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Esp. Legal : Abog. W. Aroapaza B

Expediente : Nro. 067-2 004.
Materia : Indemnización de Daños y Perjuicios.
Cuaderno : Principal
Escrito : Nro. –2 005
Sumilla : Interpone Medio impugnatorio de
Apelación.

SEÑOR DEL JUZGADO MIXTO DE LA PROVINCIA DE AZANGARO

DISTRITO JUDICIAL PUNO.

FELIPE FELIX CARREON MAMANI, en la

tramitación del proceso sobre indemnización de
Daños y Perjuicio y daño moral, seguida en con
la de la Municipalidad distrital de Asillo, a Ud.,
en debida forma digo:

I. PETITORIO:
Que, recurro por ante su despacho con el objeto
de interponer medio impugantorio ordinario de recurso de APELACIÓN
contra la Sentencia que resuelve Declarar INFUNDADA instada sobre
indemnización por Daños y Perjuicios por Responsabilidad Extracontractual y
Daño Moral seguida en contra de la Municipalidad distrital de Asillo
Provincia de Azángaro representado por su alcalde, a fin de que el Superior
Colegiado con mejor estudio y criterio jurídico revocando la apelada
REFORMÁNDOLA declare Fundada la demanda, en atención a las siguientes
consideraciones:
II. ERROR DE HECHO Y DERECHO:
2.1.- Posición del juzgador y errores en los que
incurre.
1.- Señor Juez, en el primer considerando de la
resolución en cuestión vuelve a repetir en parte lo descrito en la parte
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expositiva respecto a los hechos fácticos del petitorio, lo que no corresponde y

es errónea la postura del juzgador unipersonal.
2.- Señor juez, en el segundo considerando
postula: a) el establecimiento de si la indemnización de los daños y perjuicios
de la pretensión se adecuan a lo prescrito en los artículos 1969 y 1985 del
Código Civil, y b) la existencia de dolo y culpa en la actuación del
representante de la demandada; c) al fundamentar sobre la copia certificada de
la constancia de fojas tres refiere que el denunciante es el ministerio público y
no el ex alcalde de la entidad demanda, empero contradictoriamente refiere
que el ex alcalde en el ejercicio regular del derecho de defensa sobre el
patrimonio de la municipalidad se limito a dar cuenta a la autoridad
competente, respecto a las irregularidades halladas al asumir el cargo cuyo
merito se encuentra dentro de los alcances del artículo 1971.2 del Código Civil,
por ende que se encontraría exonerada la responsabilidad del ex alcalde, d)
motivo por el cual que las pretensiones del recurrente no se encuentran
dentro de los supuestos de hechos de los artículos 1969 y 1985 del cuerpo
normativo citado, e) por ende no puede calificarse dicha conducta como
antijurídica, f) el suscrito no habría aportado prueba alguna para acreditar los
daños patrimoniales y morales, y g) precisa que el contrato de locación de
servicios del abogado Florencio Ninasivincha Garate no acredita que el
recurrente haya desembolsado la cantidad de dinero mencionado en el
contrato.
3.- Señor Juez, en el tercer considerando referida
a la fundamentación jurídica, no mas se limita a precisar: a) Que no está
probada la antijuridicidad, y b) a repetir en parte del segundo considerando;
en consecuencia solo estos dos considerandos de la sentencia que pone fin a un
asunto controvertido ponen sobre l fondo del asunto los pilares que sostienen
medianamente.
4.- Señor Juez, la motivación de los dos
considerandos desarrollados no se ciñen en relación a los PUNTOS
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CONTROVERTIDOS establecidos en la estación procesal correspondiente, por

cuanto la argumentación y el razonamiento del juzgador unipersonal no
tienen direccionalidad en función a los puntos controvertidos, menos la
argumentación tiene una base teórica que sustente técnico-jurídicamente la
postura del juzgador unipersonal, en los dos considerandos, solo a groso
modo se hace ciertas apreciaciones personales hasta subjetivas, sin la
motivación lógico jurídico secuencial, que lleve al juzgador a la certeza
judicial, de ahí que Atienza1 en el ámbito de la argumentación jurídica, hace
tres distinciones: a) El de la producción y establecimiento de la normas
jurídicas, b) campo en que se efectúa argumentos jurídicos es el de la
aplicación de normas jurídicas a la resolución de casos, y c) el tercer ámbito es
el de la dogmática jurídica, que este último cumple a la vez tres funciones, 1)
suministrar criterios para la producción de derecho en las diversas instancias
en que ello tiene lugar, 2) suministrar criterios para la aplicación del derecho,
y 3) ordenar y sistematizar un sector del ordenamiento jurídico, siguiendo
estas líneas, en al sentencia en cuestión no existe la argumentación para la
aplicación de la norma en resolver un caso concreto, solo se hace referencias
lejanas sin mayores motivaciones del caso, de ahí que Atienza 2 precisa que
“(...) justificar una decisión en un caso difícil significa algo mas que efectuar
una operación deductiva consistente en extraer una conclusión a partir de
premisas normativas y fácticas” por cuya razón sostenemos que el juzgador
unipersonal en forma errónea ha efectuado su apreciación con respecto a los
medios probatorios al momento de valorarlos, así como al no realizar la
argumentación jurídica correspondiente y correcta, resumiéndose en los
errores de hechos y de derecho.
5.- Señor Juez, en lo que respecta a la notitia
criminis no es como lo cree, la fomulación de la denuncia está regulada en el
artículo 2 del Código de Procedimientos Penales con relación a las formas de
1
Manuel Atienza Las Razones del Derecho. Teoría de la Argumentación Jurídica . Palestra Lima 2 004 pp.
28/29.
2
Atienza Op. Cit. p. 35.
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ejercicio de la acción penal: 1) De ejercicio Público y 2) De ejercicio priva o

directamente Ejercicio de la Acción Penal.

El ejercicio de la acción penal está constituido por el conjunto de actos

procesales dirigido a preparar y promover la acción.

Formas de Ejercicio de la Acción Penal

Toda acción penal es pública sin embargo el ejercicio de esta tiene sus formas,
y las que son:

Ejercicio de la Acción Penal Pública

Dentro de esta forma de ejercicio de la acción penal se tiene las siguiente:

a. De Oficio u Oficial.- Por el cual el Ministerio Público en representación de
la sociedad y la legalidad, toma conocimiento de la comisión de un delito
directamente, o previa las investigaciones del caso ejercita la acción penal
ante el juez penal de turno. Ejm. un caso de homicidio toma conocimiento de
tal hecho, aborto, contra la Salud pública, contra los poderes del Estado, etc.
b. A instancia de parte Agraviada.- Es aquella cuando el mismo agraviado o
afectado recurre por ante la autoridad denunciado y poniendo en
conocimiento respecto a la comisión de un hecho delictivo, por ante el
Ministerio P·blico o la Policía Nacional del Perú.
c. Por acción Popular.- Es aquella que cuando cualquier o varios ciudadanos
sin tener la calidad de agraviado u ofendido concurren por ante la autoridad
competente, poniendo en conocimiento de un hecho delictivo, pudiendo
concurrir por ante el representante del Ministerio P·blico, o la autoridad
policial, y es ahí donde concluye sus actos.
d. Derivado de un Proceso Civil.- Cuando en la tramitación de un proceso
civil ante órgano jurisdiccional, la autoridad, nota indicios razonables de la
comisión de un ilícito penal perseguible por ejercicio p·blico de la acción
penal, el juez de inmediato remitirá copias certificadas pertinentes al
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representante del Ministerio P·blico, a efectos de que proceda conforme a sus

atribuciones.
e. Profesional.- Es aquella cuando los profesionales por la misma función o
cargo que desempeñan conocen la comisión de un hecho delictivo están en la
obligación de poner en conocimiento a la autoridad competente por Ejm. el
médico que conoce de un aborto.
En el presente caso la denuncia a sido a instancia de parte agraviada por
cuanto existe una denuncia escrito con firma del ex alcalde y autorizado por
un letrado, razón por la que la apreciación del juzgador unipersonal es
errónea y subjetiva al precisar que está excluido de cualquier responsabilidad,
ello sin mas criterio jurídico o posición doctrinal al que se apoye.
6.- Señor Juez, el razonamiento fáctico ni lógico
jurídico relacionada al dolo y la culpa del ex alcalde de la entidad demandada,
lo que es un error y una apreciación subjetiva, tanto mas al resolver
negativamente la pretensión del recurrente con mayor énfasis debió de
desarrollarse todos estos aspectos lo que no ocurrió, implica entonces que
solamente el juzgador unipersonal se limita a efectuar aseveraciones
personales, dejando al desamparo a quienes recurren en busca de una tutela
judicial de parte del Estado, lo que también ocasiona una tensión psicológica a
cualquier justiciable y la desconfianza en la sociedad civil, empero es viable
aun efectuar las correcciones por parte del Colegiado que en forma oportuna
realice las valoraciones de los medios probatorios que sustentan la pretensión,
y darle el valor correspondiente a cada uno de ellos.

2.2.- Delimitación de la pretensión y su

procedencia
PREMISA FACTICA.- El suscrito en mi calidad de representante legal de la
persona jurídica “ CERPROT ANDINO S.R.LTDA” he mantenido relaciones
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comerciales con la demandada sin tener la calidad servidor ni funcionario de

la entidad demandada en el periodo de l agestión edil del que fuera alcalde de
aquel entonces Germán Macedo Quispe; pero ocurre que posteriormente por
el representante legal de la demandada he sido denunciado por los delitos
específicos PECULADO AGRAVADO y COLUSIÓN DESLEAL, dando origen
al proceso penal Nro. 162- 2001, donde el juzgador de aquel entonces en la
resolución de apertura como medida cautelar determinó la medida coercitiva
de naturaleza personal de Prisión Preventiva3 en contra del suscrito,
denuncia que se ha efectuado con pleno conocimiento de que el recurrente no
tenía la calidad de servidor ni funcionario de la Municipalidad distrital de
Asillo, y como consecuencia del proceso pernal en mi contra me visto afectado
tanto a) económicamente por cuanto el costo del proceso sin contar otros
gastos diversos asciende a la suma de Quince mil Nuevos Soles por
honorarios profesiones por ejercitar el derecho de defensa que me asiste,
además por estar con de captura no he podido trabajar y obtener ingresos, en
tanto mi empresa estaba paralizaba y menos podía participar en los concursos
y licitaciones convocadas por otras municipalidades ya que la actividad
económica a la que dedico para sostener mi familia y cubrir mis obligaciones
frente a mis hijos se han visto mermados, incuso poniendo en peligro
inminente de subsistencia del suscrito y la de mi esposa e hijos, ya que no
podía realizar actividad alguna lucrativa y b) moralmente hemos sido
afectado en forma personal como familiar mi esposa y mis hijos, como
consecuencia del proceso penal nos encontrábamos con tensiones psicológicas,
afectando de este modo el normal desenvolvimiento en las actividades
estudiantiles de mis hijos.

3
José Maria Asencio Mellado en Victor Cubas Villanueva, Yolanda Doig Díaz y Fany Soledad Quispe Farfán
El Nuevo Proceso Penal Palestra Lima 2 005 p.493. Donde con acierto se le denomina Prisión Preventiva a la
llamada Detención en nuestra legislación procesal penal vigente.
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PREMISA NORMATIVA.- La pretensión del recurrente conforme a los

hechos expuestos se adecua a lo establecido por el artículo 1969 y el
artículo 1984 del Código Civil, procedencia de la indemnización cuando
una persona (sea natural o jurídica) causa un daño esté en la obligación
de indemnizarlo, debiendo ser ello por dolo o culpa; Aníbal Torres 4
precisa que la responsabilidad extracontractual se debe a la lesión de
un derecho ajeno, en el caso de autos la demandada a través de su
representante se ha lesionado el derecho del suscrito y mi familia en
forma económica y moral, de modo igual Aníbal Torres refiere que el
“Código Peruano adopta como principio rector el de la responsabilidad
subjetiva, por lo que el sujeto está obligado a indemnizar únicamente
los daños causados por sus actos dolosos (llevados acabo con intención
y voluntad de causar el daño) o culposos (producidos por negligencia,
imprudencia e impericia), además agrega que la base del deber de
resarcir o reparar no es el acto ilícito si no el acto dañoso que puede ser
lícito o ilícito, Lo que interesa es la protección de la víctima, con
independencia de la culpabilidad o no del responsable, en esta parte
cabe rescatar la posición de Torres Vásquez cuando expresa que el “
derecho de responsabilidad civil no tiene solamente una finalidad
compensatoria, sino también un fin de prevención” 5 en este orden de
ideas se establece que la demandada está en la obligación de
indemnizarme por los daños y perjuicios ocasionados hacia mi persona,
además a fin de evitar que en lo futuro se efectúen prácticas de esa
naturaleza y perjudiquen a otras personas sin mayor justificación.
En relación al daño moral es referente a lo estrictamente en lo personal y
familiar de la víctima, por cuanto lesiona la propia integridad del ser humano,
por es bueno partir desde la perspectiva Constitucional cuando taxativa al
referirse a los derechos fundamentales de la persona “la defensa de la persona

4
Aníbal Torres Vásquez Código Civil Temis –Idemsa 2 002 6ta edición p. 946
5
Aníbal Torres Ob. cit. pp. 948 y 949.
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humana y su dignidad es el fin supremo de la sociedad y el Estado en su

artículo 1, en este orden Torres Vásquez precisa que “El ser humano es un fin
en sí mismo. El derecho y Estado son para él y no él para el Derecho y el
Estado. El ser humano es el único ser con moral y dignidad que tiene que
cumplir una misión” agrega Torres Vásquez “con el daño moral se arremete
la dignidad del ser humano, dignidad que es el principio supremo
orientador del Derecho, se trunca su proyecto de vida , se paraliza su
futuro”6 entonces teniendo como base la posición doctrinal en forma clara se
persuade que con la denuncia penal a instancia de parte agraviada del
representante de la demandada y la consecuente disposición de la medida
coercitiva de naturaleza personal de Prisión Preventiva, lo que se ha hecho es
mellar mi dignidad como cualquier ser humano, la de mi esposa e hijos, ante
la sociedad en general, constituyendo esto como un derecho individual de
derechos de primera generación conforme lo precia Carlos Alberto Ghersi 7 ,
por ende la dignidad humana está protegido a nivel Constitucional y en los
instrumentos internacionales sobre derechos humanos, lo que no ha sido
tomado en consideración por el juzgador unipersonal al momento de emitir la
sentencia, ya que con la actitud del ex alcalde de la entidad demanda se me ha
ocasionado un dolor, sufrimiento y pena al haberse dictado la prisión
preventiva en mi contra, siendo así que está establecido la relación de
causalidad, entre la demandada y el recurrente con el proceso penal en
mi contra; no habiéndose planteado medios de defensa ni excepciones, menos
cuestiones probatorias; siendo el estado del proceso para el pronunciamiento
sobre el fondo.
De los Puntos Controvertidos establecidos: Ante el fracaso de la
conciliación el juzgador unipersonal conforme a sus atribuciones a fijado los
puntos controvertidos los mismos deben ser materia de probanza en la
estación procesal correspondiente, siendo estos los puntos controvertidos que
6
Anibal Torres V Ob.cit p. 965
7
Carlos Alberto Ghersi Daño Moral y Psicológico Editorial Astrea Argentina 2da edición 2 003 p. 14.
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requieren probar: 1) Establecer si la demanda de indemnización de daños y

perjuicios se enmarca dentro de los supuestos de los artículos 1969 y 1985 del
Código Civil; 2) Establecer si el demandado ha actuado con dolo o culpa; y 3)
Establecer si se han ocasionados daños y perjuicios en la esfera personal y
patrimonial del demandante, así como su cuantía.
De los medios probatorios: Sean estos típicos o atípicos por cuya
razón el desarrollo de la prueba consiste en: a) Ofrecimiento, b) Admisión, c)
Actuación y d) Valoración8 que en el presente caso se ha cumplido esas cuatro
etapas, que sin embargo en la valoración de los mismos no se ha tenido un
razonamiento adecuado para pronunciarse sobre el conflicto de intereses
existente, teniendo en consideración que los medios probatorios tiene por
finalidad acreditar los hechos expuestos por las partes, siendo el fin de
producir certeza en el juzgador respecto de los puntos controvertidos, además
debe tenerse presente lo prescrito por el artículo 196 del Código Procesal Civil
que la carga de la prueba es responsabilidad exclusiva de quien afirma los
hechos de su pretensión o a quien los contradice, y en esta perspectiva los
medios probatorios ofrecidos por el suscrito que acreditan mi pretensión son:
De las documentales: El testimonio de constitución de la empresa CERPROD
ANDINO S.R.Ltda que acredita la representación del recurrente, con los
cheques girados a mi nombre en representación de la empresa acredita la
relación comercial entre la demandada y el suscrito, el contrato sobre locación
de servicios con el abogado para el ejercicio de defensa en la tramitación del
proceso penal en mi contra, así como los documentos obrantes en copias
xerográficas certificadas procedentes del proceso penal Nro. 162-2 001 donde
con bastante claridad se puede colegir de la medida coercitiva de naturaleza
personal de prisión preventiva en mi contra, de modo igual la resolución que
el me EXCLUYEN del referido proceso, lo que implica que el representante de
la demandada tenia pleno conocimiento de que el recurrente no tenia la

8
Niceto Alcala-Zamora y Castillo. Derecho Procesal Penal Tomo III Editorial Guillermo Kraft Ltda.. Buenos
Aires .p.38
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condición de servidor ni funcionario de la entidad razón a que no existía

justificación alguna para estar involucrado en calidad de autor y partícipe en
los hechos y actos propios de quienes ejercían la administración municipal de
aquel entonces, de ahí se desprende que el representante de la entidad
demandada tenia conocimiento y voluntad para ocasionarme los daños
tanto en lo económico y personal; De declaraciones: de Hugo Quispe
Rodríguez apoderado de la demandada quien al responder la primera
interrogante reconoce que el recurrente no he sido servidor ni funcionario en
la entidad demandada, así mismo se debe tener en consideración que la
demandada al absolver la demanda precisa que debe declararse INFUDADA
lo que implica ello que justa la petición pero que no existe medios probatorios
suficientes por que la declaración de infunda de una pretensión es
precisamente por la inexistencia de medios probatorios respecto a los hechos
de la pretensión, que el juzgador unipersonal debe tomar como declaración
asimilada conforme lo prevé el articulo 221 del Código Procesal Civil. En
consecuencia los hechos de la pretensión han sido en forma oportuna y eficaz
probadas, de modo igual los Puntos Controvertidos fijados por el juzgador
unipersonal en el estación procesal han sido acreditados con los medios
probatorios ofrecido, admitidos y actuados con intervención del mismo
juzgador teniendo y la concurrencia del principio de inmediación procesal, los
mismos que llevan al juzgador a la convicción lógica y la certeza judicial para
el pronunciamiento positivo sobre el fondo del asunto, y de modo que se
resarza los daños y perjuicios y daño moral ocasionadas a mi persona así como
mi esposa e hijos quienes han mas afectados por esta conducta del
representante de la demandada, además ahora no existe justificación alguna
para rehuir al cumplimiento de mi pretensión.
Señor Juez, conforme lo descrito y detallado respecto a mi pretensión que
está debida probada con los medios probatorios incorporados al proceso en
forma lícita. Así mismo se ha establecido la adecuación de la pretensión de
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los hechos a la norma positiva sustantiva, cumpliéndose procesalmente el

interés para obrar, como condiciones de la acción.

III. NATURALEZA DEL AGRAVIO:

La resolución materia de impugnación agravia
directamente al recurrente, como a mi familia al no haberse declarado
fundada la demanda, tanto mas con cuyo acto sigo sufriendo la angustia
psicológica de alcanzar justicia por el enrome daño económico y moral del que
fui objeto, razón a que se interpone el presente medio impugnatorio.

IV. PRETENSIÓN IMPUGNATORIA:

La pretensión impugnatoria del presente recurso
ordinario de Apelación es que el juzgador Colegiado con mejor criterio
jurídico, REFORMÁNDOLA la apelada Declare fundada la demanda,
disponiéndose el pago pecuniario de los daños y perjuicios que sido objeto
por responsabilidad extracontractual por parte del ex representante de la
demandada.
Señor estando a lo preceptuado por el artículo del Código Procesal Civil
adjunto como medios probatorios típicos consistentes en documentales lo
siguiente:
A. Copia certificada de la denuncia a instancia de parte agraviada.
B. Copia certificada de la denuncia Fiscal.
C. Copa certificada de la resolución de apertura de instrucción con
medida coercitiva de naturaleza personal de Prisión Preventiva.
D. Copia Certificada de la resolución que excluye del proceso al suscrito.
E. Copia certificada de la constancia emitida por el alcalde de la
municipalidad distrital de Potoni provincia de Azángaro-
F. Copia certificada de la constancia de la Municipalidad de Inchupalla
provincia de Huancané .
G. Copia certificada de
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Por lo expuesto:
A usted pido dar por interpuesto el presente medio impugnatorio, y tramitarla
con arreglo a ley.
OTROSI: Señor Juez No adjunto arancel judicial por haber solicito beneficio
procesal de Auxilio Judicial. Se tenga presente.
Azángaro, noviembre 17 del 2 005.