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TEMAS PARCIAL DE DERECHO
Por un lado, brindar un marco legal que promueva y facilite los negocios
brindando celeridad, simplicidad, pronto finiquito, estabilidad y seguridad a los
intercambios y demás operaciones comerciales, así como promover y tutelar el
crédito, los instrumentos financieros, la circulación de la riqueza, la acumulación
de capitales, la limitación de los riesgos y la creación y conservación de empresas,
de sus elementos materiales e inmateriales.
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Por el otro, y como contrapeso, tiene la misión de fijar los límites a la actuación
de los sujetos y actividades comerciales.
En primer lugar, mediante la prevención, que resulta de la imposición de
determinadas cargas y obligaciones (contabilidad, publicidad, registro, tipicidad,
transparencia, profesionalidad, rendición de cuentas, obligación de expedirse,
veracidad y buena fe) y de ciertos controles (autorizaciones y fiscalizaciones).
Y, en segundo término, mediante la represión de las inconductas con nulidades,
responsabilidades especiales, ceses compulsivos, clausuras, quiebras, sanciones
penales y por los mecanismos de defensa de la competencia y del consumidor.
Todo ello en tutela, no solo de la honestidad y buena fe entre comerciantes y
entre éstos y terceros, sino también de la sociedad toda frente al enorme poder
político y social que confiere el poder económico a sus operadores.
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ACTIVIDAD COMERCIAL
SABER EL DERECHO COMERCIAL REGULA LA ACTIVIDAD COMERCIAL
El Derecho mercantil regula la actividad de los comerciantes y sus relaciones
comerciales (denominados actos de comercio), así como la creación de las empresas, sus
actividades y su extinción.
SEIS EJEMPLOS DE ACTIVIDAD COMERCIAL
Supuestos de actividad comercial:
• “La ley declara actos de comercio en general...”Inc. 1: “Toda adquisición
(incorporación de una cosa al patrimonio) a titulo oneroso (excluye la adquisición a título
gratuito) de una cosa mueble o de un derecho sobre ella, para lucrar con su enajenación
(el propósito de lucro debe ser contemporáneo a la compra) bien sea en el mismo estado
que se adquirió, o después de darle otra forma de mayor o menor valor”.
• Inc. 2: es un complemento del inciso 1. “La transmisión a que se refiere el inciso
anterior”. Es la transmisión de la cosa adquirida, no necesariamente por venta, puede ser
a título gratuito. Abarca también la trasmisión para el uso (ej video club que compra
películas para luego alquilarlas), la prestación de servicios (persona que adquiere
alimentos para luego prestar un servicio de lunch)
• Inc. 3: “Toda operación de cambio, banco, corretaje o remate”.
Cambio: se refiere al cambio de moneda, para que exista cambio tenemos que estar
hablando de monedas y por lo menos una de ellas no debe ser de curso legal en el país.
Hay siempre una especulación detrás que está haciendo el que realiza el cambio,
(cambista).
Por eso, Echeverri dice que el cambio no es una permuta, sino que es una compraventa
de moneda, se está comprando una moneda con otra de diferente valor, por eso es que
existe una ganancia para el cambista. Por ejemplo el precio del dólar es uno para la
compra y otro para la venta, esto significa que alguien esta lucrando con esta actividad.
Toda operación de cambio debe ser realizada por quien está autorizada para hacerlo y
conforme a las condiciones que las reglamentaciones le permitan.
El cambio puede ser MANUAL, que se realiza cara a cara el cambio de una moneda por
otra, y TRAYECTICIO, en el que hay un espacio, no están en la misma plaza los que
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realizan el cambio o hay diferimiento de tiempo, entonces, en ese caso se recurre a letras,
a papeles de comercio, porque sino no hay forma de dar seguridad a la operación.
Operaciones de Banco: interviene un banco o entidad financiera autorizada por el banco
central. Consiste en la intermediación en el mercado de dinero. Las operaciones de banco
pueden ser:
Operaciones activas: Aquellas en las cuales el banco es acreedor (préstamos, descuento
de documentos)
Operaciones pasivas: Cuando el banco es deudor (depósitos a plazo, depósitos a la vista,
cuenta corriente, caja de ahorro)
Operaciones neutras: En las cuales el banco presta un servicio al cliente. Si bien cobra
por realizar esas operaciones no son de la esencia de la intermediación de dinero. (Caja
de seguridad, debito automático)
Corretaje: Es la actividad del corredor, es acercar a la oferta y a la demanda. Este acerca
a las partes para que concluyan el negocio es el acto de comercio; independientemente de
que tipo de acto jurídico celebren las partes. Por ejemplo el corredor inmobiliario (mal
llamado martillero) realiza un acto de comercio al acercar a la oferta y la demanda
mientras que entre las partes hay un acto civil en cuanto es la compraventa de un
inmueble.
Remate: Es la venta pública al mejor postor y es realizada por el martillero. El martillero
propone la venta, recibe las ofertas en precio y mediante un golpe del martillo adjudica la
venta al mejor postor.
• Inc. 4: “Toda negociación sobre letras de cambio o de plaza, cheques o cualquier
otro género de papel endosable o al portador”.
Toda negociación, ya sea cambio, emisión, pago etc., sobre letras de cambio y cheque es
comercial. Son objetivamente actos de comercio aunque sean realizadas aisladamente por
un no comerciante. Dentro de los papeles endosables o al portador quedan incluidos los
warrants, debentures, acciones de compañías, etc., siempre que sean endosables o al
portador.
• Inc. 5: “Empresas de fábrica, comisiones, mandato comercial, depósito o
transporte de mercaderías o personas por agua o por tierra”.
Halperin: empresa es la organización de bienes y servicios para la producción de bienes
y servicios.
Empresas de fábrica: la actividad de la fábrica consiste en la elaboración de la materia
prima, creando cosas o modificando las ya existentes para acrecer su utilidad.
Empresa de mandatos comerciales: el mandato es la realización de actos en nombre y
representación de otra persona. Solo quedan incluidas en este Inc. Las empresas de
mandatos comerciales es decir las destinadas a realizar actos de comercios.
Empresa de comisiones: se llama comisión o consignación a la persona que desempeña
por otros negocios determinados pero actuando el comisionista en nombre propio
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Empresa de depósito: Pueden ser de carácter civil o comercial. Cuando es realizado por
una empresa, al ser comercial la organización, él deposito también adquiere ese carácter.
Empresa de transporte: el transporte por tierra solo será acto de comercio cuando este
organizado en forma de empresa. El transporte por agua, siempre es comercial aunque no
se lo realice en forma de empresa sino aisladamente, pero en virtud del Inc. 7 que
comprende todo lo relativo al comercio marítimo. Aunque la ley no lo previo se aplica la
misma solución al trasporte aéreo.
- de todos estos supuestos la comisión, el mandato y el depósito, se encuentran previstos
en el código de comercio como contratos específicos, de modo tal que aunque no sean
realizados en forma de empresa serán comercial puesto que están regulados por el código
de comercio.
- en cuanto a la empresa, la jurisprudencia extendió el concepto a todas las actividades
cuyo denominador común sea la empresa.
• Inc. 6: “Los seguros y S.A., sea cual fuere su objeto”.
Seguros: El contrato de seguro siempre es un acto de comercio (salvo pensiones y
jubilaciones). Rige la Ley 17.418. El Contrato de Seguro: “habrá contrato de Seguro
cuando el asegurador se obliga mediante una prima o cotización a resarcir el daño o a
cumplir la prestación convenida si ocurre el evento previsto”. Hay traslación de riesgo
del asegurado al abonar la prima y la traslada al asegurador.
Sociedades: lo que determina la comercialidad es la forma societaria y no el objeto. Rige
la Ley 19.550. Concepto de Sociedad Comercial “habrá sociedad comercial cuando dos
o más personas en forma organizada y conforme uno de los tipos previstos (esto la hace
comercial) para la producción o intercambio de bienes y servicios participando de los
beneficios y soportando las perdidas”.
• Inc. 7: “Los fletamentos, construcción, compra o venta de buques, aparejos,
provisiones y todo lo relativo al comercio marítimo”.
El inciso se relaciona con la actividad marítima incluyendo el comercio marítimo. Rige
actualmente la ley 20.094 de navegación, como consecuencia queda regido por el código
de comercio solo la ultima parte (todo lo relativo al comercio marítimo).
• Inc. 8: “Las operaciones de los factores, tenedores de libros y otros empleados de
los comerciantes, en cuanto concierne al comercio del negociante de quien dependen”.
Cuando estas personas realizan operaciones relacionadas con el comercio del negociante,
no actúan a nombre personal, sino en representación del comerciante. La mayoría de la
doctrina sostiene que este Inc. Es redundante, porque al existir representación, el acto de
comercio no se considera realizado por el factor o empleado si no por el comerciante para
quien ellos trabajan.
• Inc. 9: "Las convenciones sobre salarios de dependientes y otros empleados de
los comerciantes”. Este inciso fue derogado porque rige la Ley 20.744 de Contrato de
Trabajo. Son operaciones que pertenecen al Derecho Laboral
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• Inc. 10: “Las cartas de crédito, fianzas, prenda y demás accesorios de una
operación comercial”.
Carta de crédito: documento emitido por una persona a otra para que la destinataria
entregue a la persona indicada en el texto cierta cantidad de dinero. Por si sólo es
comercial y está incluida en el 484 del c.com que es un contrato especifico.
La fianza: es comercial cuando está vinculada a un acto mercantil, garantiza el
cumplimiento de una obligación.
La prenda es aquella por el cual el deudor o un tercero en su nombre entrega al acreedor
una cosa mueble en seguridad y garantía de una operación comercial. (580)
Si el acto principal es comercial, el accesorio también lo es.
LO QUE NO SE CONSIDERA MERCANTIL.
No se consideran mercantiles:
1) Las compras de bienes raíces y muebles accesorios. Sin embargo, serán comerciales
las compras de cosas necesarias al comercio, para prepararlo o facilitarlo, aunque sean
accesorias a un bien raíz.
2) Las de objetos destinados al consumo del comprador, o de la persona por cuyo encargo
se haga la adquisición.
3) Las ventas que hacen los labradores y hacendados de los frutos de sus cosechas y
ganados.
4) Los que hacen los propietarios y cualquier clase de personas, de los frutos y efectos
que perciban por razón de renta, dotación, salario, emolumento u otro titulo remuneratorio
o gratuito.
5) La reventa que hace cualquier persona del resto de los acopios que hizo para su
consumo particular.
6) Sin embargo, si fuese mayor la cantidad que vende que la que hubiese consumido, se
presume que obro en la compra con ánimo de vender y se reputan mercantiles la compra
y la venta”
APUNTE 2
LOS NUEVOS SUJETOS COMERCIALES. ¿QUIÉNES SON LOS SUJETOS
COMERCIALES?
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Esta categoría “especial” está compuesta por dos clases de personas humanas:
LA CONTABILIDAD OBLIGATORIA
Como hemos visto en el apunte I las personas obligadas a llevar la contabilidad son:
Las “personas humanas que desarrollan ciertas actividades económicas”, como son
el ejercicio de una actividad económica organizada, la titularidad de una “empresa” y la
titularidad de un “establecimiento comercial, industrial o de servicios”.
Los “agentes auxiliares del comercio” regidos por normas especiales, como es el caso
de martilleros y corredores.
Punto 6 saber para qué sirve llevar la contabilidad y modo de llevar la contabilidad, cada
cosa que se registra debe tener la documentación respaldatoria. ¿Cómo llevar los libros
contables?
MODO DE LLEVAR LA CONTABILIDAD
Conforme el at 321, la contabilidad debe ser llevada sobre una base uniforme de la que
resulte un cuadro verídico de las actividades y de los actos que deben registrarse, de modo
que se permita la individualización de las operaciones y las correspondientes cuentas
acreedoras y deudoras.
Los asientos deben respaldarse con la documentación respectiva, todo lo cual debe
archivarse en forma metódica y que permita su localización y consulta.
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b) inventario y balances (se transcribe un detalle analítico del patrimonio del ente al
momento del cierre de cada ejercicio y en el cual, además, se vuelcan los estados
contables)
c) aquellos que corresponden a una adecuada integración de un sistema de
contabilidad y que exige la importancia y la naturaleza de las actividades a desarrollar
(el libro caja, el libro de vencimientos y efectos a cobrar y a pagar; el libro de compras
y ventas, donde se asientan estas operaciones en forma analítica y cronológica; el libro
de gastos generales, donde se asientan los gastos no incluidos en categorías más
específicas.
d) los que en forma especial impone este Código u otras leyes. (libro de sueldos y
jornales, libros de sociedades, corredores, martilleros)
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SUBORDINADOS EXTERNOS
Viajante de Comercio:
Desarrolla su actividad fuera de la plaza del principal. Es el empleado que
promueve y facilita la conclusión de negocios, fuera del establecimiento del
comerciante y mediante una remuneración.
Hay una ley especial que regula a los viajantes de comercio, y esta dispone que
en caso de despido del viajante además de la indemnización se le debe dar un
porcentaje sobre las ventas efectuadas que se traduce en comisión.
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AUXILIARES AUTÓNOMOS
Carecen de dependencia laboral con el comerciante.
Martillero: es el encargado de realizar el acto de remate. Vende al mejor postor.
Corredor: aquel que en forma profesional y estable tiene por cometido acercar a
la oferta y la demanda para que las partes concluyan el negocio jurídico.
Certifica la identidad y capacidad de las partes.
Despachante de aduana: es quien interviene en forma exclusiva en las
operaciones de importación y exportación de mercaderías realizando los tramites
pertinentes ante la Administración Nacional de Aduanas.
Agentes de bolsa.: Son aquellos que por cuenta de otros, intermedian en la
compra venta de títulos y acciones que cotizan en la bolsa.
El barraquero: Se aquella persona que en forma habitual profesional y por
cuenta propia, celebra contratos de deposito actuando como depositario.
Empresario de transporte: (acarreador o porteador) Es quien se dedica a trasladar
personas o cosas de un lugar a otro contra el pago de una retribución.
Comisionistas o consignatarios: actúan en nombre propio pero por cuenta ajena
SUJETOS COMERCIALES: TENEMOS QUE ELEGIR UNO DE LOS DE
ROTARY Y CONTAR SOBRE ÉL
En primera instancia, se presentó el Sr. Sergio Daniel Ockier, quien trabaja en el Banco
de la Provincia de Buenos Aires, pero a su vez tiene, con un socio y amigo, una empresa
constructora y, según sus palabras, trata de ir agregando cada vez más productos a su negocio.
A su vez, tiene con su hermano un transporte cerealero y ahora está formando una empresa
de volquetes, expresó que se considera emprendedor no empresario. Destacó, también, que
lo importante es enfocarse en lo que se desea hacer y trabajar para lograrlo. En cuanto a
errores dijo que un error que lo marcó mucho fue el tratar de querer aprender todo para
luego retransmitirlo. Con su socio se capacitaron muchísimo en lo que es Durlock, cabañas
de madera, gas, etc, pero después se dieron cuenta que la teoría quedaba en ellos. En realidad,
su idea era formar equipos de trabajo para poder contar con personas especializadas en cada
sector y no una sola muy concentrada a fin de evitar que en determinadas obras se dependiera
de la presencia de esta persona; debido a que esto tendría como consecuencia que de no estar
ese alguien capacitado el trabajo no se realizaría y se demoraría. Otro error, es no haber sido
previsible y no haber podido proyectar en el tiempo, por ejemplo, la cantidad de recurso
humano que iba a necesitar, la materia prima, las herramientas porque al comenzar desde
cero, si bien es bueno, se deben tener presentes esas cuestiones y la parte técnica. Esa
proyección y ese análisis que haga posible sostener la empresa, sino se hace muy difícil,
destacó.
CONTRATO: LO QUE ES UN CONTRATO COMERCIAL.
Un contrato mercantil o contrato comercial, es un negocio jurídico bilateral que
tiene naturaleza jurídico-mercantil. En general, para que un contrato sea calificado de
mercantil, debe referirse sobre actos de comercio, definidos según la legislación aplicable.
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CONTRATO DEFINICIÓN
I-DEFINICIÓN Y EFECTOS.
Dentro de los actos jurídicos bilaterales, encontramos a los contratos que a su vez son
una de las fuentes primordiales de las obligaciones.
Se define como el acto jurídico mediante el cual dos o más partes manifiestan su
consentimiento para crear, regular, modificar, transferir o extinguir relaciones jurídicas
patrimoniales.
Las partes son libres para celebrar un contrato y determinar su contenido, dentro de los
límites impuestos por la ley, el orden público, la moral y las buenas costumbres. Las
normas legales relativas a los contratos son supletorias de la voluntad de las partes (es
decir que sólo tienen vigencia si las partes no decidieron otra cosa). Salvo alguna norma
que expresamente sea imperativa.
Los derechos resultantes de los contratos integran el derecho de propiedad del
contratante.
Como las partes los crean por propia voluntad y se comprometen mediante ellos, tienen
EFECTO VINCULANTE. Es decir que los contratos válidamente celebrados son
obligatorios para las partes. Su contenido sólo puede ser modificado o extinguido por
acuerdo de partes o en los supuestos en que la ley lo prevé.
Por último, en los contratos siempre debe primar la BUENA FE de las partes. En el
derecho, el principio de buena fe está vinculado a la certeza que uno tiene respecto a la
veracidad o a lo correcto de algo. La buena fe requiere honestidad e integridad en el
vínculo por parte de los contratantes. Por ejemplo: Cuando una comerciante vende una
moto y se firma un contrato que detalla las características y condiciones de esta, no debe
faltar a la verdad ni tratar de engañar al comprador. Se espera, por lo tanto, que lo
declarado sea de buena fe.
De acuerdo con el Código Civil y Comercial la Buena fe debe primar en la
celebración, interpretación y ejecución del contrato.
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CONTRATOS DE ADHESIÓN. Existen contratos que se redactan por una sola de las
partes (predisponente), la cual predispone sus cláusulas, mientras que la otra parte
(adherente) debe simplemente aceptar o no el contrato en su integridad, sin posibilidad
alguna de negociar o de introducir algún tipo de modificación, lo que resulta ser una
limitación a la libertad contractual e implica una situación de disparidad económica.
Es una forma distinta de perfeccionamiento del consentimiento. Ej.: servicios (agua, luz,
gas, telefonía); pasajes de colectivo, subte, tren; tarifa del taxi; contrato de seguros; etc.
- Ventajas: entre las ventajas de los contratos por adhesión podemos destacar que
proporcionan agilidad y rapidez a las negociaciones, ya que permiten evitar el período de
tratativas preliminares y todo lo que eso conlleva. Además, permiten reducir los costos y
otorgarle mayor celeridad al proceso.
- Desventajas: entre las desventajas de los contratos por adhesión podemos destacar que
suprimen la libertad de negociación de la parte adherente. Además, pueden llevar a la
posibilidad de instrumentar cláusulas abusivas, que son aquellas cláusulas contractuales
no negociadas individualmente y predispuestas por una de las partes, que pueden generar
un desequilibrio en los derechos y las obligaciones de las partes. Otra de las desventajas
de los contratos por adhesión reside en que limita la responsabilidad por daños de la parte
predisponente.
Por ejemplo, los contratos de seguro contienen cláusulas generales que ya vienen
predeterminadas y supervisadas por la Superintendencia de Seguros de la Nación. El
asegurado, sólo adhiere a las mismas sin negociar respecto a ellas. A su vez, tienen
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clausulas particulares que tienden a ampliar, limitar, suprimir o interpretar una cláusula
general. Por ejemplo, cuando estableces el riesgo a asegurar: “Moto 110 Marca Rapidez
Dominio XIY123” y elegís la cobertura: RC más robo.
En estos contratos la interpretación es restrictiva y a favor del adherente en caso de duda
ya que es la parte más débil. Tampoco se permiten las cláusulas abusivas u oscuras.
Veremos este tema en el apartado: contratos de consumo, en la Unidad siguiente.
CONTRATO DE CONSUMO.
Para que exista un contrato de consumo, se debe configurar una relación de consumo
que es el vínculo jurídico entre un proveedor y un consumidor. El objeto de esta, son los
productos y servicios.
Por lo tanto, el Contrato de consumo es el celebrado entre un consumidor o usuario
final con una persona humana o jurídica que actúe profesional u ocasionalmente o con
una empresa productora de bienes o prestadora de servicios, pública o privada, que tenga
por objeto la adquisición, uso o goce de los bienes o servicios por parte de los
consumidores o usuarios, para su uso privado, familiar o social.
En este sentido son contratos de consumo: la compra de una bicicleta en una
bicicletería, la compra de alimentos en un supermercado, la contratación del servicio de
cable con una empresa prestadora, la compra de un medicamento en la farmacia, la
contratación del servicio de telefonía celular, etc.
Respecto de este tipo de contratos, nuestro Código Civil y comercial establece una
protección a la parte que se considera más débil en la relación contractual, es decir el
consumidor y usuario. En este aspecto, por ejemplo, se expresa que: las normas que
regulan las relaciones de consumo deben ser aplicadas e interpretadas conforme con el
principio de protección del consumidor y el de acceso al consumo sustentable. En caso
de duda sobre la interpretación del Código o las leyes especiales, prevalece la más
favorable al consumidor.
En los supuestos de cláusulas ambiguas, si se presentaren, también prevalece la más
favorable al consumidor.
La problemática de las cláusulas abusivas:
Como vimos en la unidad V- “Contratos”, los contratos de adhesión se imponen en la
realidad comercial actual.
Los contratos con cláusulas predispuestas por los empresarios y sujetos a
condiciones generales surgieron de las necesidades propias de la actividad económica,
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