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1.2 CONCEPTO
Gayo “la herencia no es más que la sucesión en todo el derecho que tenía el
difunto”.
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En un principio, las deudas de los que pasan a la potestad del padre no se
transmitían en virtud de la sucesión, sin embargo, el pretor acabó dando
acciones contra la persona sometida a potestad y contra el paterfamilias.
Las XII Tablas disponían que si el causante moría intestado se llamara a los
siguientes herederos:
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1º Heredes sui (Descendientes del De Cuius) que estuvieran bajo su potestad al
momento de su muerte, incluyendo a los póstumos (a los sui nacidos después
de muerto el causante), los nietos y la mujer del difunto.
3º La Gens.
2º Los legítimi (todos los que podían recibir la herencia por vía legítima, de
acuerdo con el Ius Civile).
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La constitución Valentiniana admitió la concurrencia de los nietos, y la
constitución Anastasiana llamaba a los hermanos emancipados a la sucesión de
un hermano fallecido.
Justuniano reglamento casi todo lo relativo a esta materia en sus novelas 118 y
127, sustituyendo de forma definitiva a la agnación por la cognación,
equiparando en este aspecto a hombres y mujeres, al tomar en cuenta el
parentesco por ambas líneas.
1º Los descendientes.
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También podía incluir otras disposiciones, tales como legados, fideicomisos,
manumisiones y el nombramiento de tutores y curadores.
En Roma el testamento revistió diversas formas que fueron variando según las
distintas fases de evolución del derecho, las cuales veremos a continuación.
3.- Testamento per aes et libram. - El cual podía otorgarse en cualquier momento
y consistía en una venta ficticia, efectuada por medio de la mancipatio, frente al
libripens y a cinco testigos.
SECUNDUM TABULAS.
El Pretor redujo las formalidades exigidas por el Derecho Civil, surgiendo así el
Testamento
El Bonorum Possessor tenía una Exeptio Doli frente al heredero Civil intestado
que reclamara
la herencia.
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SUCESIÓN TESTAMENTARIA EN EL DERECHO IMPERIAL Y EN EL
JUSTINIANEO.
A) Testamento Tripertitum.
Justiniano lo llamó así por su triple origen, ya que tomó del Derecho antiguo la
necesidad de los siete testigos y su presencia en un solo acto del Derecho
Honorario, los sellos y el número de testigos, y de las constituciones imperiales
el requisito de las firmas del testador y de los testigos.
B) Testamento Nuncupativo.
Este era un testamento oral que se otorgaba frente a siete testigos, que debían
oír la voluntad del testador.
C) Testamentos Públicos.
D) Testamentos Especiales.
Entre los que aumentaron las formalidades, figuran los testamentos otorgados
por el analfabeto y por el ciego. En el primer caso además de los siete testigos
debía firmar una octava persona, cuya firma suplía a la del testador; mientras
que el ciego, acompañado de los siete testigos, debía dictar su testamento a un
oficial público llamado Tabularius.
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Entre los testamentos que disminuyeron los requisitos formales está el realizado
en tiempos de peste, para el cual no se requería la presencia de los testigos con
el propósito de evitar algún contagio y el confeccionado en el campo, para el que
solo requería de cinco testigos.
También tenemos el testamento del padre en favor de sus hijos, podía realizarse
de forma oral ante dos testigos o constar en documento ológrafo (de puño y letra)
del testador.
INSTITUCIÓN DE HEREDERO.
Cabe señalar que no era necesario que el testador instituyera como herederos a
los miembros de su familia.
SUSTITUCIONES.
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En el Derecho Clásico se conocieron dos tipos de sustitución: la vulgar y la
pupilar; más tarde, en la época Justinianea se agregó una tercera: la
Cuasipupilar.
CODICILO.
HERENCIA YACENTE.
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decía que dormía o yacía; por eso se le llamo herencia yacente (Hereditas
Iacens).
HERENCIA VACANTE.
A fin de proteger sus derechos hereditarios el heredero civil contaba con una
acción real llamada Hereditatis Petitio, para pedir que se le reconociera como
heredero o se le entregara la herencia.
LEGADO
Mientras que al heredero se le designa por vía testamentaria y por vía legitima,
al legatario solo se podía designar por testamento o codicilo. Además, el
heredero recibía a titulo universal, es decir toda la herencia o una cuota de la
misma y por ello se hacía responsable de las deudas, en cambio, el legatario
recibía a título particular y no respondía de los gravámenes.
nombrar sustituto.
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1. Legado Per Vindicationem o Legado Vindicatorio. - Transfería al legatario
la propiedad Quiritaria del objeto, por lo tanto, lo convertía en titular de un
Derecho Real, se redactaba con la forma “Doy y Lego”.
2. Legado Per Damnationem o Damnatorio. - que obligaba al heredero frente
al legatario dando lugar a un derecho de crédito tutelado por una acción
personal la Actio Ex Testamento; su forma era “Que mi heredero este
obligado a transmitir”.
3. Legado Sinendi Modo o de Permisión. - Otorgaba un Derecho de Crédito
al legatario y el heredero tenía la obligación de permitir que aquel
dispusiera de la cosa legada; se realizaba diciendo “Que mi heredero
quede obligado a permitir”.
4. Legado Per Praeceptionem o de Precepción. - Autorizaba al legatario que
era uno de los herederos, a tomar algo de la herencia antes de su división
y con preferencia a los demás; su forma era “Apoderarse con preferencia”.
Con Justiniano se unifico el régimen del legado, dándoles a todos los mismos
tratamientos y protegiéndolos con una acción Real o una Personal. Según que
el legado confiriera un derecho real o uno de crédito.
La efectividad del legado dependía de la del testamento y, por eso, si este no era
efectivo tampoco lo era el legado.
EL FIDEICOMISO
Era una disposición de carácter formal, se pude definir como súplica hecha por
una persona, llamada el fideicomitente, a otra, llamada el fiduciario, para que
entregara algo a una tercera, llamada el fideicomisario.
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Podía hacerse oralmente o por escrito, estableciéndolo en un testamento,
aunque esto no era muy necesario; frecuentemente el fideicomiso se consignaba
en codicilo.
La vía oficiosa era la “más fuerte” ya que corregía inclusive la repartición prevista
por un testamento. El derecho moderno no contempla esta vía.
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Quizás desde el final de la época clásica la herencia se considera como una
universitas iuris, entidad propia independiente de las cosas que la componen:
universitas facti (complejo de cosas: un rebaño o una nave), y de la universitas
personarum (una corporación o un municipio).
Por último, la usucapio pro herede tiene efectos sobre la totalidad de la herencia
y no sobre los bienes particulares que se poseen a efectos de la usucapio.
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