INFORME JURIDICO

Objeto del informe.

El objeto del presente dictamen, es dar respuesta a la consulta formulada por el

profesor Juan Fernando Mendoza Banda, sobre que debe hacer la entidad para
que José Martínez asuma el cargo de Gerente Legal, cuáles son los derechos
que le corresponden, cuáles son las consecuencias legales de orden
administrativo y penal.

Antecedentes de hecho.

1. José Martínez fue contratado el 2 de enero de 2017 para desempeñar la

función de asistente de la Gerencia Legal de la Municipalidad Provincial de
Arequipa, el contrato está sujeto al régimen laboral CAS. Según su contrato José
gana mensualmente S/ 1 500,00. José es sólo abogado titulado y tiene una maestría
en Derecho Municipal y otra en Gestión Pública.

2. El gerente de la Gerencia de Asesoría Legal ha renunciado y su último día

de trabajo es el 30 de abril de 2019. El gerente es personal nombrado y según el
PAP le corresponde una remuneración mensual de S/ 5 000,00.
3. Según el MOF de la entidad para desempeñar el cargo de gerente legal, entre
otros requisitos, se requiere ser abogado titulado y colegiado con diez años de
experiencia profesional.
Cuestiones planteadas.

De acuerdo con los antecedentes de hecho expuestos, se suscitan las siguientes

cuestiones jurídicas:

1. Que debe hacer la entidad para que José Martínez asuma el cargo de
Gerente Legal.
2. Cuáles son los derechos que le corresponden, cuáles son las
consecuencias legales de orden administrativo y penal.

Normativa aplicable.

• Normativa:

1. Informe Técnico N° 175-2017-SERVIR-GPGSC que señala el

significado de servidor de confianza, así como el modo de
designación.
2. D Leg. 276 y su reglamento, que señala los derechos que le
corresponde.

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 3. Articulo 8 de la Ley del Servicio Civil Ley Nº 30057, que señala que
En el caso de los servidores de confianza, el proceso de selección
se limita al cumplimiento del perfil establecido para el puesto

• Jurisprudencia:
a) SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL EXP. N.° 05214-
2016-PA/TC, LIMA

Fundamento 12. Es necesario manifestar que este Tribunal ha señalado en

jurisprudencia reiterada que los cargos de confianza no están determinados por el
arbitrio del empleador, sino que, por el contrario, responden a las actividades que el
trabajador de confianza (entiéndase confianza propiamente dicha o dirección) realice
como prestación de sus servicios. […]

Fundamentos jurídicos

I. Como bien señala el Informe Técnico N° 175-2017-SERVIR-GPGSC

en su numeral 2.7, corresponde a cada entidad determinar el
tratamiento especifico que deberá dar a los empleados referidos (de
confianza), en el caso específico podemos ver esta determinación
plasmada en los requisitos que la entidad específicamente requiere
para el cargo de gerente legal, como son; ser abogado titulado,
colegiado y con diez años de experiencia, entre otros, del mismo modo
la Ley del Servicio Civil Ley Nº 30057, señala que En el caso de los
servidores de confianza, el proceso de selección se limita al
cumplimiento del perfil establecido para el puesto, perfil que no se ve
satisfecho en el presente caso.
II. El señor José Martínez no cumple con los requisitos establecidos por
la entidad, en su Manual de Organización y Funciones (MOF), pues
solo posee titulo de abogado, una maestría en derecho municipal y
otra en gestión pública, por lo tanto, no podría ser designado como
gerente legal de dicha entidad.
III. Sin embargo, si la entidad modificase los requisitos específicos
(facultad que posee debido al Informe Técnico N° 175-2017-SERVIR-
GPGSC, numeral 2.7), para que los requisitos fuesen distintos, el
señor José Martínez podría ser designado como gerente legal.

Conclusiones

Primera:
Las entidades del estado deben determinar el tratamiento específico para
la determinación de personal de confianza en su Manual de Organización
y Funciones (MOF).
Segunda:
Dicho manual plantea requisitos que el señor José Martínez no posee, y
para que pueda ser designado en el cargo de gerente legal, tendría que

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 hacerse una modificación en cuanto a los requisitos específicos de dicha
gerencia en el Manual de Organización y Funciones (MOF) de la entidad.

Tercera:

Bibliografía

- Informe Técnico N° 175-2017-SERVIR-GPGSC

- Ley del Servicio Civil Ley Nº 30057
- D Leg. 276
- SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL EXP. N.° 05214-2016-
PA/TC, LIMA