de empleo de colega en contra de la trabajadora afectada, con mi- ámbito público.”.
la víctima. Esta definición legal de acoso es bastante ras a deteriorar su imagen y calidad profesional, da-
amplia y general, de forma de cubrir toda la tipología ñando de esta forma su autoestima en forma grave.
que este tipo de hostigamiento puede adoptar en el Esta situación de acoso estaba en conocimiento de sus finición amplia (como bien postula el proyecto) y una
ámbito laboral. superiores jerárquicos, los cuales no fueron diligentes referencia expresa al procedimiento de tutela. Por el
2. El proyecto contempla en forma expresa que el tra- para adoptar medidas que protegieran a la víctima. contrario, se ha seguido la técnica legislativa ocupa-
bajador afectado recurra de despido indirecto (art. 171 Por todo lo anterior, la trabajadora sufrió un estrés la- da con el acoso sexual, consagrado cuando la tutela
inc. segundo), solicitando, además de las indemniza- boral severo. En su sentencia, el tribunal constató la laboral no existía. Es así como en el acoso laboral, al
ciones de esta figura, las otras que procedan. De esta violación de la integridad psíquica de la trabajadora, igual que en el acoso sexual, la víctima podrá ir por vía
forma, al igual que en el acoso sexual, la víctima podrá siendo la clínica culpable por su negligencia frente a del despido indirecto, por vía de tutela o por ambas
demandar en sede laboral el daño moral. este acoso laboral. El fallo determina que el emplea- (despido indirecto y tutela del art. 489). Esta última
dor no cumplió con su obligación de tomar las medi- opción es la más lógica, demandar despido indirecto
3. Al igual que en el acoso sexual, se faculta al em- das necesarias para proteger eficazmente la salud de en conjunto con el despido atentatorio de derechos
pleador para despedir al acosador, en virtud de la la demandante, precisando la sentencia que: “estos fundamentales del art. 489.
nueva letra f del art. 160 del Código del Trabajo y se hechos claramente constituyen además lo que se co-
sancionan las acusaciones temerarias invocadas fal- 8. Lamentablemente se perdió una buena oportuni-
noce como acoso laboral, psicológico o mobbing el que
samente o con el propósito de lesionar. dad de vincular en forma expresa el art. 171 con el 489,
se presenta como un proceso del paulatino desarrollo,
lo cual ha sido ya realizado por la jurisprudencia dado
4. Siguiendo la línea de la defensa de los derechos fun- que solapadamente y en forma permanente va soca-
que el responsable del despido indirecto es el emplea-
damentales de las personas (tutela de la maternidad y vando la fortaleza especialmente psíquica del trabaja-
dor y no el trabajador, es un despido implícito y, por
acoso sexual), el proyecto cubre también el sector pú- dor afectado”. La demanda fue acogida y se condenó
ende, cabe plenamente en el contexto del art. 489.
blico. Lamentablemente, esta tendencia no se siguió a la clínica al pago de las indemnizaciones propias del
Precisarlo permitiría reforzar la procedencia de am-
en el caso del procedimiento de tutela de derechos, despido indirecto, más 8 remuneraciones íntegras en
bas figuras. Asimismo, quizás hubiera sido una buena
donde no se contempló expresamente su aplicabili- virtud del procedimiento de tutela de derechos.
oportunidad de aplicar el procedimiento de tutela al
dad al ámbito público. 7. Otras sentencias de tutela han seguido idéntico ca- sector público o, al menos, abrir legislativamente este
5. Si en nuestro país no existiera el procedimiento de mino sancionando el acoso laboral. Por ello, lo que debate, pero el legislador ha legislado en forma mu-
tutela de derechos o no tuviéramos jurisprudencia en se podría esperar de una enmienda legal es una de- cho más modesta sobre este tema.

6
 Semana del 20 al 24 de agosto de 2012 ANÁLISIS

ACOSO LABORAL. EL ESTADO

PREVIO EN LA JURISPRUDENCIA
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EQUIPO EDITORIAL

La reciente aprobación por parte del Congreso de la ley En todos esos casos, cuando existen indicios suficien-
que regula el acoso laboral, exige conocer el estado de tes del menoscabo sufrido, se acoge la demanda y en
la jurisprudencia previo a la dictación de la ley. la sentencia se ordena la reparación del mal causado
haciendo referencia al concepto de mobbing y a los ele-
Si se revisan las sentencias emitidas por los tribunales
de justicia, en particular, por los Juzgados de Letras del
mentos que lo configuran Libro destacado
Trabajo, resulta fácil constatar que desde la entrada en Nuevamente, los jueces del trabajo nos demuestran
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vigencia del procedimiento de tutela de derechos fun- que no es necesario tener una norma que tipifique una
damentales en 2008, ha existido un reconocimiento INVALIDACIÓN SOBREVINIENTE
conducta en particular, como sería la Ley de Acoso La-
tácito a la figura del acoso laboral o mobbing. EL CASO DE LA RESOLUCIÓN
boral, para sancionarla. Utilizan el sistema normativo
DE CALIFICACIÓN AMBIENTAL
Lo anterior, es consecuencia de las denuncias por afec- general y especialmente el constitucional para justifi-
Doris Sepúlveda Solar
tación al derecho a la vida, a la integridad física y psí- car la decisión de tutela requerida.
quica o a la honra o privacidad donde el denunciante,
en la mayoría de los casos, el trabajador, reclama que A continuación, lo invitamos a revisar las principales
decisiones de la jurisprudencia, hasta ahora en esta El presente libro define las bases conceptuales
la vulneración es resultado del actuar del empleador o
materia. que sirven para caracterizar a la Resolución de
de sus compañeros de trabajo.
Calificación Ambiental como una autorización
de funcionamiento, así como también analiza las
JUZGADOS DE LETRAS DEL TRABAJO Tutela rechazada. Existencia de sahumerio no afecta la consecuencias que aquello acarrea en la posi-
dignidad del trabajador. Cambio de funciones no implican ción jurídica del titular del proyecto o actividad.
No constituye acoso laboral de trabajador el traslado de en sí mismo mobbing o acoso laboral. El análisis en cuestión se complementa con una
lugar de trabajo ni el hacerlo esperar para reunión si éstos Rol: T-15-2010, de 14/03/2010
completa revisión del presupuesto de hecho que
no son actos reiterados que afecten su situación personal Cita online: CL/JUR/16024/2010
al interior de empresa en forma dolosa e injustificada motiva el otorgamiento del acto autorizatorio en
Rol: T-360-2011, de 27/12/2011 Tutela acogida. Mobbing o Acoso Laboral acreditado. In- cuestión, la exigencia de su permanencia durante
Cita online: CL/JUR/9493/2011 sultos de un superior a subordinado de manera perma- la vigencia de este último y la hipótesis de su mo-
nente. Definición de Mobbing. Elementos del Mobbing. dificación y pérdida.
Vulneración de sus derechos fundamentales a la integri- Rol: T-63-2009, de 12/02/2010
dad síquica, la vida privada, la honra propia y de la familia Cita online: CL/JUR/15977/2010 Lo anterior, con el propósito de evidenciar que
y a la no discriminación por razones de sexo. Actos de hos- tratándose de autorizaciones de dicha naturale-
tigamiento en contra de trabajador. Procedimiento especial de tutela laboral. Despido injusti- za jurídica, el principio de legalidad no opera en
Rol: T-108-2011, de 08/08/2011 ficado. Vulneración de derechos fundamentales. Derecho
forma estática, sino que también la validez podrá
Cita online: CL/JUR/8635/2011 a la integridad física y psíquica. Dignidad del trabajador.
Derecho a la honra. Acoso laboral. Excepción de compen-
ser enjuiciada con posterioridad a la dictación del
Tutela laboral, rechazada. Vulneración de derechos fun- sación, rechazada. acto administrativo, cuando los hechos que le
damentales. Derecho a la integridad física y psíquica. Rol: T-49-2009, de 18/01/2010 servían de fundamento ya no subsistan.
Prácticas antisindicales. Permisos sindicales. Dirigentes Cita online: CL/JUR/15924/2010
sindicales. Acoso laboral. Exigencia de aportar indicios
suficientes. Tutela laboral rechazada. Caducidad de la acción. Cómpu-
Rol: T-354-2010, de 16/02/2011 to del plazo. Acoso laboral o mobbing.
Cita online: CL/JUR/7093/2011 Rol: T-5-2009, de 17/09/2009 Despido indirecto. Mobbing. Acoso laboral. Renuncia del
Cita online: CL/JUR/9297/2009 trabajador
Tutela laboral, rechazada. Mobbing laboral. Demanda de Rol: 7553-2008, de 26 de agosto de 2009
tutela debe contener una enunciación clara y precisa de CORTE DE APELACIONES Cita online: CL/JUR/560/2009
los hechos constitutivos de la vulneración alegada. Des-
pido injustificado en subsidio, acogido. Necesidades de la Empleador debe explicar fundamentos respecto de medi- Demanda de despido indirecto debe desestimarse si no se
empresa. Indemnización por años de servicios. Tope de 90 da de traslado adoptada y de su proporcionalidad acredita acoso laboral que lo motiva
UF. Rol: 1323-2010, de 24 de octubre de 2011 Rol: 2-2009, de 13 de marzo de 2009
Rol: T-361-2010, de 04/02/2011 Cita online: CL/JUR/8375/2011 Cita online: CL/JUR/6510/2009
Cita online: CL/JUR/7044/2011
Acoso. Tanto el sexual como el laboral están relacionados Despido indirecto. Causal de incumplimiento grave de
Procedimiento de tutela laboral, acogido. Vulneración de y no son excluyentes las obligaciones contractuales. Indemnización del daño
derechos fundamentales. Derecho a la integridad física y Rol: 141-2011, de 17 de junio de 2011 moral. Juzgados laborales son competentes para conocer
psíquica. Dignidad del trabajador. Daño moral. Cita online: CL/JUR/4970/2011 demanda por daño moral. Acoso moral o mobbing. Cau-
Rol: T-306-2010, de 14/01/2011 sal no reconocida por la legislación. Inclusión dentro de la
Cita online: CL/JUR/6964/2011 Trabajador tiene derecho a ser indemnizado por los daños obligación de seguridad de cargo del empleador. Afección
sufridos a raíz de acoso laboral psíquica debe ser profesional para que proceda indemni-
zación. Despido indirecto no excluye indemnización del
Indeterminación de los hechos alegados por los trabaja- Rol: 11553-2009, de 28 de septiembre de 2010
daño moral.
dores no permite concluir existencia de acoso u hostiga- Cita online: CL/JUR/7808/2010
Rol: 375-2007, de 8 de enero de 2008
miento del empleador que vulnere sus derechos funda-
Cita online: CL/JUR/7128/2008
mentales. Acoso laboral. Obligación de empleador del debido res-
Rol: T-70-2009, de 13/07/2010 guardo de la vida y de la salud del trabajador. Competen-
Acoso laboral o mobbing. Violencia psicológica injustifica-
Cita online: CL/JUR/15147/2010 cia juez laboral. Carga de la prueba da. Atentado contra la integridad física y salud del traba-
Rol: 640-2008, de 2 de septiembre de 2010 jador. Responsabilidad contractual del empleador. Indem-
Procedimiento de tutela laboral. Derecho a la integridad Cita online: CL/JUR/6577/2010 nización del daño moral. Deber del empleador de respetar
psíquica. Derecho al respecto y protección a la honra. De- garantías constitucionales del trabajador. Obligación ge-
recho a la no discriminación por religión. Hechos consta- Es procedente despido por necesidad de empresa si li- neral de seguridad. Obligación específica de mantener
tados por los inspectores del trabajo. cencia médica se otorgó con posterioridad. Acoso moral ambiente libre de acoso psíquico en el lugar de trabajo.
Rol: T-38-2010, de 26/04/2010 laboral Determinación de la indemnización.
Cita online: CL/JUR/16144/2010 Rol: 12-2010, de 23 de agosto de 2010 Rol: 224-2007, de 22 de noviembre de 2007
Cita online: CL/JUR/5255/2010 Cita online: CL/JUR/6900/2007
Tutela rechazada. Acoso laboral o mobbing inexistente.
Atentado contra integridad psíquica inexistente. Vocablos Despido injustificado. Indemnización de perjuicios. Daño Título: Indemnización por daño moral ocasionada por mo-
utilizados en contra de trabajadora de poca entidad. moral por acoso laboral o mobbing bbing debe ser demandada en sede laboral
Rol: T-98-2009, de 13/04/2010 Rol: 9791-2008, de 6 de octubre de 2009 Rol: 3583-2006, de 20 de agosto de 2007
Cita online: CL/JUR/16092/2010 Cita online: CL/JUR/8637/2009 Cita online: CL/JUR/1711/200

7
 Semana del 20 al 24 de agosto de 2012
La delimitación jurídica
entre el acoso moral
y las tensiones laborales*
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Luciano Cordero Saavedra
Profesor de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social
Universidad de Extremadura
Constituye una realidad de los momentos actuales que se
esté dando respuesta jurídica a un tipo de violencia psico-
lógica que se produce contra un trabajador por parte de
superiores e incluso de sus propios compañeros, que vie-
ne denominándose como “acoso moral”, y que representa
un fenómeno de agresión hacia la persona que convive de
alguna manera a la par de uno. Como con claridad se ha
dicho, el acoso moral consiste en “el maltrato persistente,
deliberado y sistemático de varios miembros de una orga-
nización hacia un individuo con el objetivo de aniquilarlo
psicológica y socialmente y de que abandone la organi-
zación” (MORÁN ASTORGA, C.: El mobbing: persecución
o psicoterror en el trabajo. Capital Humano, Cisspraxis,
2002).
Esta situación hostil se representa con comportamientos
diversos, tales como propiciando acciones contra la repu-
tación o dignidad personal del afectado, contra el ejercicio
de su trabajo, manipulando la comunicación o la infor-
mación con la persona afectada que incluye una amplia
variedad de situaciones, u otras acciones que muestran
como característica la de tratarse de situaciones con falta
de equidad mediante el establecimiento de diferencias de
trato, o mediante la distribución no equitativa del trabajo,
o desigualdades remunerativas, como posibles situacio-
nes coyunturales que no exclusivas (sumamente descrip-
tivo es, al respecto, LEYMAN, H.: Mobbing. La persécution
au travais. Edit. Du Seuil, París, 1996, al que habría que
añadir importantes trabajos científicos ultimados con
posterioridad, PIÑUEL, I.: Mobbing: cómo sobrevivir al
psicoterror laboral. Sal Térrea, Cantabria, 2001).
Todo ello concita al creciente interés para los agentes so-
ciales y también para las Mutuales de Accidentes de Tra-
bajo y Enfermedades Profesionales y Administración de
la Seguridad Social, en atención a las responsabilidades
derivadas de la cobertura de contingencias profesionales,
sobre la base de la dirección mostrada por los Juzga-
dos y Tribunales del orden social hacia la consideración
como accidente de trabajo de las lesiones psíquicas pro-
ducidas como consecuencia del hostigamiento al que se
haya visto sometido el trabajador afectado, en aplicación
todo ello de la presunción recogida en el artículo 115.3 de
la LGSS (RCL 1994, 1825) cuando concurra una relación
de causalidad entre actividad profesional y padecimiento
(son exponentes pioneros de esta dirección las SSTSJ de
Navarra de 18 de mayo de 2001 [AS 2001, 1821] y 15 de
junio de 2001 [JUR 2001, 230916]).
Pero llegados a este punto de inflexión se nos presenta un
nuevo paso en la trayectoria jurídica de esta reprochable
actuación hostil, ante la acuciante necesidad de delimitar
lo que es el acoso y las tensiones ordinarias que subyacen
en toda comunidad de personas, de las que no puede de-
cirse que se encuentre exenta el entorno laboral, si tene-
mos en cuenta el permanente dinamismo con que se des-
envuelve el trabajo en general y que genera por sí mismo
tensiones físicas y psíquicas, desencadenantes de padeci-
mientos para el trabajador en atención a la propia sensi-
bilidad que pueda tener. Debe tenerse claro que postular
unas relaciones profesionales impolutas sería tanto como
Extracto del artículo publicado en Aranzadi Social paraf. 22 par-
*
te Presentación. Editorial Aranzadi, SA, Pamplona. 2003. BIB
2003\781.
Director: Luis Cordero Vega / Representante Legal: Fulvio Santarelli – Claudio Busson / Equipo Editorial LegalPublishing - THOMSON REUTERS: Verónica Barrera M.; Belén Caneiro D.; Francesca De Ferrari M.; Rosa Muñoz E.;
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Las opiniones vertidas por colaboradores, como cualquier texto firmado, sólo comprometen la responsabilidad de sus autores y no representan necesariamente la opinión de La Semana Jurídica.
demandar quimeras; el conflicto entre personas nace y se
resuelve en organizaciones multipersonales como parte
del aprendizaje del hombre en su dimensión social.
Es, en esta línea, donde proyecta su intensidad la senten-
cia objeto del presente comentario, incidiendo en la línea
divisoria entre tensión laboral y la presión envilecedora de
la dignidad del trabajador, en la permanente ósmosis en
que se desenvuelve todo el régimen que atiende a esta
figura.
La situación fáctica de la que se parte en el pronuncia-
miento atiende al convenio colectivo del sector de Gran-
des Almacenes para los años 2001 a 2005 ( RCL 2001,
2087, 2911) , cuyo artículo 32.13 alude, con carácter gene-
ral, a la jornada de trabajo de lunes a domingo, pudiendo
mantener como libre este último día los trabajadores que
viniesen contando con tal condición de trabajo. Con todo,
el convenio prevé en su disposición transitoria primera
que los trabajadores con contrato anterior a la firma del
convenio que, como condición más beneficiosa, no tienen
la obligación de trabajar los domingos en los centros co-
merciales puedan, mediante pacto o acuerdo con la em-
presa, novar el derecho adquirido y, en su consecuencia,
incorporarse al sistema general de jornada previsto en la
norma paccionada.
Desde esta premisa convencional, en el centro comercial
de la empresa demandada, en la ciudad de Murcia, los
directivos mantuvieron entrevista con distintos trabaja-
dores conminándoles para que aceptasen tal novación,
siendo objeto de denuncia por parte de un sindicato por
considerar que la pretensión empresarial iba acompaña-
da de amenazas y que, a resultas de las mismas, se podía
entender que había acoso moral hacia los trabajadores
afectados. La denuncia motivó que la Inspección de Tra-
bajo levantara acta de infracción el 26 de julio de 2002,
tipificando los hechos como muy graves y proponiendo
sanción en su grado mínimo para la empresa.
La Dirección General de Trabajo de la Comunidad, el 15 de
enero de 2003, propició la suspensión del procedimiento
sancionador, sometiendo la cuestión a la jurisdicción so-
cial por medio de la correspondiente demanda de oficio,
que determinó como resultado absolver a la empresa de
la pretensión deducida en su contra y, en su consecuencia,
desautorizar el acta de infracción por no recoger en ella
hechos concretos y circunstanciados sino, tan sólo, opi-
niones personales, impresiones ambientales y otros datos
subjetivos similares.
El pronunciamiento, pues, diluye el asunto en cuestión
por cuanto se observan vicios sustanciales en el acta de
infracción levantada, pero lo cierto es que el Juzgador no
se limita a esta exclusiva apreciación, que sería motivo
suficiente para no entrar en otras cuestiones de fondo,
sino que, por el contrario, admite, aunque sea a los meros
efectos dialécticos, que ante la posible existencia de pre-
siones, amenazas y coacciones que pudieran haber ejerci-
do los mandos intermedios en las entrevistas mantenidas
con los trabajadores afectados, ello no debe merecer la
calificación de acoso moral.
Efectivamente, el sustento de esta concluyente determi-
nación se acoge atendiendo a los elementos que jurídi-
camente han de tenerse en cuenta para apreciar la con-
ACTUALIDAD
currencia de una situación de acoso moral que pretenda
autoeliminar a un trabajador mediante su denigración
laboral, y que se concretan en tres:
a) Presión. Es necesario, en primer lugar, que se ejerza
una presión y que la víctima sienta esa presión.
Al efecto, se entiende por presión toda conducta que des-
de un punto de vista objetivo puede ser percibida como un
ataque, lo que obliga a descartar supuestos de roces la-
borales que por su nimiedad no pueden ser aquí incardi-
nados. La presión, por tanto, requiere un comportamiento
severo, con peso específico propio.
Con arreglo a ello, el Juzgador aclara que no todas las
situaciones que revelen un conflicto entre un trabajador
y su superior jerárquico o entre trabajadores de igual ca-
tegoría han de calificarse, sin más, como acoso moral; es
decir, no toda manifestación del poder empresarial, aun-
que se ejerza de forma abusiva, puede calificarse como
acoso moral, sin perjuicio, obviamente, de que tales prác-
ticas abusivas encuentren respuesta a través de otras vías
previstas legalmente.
Tampoco se consideran incluidos los supuestos de pre-
sión frustrada o en grado de tentativa, en los que el sujeto
destinatario, por los motivos que sean, no llega a sentir la
misma. El acoso moral exige una víctima, un presionado,
porque si éste no existe lo único que habrá será un com-
portamiento malintencionado por parte del sujeto activo,
pero no una presión, lo que lleva a la cuestión del perjuicio
causado al trabajador.
En suma, para que exista acoso moral ha de probarse que
al trabajador se le han causado daños psíquicos, lo cual
hace, en principio, imprescindible una pericial médica que
acredite que el estado mental del trabajador es resultado
directo del hostigamiento laboral al que ha sido someti-
do.
b) Laboral. La presión sufrida debe ser consecuencia de
la actividad laboral que se realiza en un lugar de trabajo,
lo que implica que debe ser cometida por miembros de
la empresa.
El lugar de trabajo supone un límite geográfico para su
comisión, y ello en razón de que fuera de la empresa la
persona tiene una mayor libertad, tanto de reacción como
para su efusión; pero también porque fuera del ámbito de
organización y dirección la capacidad de supervisión em-
presarial y reacción disminuye drásticamente.
c) Tendenciosa. Lo que significa que la presión laboral
debe responder a un plan, explícito o implícito. Si ese plan
preconcebido no existe es difícil que pueda hablarse de
persecución o acoso moral, siendo más bien defectos de
comunicación o de diferencias personales que no revelan
sino la compleja psicología del ser humano.
El plan supone que exista una permanencia en el tiempo,
esto es, que el comportamiento se repita a lo largo de un
período, pues de lo contrario estaríamos ante un hecho
puntual y no ante una situación de acoso moral. La dife-
rencia entre un simple conflicto laboral y el acoso moral
es que el primero es puntual y el segundo reiterado.
Por ello, la esencia del acoso moral, la tendenciosidad
del comportamiento, es la denigración laboral que busca
provocar la autoeliminación del trabajador (abandono o
en su defecto la baja médica). De esta forma, mientras en
los supuestos de ejercicio arbitrario del poder empresa-
rial lo que el empresario puede buscar a través de medios
inadecuados es, por ejemplo, el mantenimiento de la em-
presa o la mejora de su competitividad en el mercado, en
el acoso moral la finalidad o plan de la conducta empre-
sarial es causar un daño, socavando la personalidad del
trabajador: perjudicar su integridad psíquica, si el empre-
sario es el sujeto activo del acoso, o desentenderse de su
deber de protección si el acoso lo provoca un compañero
de trabajo.