Académique Documents
Professionnel Documents
Culture Documents
OM
En relación a la distribución entre los poderes ejecutivo, legislativo y judicial, debemos
identificar que lo que se divide no es el poder, sino las funciones que corresponden a
cada uno de los departamentos de gobierno. Cada una de las esferas estatales tiene
asignada una competencia propia y otras que realizan conjuntamente que permiten un
control mutuo por medio de un sistema de pesos y contrapesos.
.C
Cada uno de los órganos puede ejercer sus atribuciones dentro del estricto marco de su
función específica. Por medio del control y fiscalización se busca que haya un sistema de
control y no quede concentrado en cada poder un ámbito cerrado librado a su plena
discreción.
DD
Para determinar cuando estamos en presencia de una determinada función hay dos
criterios: el objetivo y el subjetivo
Para el criterio orgánico o subjetivo, debe tenerse en cuenta de quien emana la decisión
para identificar la función.
LA
Así el PE al dictar decretos delegados o los DNU ejerce función legislativa e incluso
podría ejercer función jurisdiccional por medio de los tribunales administrativos
El PL (cuya tarea específica es dictar normas. Función esporádica y del futuro) ejerce
OM
Es también la que pueden realizar personas jurídicas no estatales o particulares que
fueron asignadas a ellos por el estado a través de una ley que les da potestad de
ejercerla.
Ejemplo: -la que ejerce el colegio o el tribunal de disciplina de abogados de Córdoba.
- Las personas privadas que concesionan servicios públicos, como aguas
cordobesas, pueden sancionar a quien usa una fuente de agua ilegal
.C
La concepción subjetiva que limitaba la función administrativa al PE y sus órganos queda
superada y se empieza a buscar una concepción objetiva o material de la función
administrativa en la que no importe quién la ejerce
DD
Tiende a hacer efectivos los cometidos estatales. Actividad de carácter
p práctico, directo e inmediato
Actos administrativos
Formas
LA
OM
El poder ejecutivo, encargado de la función administrativa, tiene vedado el ejercicio de la
función judicial, pero si puede ejercer función jurisdiccional. Le está vedada también la
función legislativa salvo para el caso de los decretos delegados y los decretos de
necesidad y urgencia
.C
FUNCION JURISDICCIONAL DE LA ADMINISTRACION
DD
Constitución Nacional
Artículo 109.
En ningún caso el presidente de la Nación puede ejercer funciones judiciales, arrogarse el
conocimiento de causas pendientes o restablecer las fenecidas.
LA
En principio la función jurisdiccional es la que ejerce el PJ, sin embargo, existen órganos
administrativos a los que se les ha dado la potestad para resolver conflictos. Estos entes u
órganos aplican el derecho al caso concreto y sus resoluciones son equivalentes a las
que dicta un miembro del PJ.
FI
OM
FALLO ANGEL ESTRADA
Se exigen recaudos adicionales para convalidar la constitucionalidad de la decisión
administrativa.
.C
1) Que los organismos administrativos dotados de jurisdicción hayan sido creados
por ley
2) Que su independencia e imparcialidad estén aseguradas
3) Que el objetivo económico y político tenido en cuenta por el legislador para su
DD
creación haya sido razonable
4) Que sus decisiones estén sujetas a control judicial amplio y suficiente
Se considera como función jurisdiccional a los casos en que la administración resuelve un
conflicto entre partes interesadas. Se trata de un acto administrativo que puede ser
recurrido por el interesado (en sede administrativa) y que luego incluso puede ser
LA
“iuris dictio” “decir el derecho” de forma definitiva. Resolver con valor de verdad
legal. Lo jurisdiccional está identificado con lo judicial
OM
LOS JUECES puede sustituir a la Administración en su facultad de decidir respecto
de aspectos fácticos. PERO si puede revisar el modo en que se dictan
NO DEBEN
tales actos o decisiones (si hay una actuación ilógica, arbitraria,
GOBERNAR abusiva, que afecta a la situación jurídica individual de los
administrados)
.C
LA COMPETENCIA JURISDICCIONAL DE CONTROL ES REVISORIA, NO
SUSTITUTIVA.
DD
LA
FI
OM
El Derecho Administrativo es “hijo del movimiento constitucionalista” y surge como un
límite al poder
PRINCIPIO DE LEGALIDAD: Los derechos fundamentales no pueden ser avasallados,
desconocidos ni restringidos salvo por una ley formal del órgano legislativo, por ser este el
único que puede POR MEDIO DE UNA LEY limitar o restringir los derechos reconocidos.
.C
PRINCIPIO DE JURIDICIDAD: El poder debe respetar TODO el ordenamiento jurídico, no
solo la ley emanada del legislativo
Eso incluye a la constitución nacional, a los tratados, reglamentos, precedentes. Es todo
DD
un BLOQUE que debe ser respetado.
ADMINISTRACIÓN ACTIVA: Todos los órganos administrativos y funcionarios públicos
tienen como cometido la satisfacción inmediata y directa del interés público, Relación
directa con los administrados y particulares.
LA
La ley 19549 regula las vías de hecho de las cuales la administración debe abstenerse
por resultar manifiestamente ilegal o violatorio de determinados preceptos. Ejemplo: si hay
un acto que es llevado a cabo por una autoridad manifiestamente incompetente.
OM
Una actuación de la Administración manifiestamente ilegal es una de las excepciones por
las que se posibilita que los particulares puedan recurrir directamente a la justicia sin
previamente agotar la vía administrativa.
Acción de amparo “sumarísima”
.C
ACTIVIDAD REGLADA Y DISCRECIONAL
Hay supuestos en los que el ordenamiento regula la actividad administrativa en todos sus
DD
aspectos: cuando se da el presupuesto fáctico definido por la norma hay que aplicar la
solución que la ley establece; mientras que en otros el legislador autoriza a quien debe
aplicar la norma en el caso concreto para que realice una estimación subjetiva que
completará el cuadro legal y condicionara el ejercicio para ese supuesto de la potestad
atribuida al no imponerle por anticipado la conducta que debe seguir.
LA
La actividad reglada se da cuando hay una normativa precisa sobre cuál debe ser la
actuación del estado ante una determinada situación; en este caso, el administrado tiene
derecho invariablemente a una determinada decisión. El ordenamiento prevé la actuación
que debe tener la administración, sin dar lugar a apreciaciones. El funcionario público no
tiene margen para aplicar criterios o apreciaciones del tipo subjetivo. TODOS LOS
FI
OM
dentro de su competencia.
+ FORMA DEL ACTO Procedimiento previo a la emisión del acto y forma del acto
(ejemplo para afectar derechos subjetivos debe dictar un decreto. MOTIVACION DE LOS
ACTOS, etc.)
SIEMPRE se está dentro del mundo jurídico y siempre corresponde sujetarse a las
.C
normas jurídicas. No hay lugar para parámetros o estándares políticos o extrajurídicos
(mérito, oportunidad, conveniencia). La administración debe ajustarse a parámetros
jurídicos como la razonabilidad y proporcionalidad. No es una decisión libre para la
administración, si no que se le impone escoger la opción menos gravosa para los
DD
derechos del administrado y exponer con claridad los fundamentos de la decisión.
La razonabilidad es garantía mínima de derecho fundamental que constituye una frontera
a la discrecionalidad de los poderes públicos.
Por mucho tiempo se consideró que la actividad discrecional de la administración no era
pasible de control por parte de los jueces por decirse que actuaba de acuerdo a criterios o
LA
administrativa que pueda estar por encima del orden jurídico y resulte indemne al control
judicial
Jurisprudencia de la corte suprema: tendencia a negar la justiciabilidad de las decisiones
de la administración pública adoptadas en el marco de la discrecionalidad. Esta regla se
OM
Empero, el alto tribunal ha entendido que la regla de la no revisión debe ser dejada
de lado cuando:
-se verifique una transgresión nítida y grave del ordenamiento jurídico,
especialmente de las disposiciones que rigen el procedimiento de selección.
-ejercicio indisimulablemente irrazonable de aquellas atribuciones
Control de razonabilidad: relación entre los fines que se procuran con el dictado
.C
del acto y los medios elegidos para alcanzarlos. Que el contenido del acto
administrativo resulte idóneo y apto para lograr la finalidad perseguida.
+ relación de proporcionalidad entre el contenido del acto y su finalidad: nexo de
adecuación entre el fin perseguido y los medios puestos en movimiento para su
DD
realización. Actúa como limite a los poderes públicos. Muy ocasionalmente se
puede agregar un control de la relación entre costos y beneficios el cual debe
realizarse cuidando de que los jueces no excedan sus facultades y terminen
realizando un control de mérito y conveniencia que tienen prohibido.
Control por los conceptos jurídicos indeterminados: definiciones genéricas
efectuadas por el ordenamiento que para aplicarse requieren ser interpretadas por
LA
La Corte ha dicho que: “la exactitud materia de los hechos que motivan la decisión
administrativa constituye una condición general de legalidad de todo acto
administrativo, por lo que, como se ha dicho, los jueces están facultados para
verificar la materialidad de las faltas que motivan las medidas discrecionales.”
ADMINISTRACIÓN CONSULTIVA:
Hay órganos que no están en relación directa con los particulares si no que se dedican a
dar asesoramiento y apoyo técnico a los órganos de la administración activa.
Asesoramiento que en muchos casos se presume obligatorio. Estos son los órganos
consultivos
OM
1) DICTAMEN: Parecer de la administración realizado por un idóneo o especialista
en la materia involucrada. Si bien contiene una gran cuota de valoración de quien
lo confecciona, no debe ser totalmente subjetivo si no ajustarse a normas técnicas.
Son actos preparatorios de la voluntad de la autoridad pública y su efecto jurídico
es interno, razón por la cual en principio no son pasibles de recurso administrativo.
Si bien no son recurribles, son impugnables por el interesado, quien de esta forma
pone de resalto las irregularidades que contiene para que sean tenidas en cuenta
.C
por quien va a dictar el acto administrativo.
Pueden ser:
- Facultativos: funcionario puede decidir si solicita o no el dictamen
DD
- Obligatorios: como cuando en el ámbito federal, hay afectación de derechos
subjetivos o intereses legítimos es obligatorio solicitar el dictamen. Actuación
por imperio de la ley del órgano consultivo. El órgano administrativo activo
está obligado a “pedir ayuda”. En estos casos el cumplimiento de la
exigencia es tan importante que la omisión implica la nulidad del acto
administrativo.
LA
OM
acceder al cargo se requiere: título universitario en el área de ciencias económicas
o derecho y experiencia en la Administración Financiera y Auditoría no inferior a 8
años.
Es asistido por 3 síndicos generales adjuntos quienes lo sustituyen en caso de ser
necesario en el orden que el mismo establece
CONTROL: POSTERIOR (luego de realizadas las actividades administrativas y
.C
financieras por cada entidad), INTEGRAL (sobre todas las áreas de las
actividades) E INTEGRADO (no solo abarca los aspectos legales contables y
financieros, si también la evaluación de proyectos, programas y operaciones con
un control fundado en criterios de economía, eficacia y eficiencia)
DD
Las Unidades de Auditoria Interna realizan un control previo y posterior. El objeto
de la auditoria es un control a posteriori sobre la base de una planificación
adecuada, emisión de informes con respaldo documental y formulación de
recomendaciones y observaciones. En algunos casos pueden efectuar de manera
previa asesoramiento SIN carácter vinculante y SIN que pueda afectar el
cumplimiento del acto
LA
congreso + auditores
Entidad con personería jurídica propia e independencia funcional y financiera
Puede solicitar, para el cumplimiento de sus funciones la información que estime
necesaria a otras entidades del sector público, las que estarán obligadas a
proporcionarle los datos que requiera.
OM
Control externo: Tribunal de cuentas. Receptado en la constitución provincial. 3
miembros (pueden ser ampliados a 5 o 7) elegidos por el pueblo con
representación de las minorías (lo negativo es que siempre lo preside la fuerza
mayoritaria, por lo que se encuentran políticamente condicionados). 4 años en el
cargo.
Se requiere ser: argentino, abogado o contador público con 10 años de ejercicio, 5
años de residencia en la provincia y mínimo 30 años de edad.
.C
Control externo PREVENTIVO, CONCOMITANTE Y POSTERIOR.
Aprueba, desaprueba u observa los actos antes de que se cumplan. En caso de
observación solo pueden cumplirse cuando haya insistencia del PE con acuerdo
de ministros. De mantener la observación los antecedentes pasan a la legislatura
DD
dentro de los 15 días.
Informa a la Legislatura sobre las cuentas de inversión del presupuesto anterior
Cómo se gasta lo determina el órgano legislativo, en el que están todas las fuerzas
r representadas + delegaciones al PE para cambiar partidas presupuestarias (estas
autorizaciones constituyen una desnaturalización)
LA
OM
Nación. Tiene a su cargo la elaboración y coordinación de programas de lucha
contra la corrupción en el Sector Público Nacional o que tengan como principal
fuente de recursos el aporte estatal
Detectada una supuesta transgresión las actuaciones pasan con dictamen
fundado al Ministerio de Justicia, a la Procuración del Tesoro Nacional y al
funcionario de mayor jerarquía administrativa de la repartición de que se trate. Ese
.C
expediente sirve de cabeza al sumario. La OA podrá ser tenida como parte
acusadora con facultades de ofrecer, producir o incorporar prueba y recurrir
resoluciones.
El titular de la Oficina Anticorrupción es designado y removido por el Presidente de
DD
la nación a propuesta del Ministerio de justicia. Esto evidencia una falla estructural
y el incumplimiento a los estándares establecidos internacionalmente, ya que
dicho organismo de control NO TIENE GARANTIZADA SU INDEPENDENCIA.
Fiscalía de Investigaciones Administrativas: Forma parte del Ministerio Publico
Fiscal como órgano dependiente de la procuración general de la Nación. Es un
órgano extrapoder con independencia respecto a los 3 poderes estatales, por lo
LA
OM
Defensor del pueblo de la Provincia de Córdoba:
.C
Artículo 124: Defensor del Pueblo
La Legislatura con el voto de los dos tercios de sus miembros designa al Defensor del Pueblo, como
comisionado para la defensa de los derechos colectivos o difusos, la supervisión sobre la eficacia en la
DD
prestación de los servicios públicos y la aplicación en la administración de las leyes y demás
disposiciones, de acuerdo con lo que determine la ley.
Goza de las inmunidades y privilegios de los legisladores, dura cinco años en sus funciones y no puede
ser separado de ellas sino por las causales y el procedimiento establecido respecto al juicio político.
LA
Los ciudadanos están habilitados a presentar sus quejas ante el Defensor del Pueblo de
la Provincia, y él podrá desestimarlas en caso de mala fé, carencia o trivialidad del
fundamento, que el asunto no sea de su competencia y cuando hubiere transcurrido más
de un año desde que el interesado tomo conocimiento del hecho, acto u omisión que
FI
motiva la queja.
No puede intervenir en casos que estén sometidos a la competencia del PJ de la provincia
y no puede requerir decisiones a los tribunales de justicia.
OM
administrar; no se reconocen derechos del individuo frente al soberano; el particular es un
objeto del poder estatal, no un sujeto que se relaciona con él.”
Fue la Revolución Francesa de 1789 y el concepto jurídico de “Estado de Derecho” que
ésta impuso en el ordenamiento jurídico francés, con influencia en todo el mundo, lo que
dio inicio a la primera etapa del Derecho Administrativo.
.C
El “Estado de Derecho” proclamado por la Revolución Francesa significaba que las reglas
de gobierno y el respeto a los derechos de las personas, eran de obligatorio cumplimiento
tanto para gobernados como gobernantes. Se prohíbe a los jueves fallar sobre temas
relacionados a la Administración.
DD
Dromi afirma: “en el derecho administrativo argentino concurrieron la fuente universal (los
antecedentes institucionales de España, Francia, Estados Unidos), pero también lo propio
nacional (pactos provinciales y constituciones provinciales, dictadas anteriormente a
1953). De modo que los pactos, tratados y acuerdos interprovinciales, las Constituciones,
reglamentos y leyes fundamentales locales preexistentes a la Constitución nacional,
LA
OM
de la libertad publica por el sometimiento al abuso y la arbitrariedad.
En virtud del sistema judicialista, el ciudadano siempre debe poder recurrir al PJ en
protección de su derecho; oda decisión administrativa es reversible judicialmente
CARACTERES (del libro)
.C
entes estatales entre sí.
Local: El Estado Nacional, las provincias, la CABA y los municipios ejercen cada u
o por su cuenta t en el ámbito de sus competencias, funciones administrativas y
DD
dictan sus propias normas de derecho administrativo.
Dinámico: el derecho administrativo es “la constitución en movimiento” La
Administración para cumplir su cometido de proveer el bien común debe
permanentemente adaptarse a la realidad que es cambiante. Reglamentos y leyes.
ELEMENTOS CARACTERIZANTES (APUNTES DE CLASE):
LA
Exorbitancia: prerrogativas que van más allá de las reglas que rigen en materia de
derecho privado. Todas las herramientas que el ordenamiento brinda para
satisfacer el interés general.
Subordinación interés público
Interés privado
Control Judicial: permitir en todo momento que el Poder Judicial controle lo que
han hecho los órganos administrativos. Fuero contencioso administrativo.
Relaciones entre el derecho administrativo y las demás ciencias jurídicas:
Con el derecho Constitucional:
El derecho constitucional organiza el Estado a través de sus competencias supremas,
determina la estructura fundamental del estado, las funciones de sus órganos
superiores, los deberes, derechos y garantías de los ciudadanos, la forma de
gobierno. Todo el marco dentro del cual puede moverse el estado.
OM
Formas en que se manifiestan las distintas actividades de la AFIP, DGI, DGA, etc.
constituyen herramientas propias del derecho administrativo, como también lo son los
medios impugnativos con los que cuentan los contribuyentes. La determinación de
tributos es también ejercicio de función administrativa
Con el Derecho Penal:
Hay figuras del derecho penal cuyos términos conceptuales pertenecen al derecho
.C
administrativo. Delitos relacionados a la Administración Pública o que se refieren a
quienes ejercen la función administrativa.
Con el Derecho Civil y Comercial:
DD
En materias tales como capacidad de las personas, régimen de las personas jurídicas,
teoría general de los actos jurídicos, servidumbres y derechos reales, instrumentos
públicos, prescripción.
Sociedades con participación estatal mayoritaria, utilización de formas jurídicas
mercantiles para crear entidades que cumplen cometidos estatales.
LA
Principios.
Forma en que debe ser interpretada la ley hace referencia a “las leyes análogas, las
disposiciones que surgen de los tratados sobre DDHH, los principios y valores
jurídicos, de modo coherente con todo el ordenamiento” permitiendo recurrir a las
OM
supremacía constitucional ni la ley ni los reglamentos pueden modificar o alterar
lo que son los preceptos constitucionales (declaraciones, derechos y garantías)
Tratados internacionales: el articulo 75 inc. 22 da jerarquía constitucional a
algunos tratados y deja abierta la posibilidad de agregar otros. NO derogan
preceptos constitucionales si no que los complementan.
Ipso facto (automáticamente) derogan todo otro precepto de jerarquía inferior que
se les oponga
.C
El Juez tiene el deber de realizar de oficio el control de constitucionalidad y
convencionalidad y a partir de este aplicar los preceptos de mayor jerarquía e
desaplicar todo lo que menoscabe o se oponga a esa normativa de mayor
jerarquía.
DD
Las leyes: reglas generales emitidas por el poder legislativo que regulan
conductas. Leyes nacionales comunes cuya aplicación está a cargo de los
jueces locales, nacionales y federales, leyes federales que regulan las materias
delegadas al estado nacional por las provincias y las que se refieren a la
regulación de los poderes del Estado Nacional, cuya aplicación corresponde a
los jueces federales; y las leyes nacionales locales que rigen en el ámbito de la
LA
capital federal.
En nuestro sistema, por tratarse de un estado federal hay normativa nacional,
provincial y municipal
Reglamentos: Declaraciones unilaterales dictadas en ejercicio de función
administrativa que producen efectos generales y directos. Puede haber
FI
OM
revisan las normas que se consideren contrarias a lo dispuesto en la Constitución y, de
ser necesario, se procede a su invalidación
Control de Convencionalidad: mecanismo que se aplica para verificar que una ley,
reglamento o acto de una autoridad de un Estado se adecua a los principios, normas y
obligaciones establecidas en la Convención Americana de Derechos Humanos. Es una
herramienta que busca el respeto y garantía de los derechos descriptos en la Convención.
.C
En nuestro país tenemos un sistema de control DIFUSO por el cual cualquier juez puede y
tiene la obligación de realizar este control de constitucionalidad y de convencionalidad.
Los órganos del Poder Judicial deben descalificar de oficio las normas internas del país
que se opongan a las normas de la Convención Americana de Derechos humanos y las
DD
que se opongan a la Constitución Nacional.
LA
FI
Artículo 1: Se regulará por las normas de esta Ley, el procedimiento para obtener una decisión
o una prestación de la Administración en la Provincia de Córdoba, y el de producción de sus
actos administrativos. Será, en consecuencia, aplicable con relación a la actividad jurídico--
pública de los Poderes Legislativo, Ejecutivo o Judicial del Estado Provincial, del Tribunal
de Cuentas de la Provincia; de las entidades descentralizadas autárquicas y de cualquier otro
OM
órgano o ente dotado de potestad pública y que actúe en ejercicio de la función
administrativa, incluso los entes de carácter público o privado cuando ejerzan por delegación legal
aquella potestad, con excepción de las normas, procedimientos y
organismos previstos en materia tributaria para los que serán de aplicación supletoria.
.C
El Estado es reconocido como persona jurídica, como un centro de imputación de
derechos y obligaciones y tiene una única personalidad, siempre PUBLICA, aun cuando
actúe tanto en el ámbito Publio como en el privado
DD
La función concreta de la administración Pública se realiza mediante órganos
administrativos que son:
1) Punto de vista objetivo: centros de competencias y atribuciones dadas por el
ordenamiento jurídico (órgano institución)
2) Punto de vista subjetivo: la persona física, el funcionario que desempeña la
LA
OM
Los fueros que intervienen para revisar y juzgar la actuación del estado son el
contencioso administrativo, el penal, civil y comercial y laboral
Las personas jurídicas pueden ser públicas o privadas:
.C
a) el Estado nacional, las Provincias, la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, los municipios, las
entidades autárquicas y las demás organizaciones constituidas en la República a las que el
ordenamiento jurídico atribuya ese carácter;
b) los Estados extranjeros, las organizaciones a las que el derecho internacional público
DD
reconozca personalidad jurídica y toda otra persona jurídica constituida en el extranjero cuyo
carácter público resulte de su derecho aplicable;
c) la Iglesia Católica.
LA
entes autárquicos
Son personas jurídicas publicas NO estatales: los colegios profesionales creados por
ley, la Iglesia Católica. Ejercen función administrativa por delegación, competencias que
les son atribuidas por el legislador. También corresponden a esta categoría los entes
Los órganos se relacionan entre si y ese conjunto de relaciones forma lo que se denomina
la organización administrativa. La organización administrativa se relaciona con el conjunto
de reglas que determinan la competencia de los órganos, sus relaciones jerárquicas, su
situación jurídica, etc. La organización requiere de la existencia de atribuciones y
competencias distribuidas entre los distintos órganos
OM
UN ÓRGANO DE MÁXIMA JERARQUÍA
Relaciones interorgánicas
Hay una perdona jurídica pública compuesta internamente por distintos órganos que se
relacionan entre sí. Estas relaciones dan lugares a actos internos de la Administración.
.C
Son ejemplos de ellas las que se dan entre ministerios de una misma persona publica o
de una dirección con la asesoría letrada.
RELACIONES INTERADMINISTRATIVAS: Se dan entre distintos sujetos de
DD
derecho con personalidad jurídica propia. Entre la administración central y
órganos administrativos descentralizados. Se traducen en actividad externa, con
forma de actos administrativos o contratos interadministrativos.
LA
El grado es la situación o posición que cada uno de los órganos ocupa en la línea
jerárquica.
Hay un “deber de obediencia” hacia las órdenes impartidas por el superior. El
LIMITE de ese deber de obediencia es la LEGALIDAD
2) COMPETENCIA: Es un conjunto de facultades y obligaciones que un órgano
puede y debe ejercer legítimamente y constituye uno de los requisitos esenciales
de validez del acto administrativo. Es la atribución legal para actuar en el caso
concreto
Hay una vinculación positiva de la Administración a la ley, el funcionario o agente
publico solamente puede actuar en la medida en que esté autorizado por el
ordenamiento jurídico. La facultad tiene que estar prevista en la normativa de
carácter general (expresamente o razonablemente implícita)
OM
puede ser pactada, extendida o convenida por acuerdo entre el
administrado y la Administración
Irrenunciable: su ejercicio es obligatorio para el funcionario, puede
renunciar al cargo que ocupa, pero no a las funciones que le competen
estando en ese cargo.
Se establece o distribuye:
.C
En razón del principio de jerarquía, organización administrativa integrada
verticalmente, posición dentro de la pirámide jerárquica del órgano: GRADO.
En razón de la MATERIA: proceso de la Administración Pública es cada vez más
DD
especializado y por lo tanto más eficiente ya que lo realiza personal idóneo.
En razón del TERRITORIO: ámbito espacial en el cual es legítimo el ejercicio de la
función (competencias nacionales, provinciales y municipales o comunales)
En razón del TIEMPO: potestades otorgadas por un tiempo. Hay órganos
administrativos que se crean para actuar durante un tiempo determinado ejemplo
durante una licitación pública. Otro ejemplo serían las autoridades electas cuyo
LA
Avocación: del órgano superior a algo que le compete al inferior, que es procedente salvo
que una norma expresa disponga lo contrario. Solo en las relaciones interorganicas donde
rige el principio de jerarquía
Excepciones a la avocación: cuando se trata de asesoramiento legal, control de legalidad,
ya que hay una idoneidad técnica y una independencia que le ha querido dar el
ordenamiento jurídico y cuando hay un órgano con idoneidad técnica que decide por
ejemplo respecto a una expropiación. NO puede avocarse, por ejemplo, el titular del poder
ejecutivo, dado que carece de esa idoneidad
Delegación: Se da cuando el superior jerárquico encarga la resolución de un asunto que
le compete a un inferior. Debe estar expresamente autorizada para que sea procedente y
se interpreta con carácter restrictivo. Es transitoria.
La sustitución tiene lugar cuando el superior común de dos órganos dispone la
transferencia de competencia de uno a otro en procedimiento concreto y cuando las
necesidades del servicio lo hagan conveniente.
OM
DESCENTRALIZACIÓN: Hay descentralización cuando el Estado se desprende de ciertas
facultades y se las otorga a otros órganos/entes/sujetos de la administración pública
creados por ley. Hay actividades que son adjudicadas a entidades con personalidad
jurídica propia o cuando ciertos servicios públicos son prestados por determinadas
personas jurídicas creadas para cumplir ciertas funciones separadas de la administración
central. La descentralización implica la creación de nuevos sujetos de derecho, distintos
.C
de la Administración central, a los que se les transfieren ciertos cometidos estatales
La administración central ejerce sobre estos entes descentralizados control o tutela
administrativa.
DD
La descentralización se da muchas veces en materia comercial y societaria.
RECENTRALIZACIÓN: Se extingue la descentralización y sus funciones son devueltas a
la Administración central. Es necesaria una norma del mismo rango que la que dispuso la
descentralización.
LA
CONCENTRACION Y DESCONCENTRACION
Es un principio organizativo que se da dentro de un mismo sujeto de derecho. Refiere a
su organización interna.
FI
de la persona pública. El órgano decide crear otras autoridades inferiores a las que les
asigna facultades. La transferencia de facultades no lleva consigo la creación de una
entidad con personalidad jurídica propia. Estas nuevas autoridades no tienen
personalidad jurídica propia, pero si facultades propias.
Ejemplo: Los CPC son un caso de desconcentración de base territorial y no de
descentralización, pues no hay creación de nuevas personas públicas.
La posibilidad de AVOVACION rige en los fenómenos de desconcentración, No en las
relaciones interadministrativas (en estos casos hay control o tutela administrativa,
controla, pero no puede intervenir o suplir al otro en sus decisiones)
OM
Se replica a nivel nacional, provincial y municipal
Ejemplos: ANSES, AFIP, las universidades públicas, la mayoría de entes
reguladores de servicios públicos
Cuentan con un patrimonio propio a partir de la asignación legal de recursos y
pueden o no autofinanciarse. Hay un patrimonio de afectación de carácter estatal y
a su vez puede autoabastecerse de manera económica por medio de tasas,
.C
cánones, etc. o no. Tiene autarquía (siempre, autoabastecerse NO es requisito
para que haya autarquía)
AUTARQUIA: Es la facultad de autoadministrarse. Cada uno de estos entes se
DD
autoadministra en base a la ley que lo crea. Se mantiene la relación de subordinación, ya
que deben respetar/someterse a la norma creada por el Estado central que es la que los
rige
Autonomía, que tienen por ejemplo las provincias y las faculta a dictarse sus
propias normas.
LA
En principio, por razones constitucionales, los entes autárquicos solo podrían ser creados
por el órgano legislativo.
Algunos autores (como CASAGNE) no ven impedimento para que los cree también el
poder ejecutivo por medio de un decreto. Pero no pueden regirse por un decreto, será
contrario a la constitución.
Los entes autárquicos son la forma más común y antigua de ver la descentralización.
La intervención de un ente autárquico por el Poder Ejecutivo: destitución de sus
autoridades que son suplidas por un interventor. Es un remedio excepcional y transitorio
que se da frente a graves irregularidades del ente o ante un conflicto institucional interno.
EL ESTADO EMPRESARIO
OM
que realizan actividades del tipo comercial o industrial o de explotación de
servicios públicos organizados bajo un régimen predominantemente privado
Se encuentra excluida la participación de capitales privados. Se trata de la
incorporación del estado a una actividad comercial o industrial sin someterla a las
formas del derecho público.
Pueden ser unipersonales, propiedad de un solo sujeto de derecho, siempre
publico estatal.
.C
No pueden ser transformadas en SA con participación estatal mayoritaria ni
declaradas en quiebra. NO cambio de figura, pero si se las puede suprimir y crear
una nueva con otra figura.
Sociedad Anónima con Participación Estatal Mayoritaria: previstas en la ley de
DD
sociedades. Se trata de sociedades anónimas en las cuales por lo menos el 51%
del capital social pertenece al Estado nacional, a las provincias o municipios; eso
lo hace susceptible de prevalecer en las asambleas de accionistas
En su actividad empresaria esta sociedad se rige por el derecho privado
Renacionalización de muchos servicios públicos en los últimos años por este
medio.
LA
OM
no hay control de la calidad de las reinversiones, etc.
.C
DD
LA
FI
OM
convivencia pacifica
Derecho subjetivo: facultades o poderes de los individuos para hacer valer ante la
Administración Pública
Recién con las constituciones (constitucionalismo clásico) se reconocen derechos básicos
subjetivos, operativos a los individuos y la posibilidad de hacerlos valer ante el Estado.
.C
Después, consecuencia de la evolución se reconocen los derechos subjetivos que surgen
de la ley
Posterior y más lento es el reconocimiento de los derechos subjetivos en las relaciones
privadas.
DD
La persona que tiene un derecho subjetivo se encuentra en una situación:
Perfecta
Individual (puede haber múltiples reconocimientos individuales)
Divisible
LA
Puede pretender la anulación del acto administrativo que afecta su derecho subjetivo, la
restitución de la situación jurídica anterior y también que se le paguen los daños y
perjuicios sufridos
OM
particular lo lleve a velar por el interés público.
Ejemplo: en el caso de una licitación pública, aquel que adquiere el pliego de
condiciones y se presenta a la licitación o quien se inscribe en un concurso público
y presenta sus antecedentes tiene una situación jurídica protegida por el
ordenamiento jurídico en miras de proteger el interés público. Tendrá la posibilidad
de impugnar en sede administrativa, agotar la vía administrativa e ir a sede judicial
.C
a través de la acción de ilegitimidad. La acción de ilegitimidad solo le permitirá
obtener la nulidad del acto administrativo, pero esta resolución de anularlo va a
beneficiar a todos los que se encuentren en concurrencia en ese interés legítimo.
DD
Al igual que todos los que se hayan presentado: tienen interés en que el concurso
se realice respetando la legalidad y las normas (El ganador de la licitación o
concurso adquirirá un derecho subjetivo, perfecto)
En este caso hay por lo general una concurrencia de individuos que se encuentran
en una situación de expectativa de adquirir un derecho, pero que aún no lo tienen
LA
INTERÉS SIMPLE: Situación más débil que las dos anteriores. Es el que tiene
todo ciudadano, miembro de la comunidad en que la ley se cumpla, en que
funcionen bien los servicios públicos, que la administración sea eficiente, que no
haya corrupción, que las calles y rutas se conserven en buen estado, que la
ciudad esté limpia, etc.
OM
alegando que la misma es confidencial cuando eso no es cierto y el Juez deberá
resolver si la Administración debe brindar la información o no
.C
Sistema de unificación de acción: principio de unicidad de acción y pluralidad de
pretensiones. Se trata de una simplificación para los litigantes, ya que ahora no es
necesario “rotular” la acción. Evita la necesidad de escudriñar si la situación fáctica
DD
configura un derecho subjetivo o un interés legítimo. Antes el error al caratularla
conllevaba la perdida de la posibilidad de control.
incidencia colectiva de otras situaciones. Aun no hay una ley que regule
específicamente las acciones de clase o acciones colectivas
OM
como usuario, y menoscabado el privilegio de confidencialidad en las
comunicaciones con sus clientes.
En primera instancia se hizo lugar a la pretensión del actor. La Cámara Nacional
de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal, a través de su Sala II,
confirmó ese pronunciamiento y estableció que la inconstitucionalidad declarada
tendría efectos “erga omnes”, como derivación lógica de admitir el carácter
colectivo de la controversia. Así, la solución debía alcanzar a todos los usuarios
.C
que se encontraran en la misma condición que el actor. El Estado Nacional
interpuso recurso extraordinario agraviándose de los efectos “erga omnes”
atribuidos a la sentencia.
La Corte en su sentencia afirmó que existen “tres categorías de derechos:
DD
individuales, de incidencia colectiva que tienen por objeto bienes colectivos, y de
incidencia colectiva referentes a intereses individuales homogéneos”
OM
DERECHOS SUBJETIVOS DEBILITADOS: Son aquellos que mientras subsisten
deben ser respetados por la Administración y por los particulares, pero pueden
ser extinguidos por la Administración en cualquier momento por razones de
interés público, SIN indemnización por su carácter precario. El ordenamiento los
reconoce, pero con cierto grado de precariedad o de condicionamiento.
Ejemplo: el permiso que se le da al propietario de un bar para colocar sillas en la
vía pública o al dueño de una florería para poner su puesto en una plaza.
.C
Otro ejemplo es el caso del régimen especial de las “fuerzas” en el que hay una
estabilidad relativa y transcurrido cierto tiempo el personal puede “pasar a retiro”
sin que se den mayores razones. No pierden su condición e incluso pueden ser
reconvocados, pero una vez cumplido ese plazo el derecho subjetivo pasa a ser
DD
un derecho subjetivo condicionado. Año a año existe la posibilidad de que se lo
pase a retiro.
Las acciones en contra de esto han sido desestimadas, al entrar han aceptado
someterse a este régimen.
Potestades y deberes públicos:
LA
Hay algunos deberes públicos de rango constitucional como los electorales, la defensa del
medioambiente, armarse en defensa del orden constituido y de la constitución
OM
decreto Lo que importa es la
Los reglamentos
resolución SUSTANCIA
pueden recibir
distintos acordada
nombres
reglamento
Produce efectos jurídicos
.C
circulares (en materia financiera) GENERALES (con esto lo
diferenciamos de los actos
instructivos
administrativos/individuales)
DD
“unilateral” se trata de una declaración unilateral por parte del órgano reglamentario,
distinto de por ejemplo los contratos en los que se necesita del consenso de la otra
persona, de otra voluntad
LA
Por medio del decreto 1172 del año 2003 se establecen a nivel nacional mecanismos que
posibilitan la participación de los particulares en la elaboración de las normas. La finalidad
de esto es lograr la mayor eficacia de los reglamentos y que los mismos sean adecuados
a la realidad
FI
ARTICULO 3º — DESCRIPCION
ARTICULO 4º — FINALIDAD
La finalidad de la Audiencia Pública es permitir y promover una efectiva participación ciudadana y
confrontar de forma transparente y pública las distintas opiniones, propuestas, experiencias,
conocimientos e informaciones existentes sobre las cuestiones puestas en consulta.
OM
solo orador en su nombre.
.C
ÓRGANOS CON POTESTAD REGLAMENTARIA
Gobernador de provincia
Intendente (departamento ejecutivo)
FI
Artículo 100.-Al jefe de gabinete de ministros, con responsabilidad política ante el Congreso
de la Nación, le corresponde:
2. Expedir los actos y reglamentos que sean necesarios para ejercer las facultades que le
atribuye este artículo y aquellas que le delegue el presidente de la Nación, con el refrendo
del ministro secretario del ramo al cual el acto o reglamento se refiera.
OM
Las autoridades administrativas independientes, como el Defensor del Pueblo de
la Nación y la Auditoría general de la Nación: en lo que refiere a su funcionamiento
interno
.C
Siempre hay una vinculación positiva de la competencia a la ley. En las leyes
nacionales y locales de procedimiento administrativo, se da la posibilidad de que la
competencia pueda surgir de un reglamento.
DD
Por aplicación del principio de jerarquía normativa, debe siempre subordinarse a la
constitución a los tratados y a la ley. Esto es violado de forma constante en la práctica,
ya que se da una extralimitación.
A su vez los reglamentos se encuentran supraordinados (tienen jerarquía superior) a
los actos administrativos.
LA
Reglamentos
Actos administrativos
El reglamento solo puede ser derogado por otro reglamento o por la ley. Tiene un régimen
jurídico propio diferente al previsto por el constituyente para las leyes
De acuerdo a nuestro régimen constitucional los derechos fundamentales solo pueden ser
regulados por el órgano legislativo. El constituyente delega en el legislador esta facultad.
En principio el reglamento no puede hacerlo.
El reglamento típico no está para perfeccionar o completar la ley, mucho menos para
corregirla. Tampoco para llenar lagunas del derecho. La función del reglamento es
complementar la ley, hacerla aplicable, posibilitando que los funcionarios puedan hacerla
efectiva.
OM
nada dice comienza a regir a pesar de que no esté reglamentada.
En el caso de los reglamentos SIEMPRE tienen que ser PUBLICADOS. Un reglamento no
publicado en el ordenamiento jurídico. Si pueden darse casos en los que baste con una
publicidad interna (para los que va a regir), pero en principio tienen que ser publicados en
el Boletín Oficial, sea del Municipio (si no lo tiene en el de la provincia), de la Provincia o
de la Nación, sin perjuicio de su difusión a través de otros medios más masivos (en el
caso de que se busque que verdaderamente el reglamento sea conocido)
.C
La publicación lleva a que haya un conocimiento FICTO, a que “se presuma conocido”.
DD
A diferencia de lo que ocurre con los reglamentos, los actos administrativos
deben ser notificados de manera fehaciente a cada uno de los afectados.
OM
a) cuando un interesado a quien el acto afecte o pueda afectar en forma cierta e inminente en sus
derechos subjetivos, haya formulado reclamo ante la autoridad que lo dictó y el resultado fuere
adverso o se diere alguno de los supuestos previstos en el artículo 10.
b) cuando la autoridad de ejecución del acto de alcance general le haya dado aplicación mediante
actos definitivos y contra tales actos se hubieren agotado sin éxito las instancias administrativas
.C
El inciso a regula una forma de impugnación directa denominada “reclamo impropio” en la
DD
que el particular ataca directamente el reglamento, lo impugna. Agota la vía administrativa
+ tiene la posibilidad de ir a sede judicial y atacar la inconstitucionalidad o ilegalidad del
reglamento. Hay una afectación en SU esfera jurídica.
El inciso b regula una forma de impugnación indirecta del reglamento. En este caso el
particular deberá esperar el acto individual de aplicación del reglamento (acto
LA
OM
Los reglamentos siempre deben ser interpretados con CRITERIO RESTRICTIVO ya que
se pone en cuestionamiento la división de funciones que hace a la forma republicana de
gobierno.
.C
Podría darse también, de manera excepciona, la impugnación del reglamento por vía de
la acción de amparo. Para que sea apropiada, deberán verificarse en el caso concreto lo
DD
requisitos estipulados que fundamentan su procedencia.
Se trata de una acción expedita y rápida.
Para que proceda, la nulidad del reglamento deberá ser ostensible y afectar derechos
constitucionales.
LA
TIPOS DE REGLAMENTOS:
1. Reglamentos ejecutivos
2. Reglamentos delegados
FI
1. Reglamentos ejecutivos:
Típico.
Aquellos que son accesorios de las leyes dictadas por el Poder Legislativo, con la
finalidad de posibilitar su aplicación. Se trata de una atribución constitucional del Poder
Ejecutivo (siempre debe estar previsto de forma explícita) a través de la cual se hace
posible la aplicación o cumplimiento de una ley emanada del Congreso.
Es una potestad fuerte que se le atribuye al PE (Más que en EEUU, por ejemplo)
En principio está dirigida a quienes actúan en la ejecutividad de la ley.
OM
contemplado por la ley
Tienen potestad de dictarlos:
.C
2. Participa de la formación de las leyes con arreglo a esta Constitución, las promulga y
publica, y expide decretos, instrucciones o reglamentos para su ejecución, sin alterar su
DD
espíritu.
Los reglamentos NO son elementales para la entrada en vigencia de una ley, salvo que
así lo haya previsto el legislador.
FI
OM
Causa Mouviel (1957)
En este caso se ataca la actividad realizada por el Jefe de Policía de la Ciudad de Buenos
Aires, quien había dictado edictos fijando delitos y sus castigos correspondientes. Se
estaba autorizando a reprimir actos no previstos por las leyes en materia de policía de
seguridad/contravencional.
.C
Se altera el ART 18 de la CN
Artículo 18.- Ningún habitante de la Nación puede ser penado sin juicio previo fundado en ley
DD
anterior al hecho del proceso, ni juzgado por comisiones especiales, o sacado de los jueces
designados por la ley antes del hecho de la causa. Nadie puede ser obligado a declarar contra sí
mismo; ni arrestado sino en virtud de orden escrita de autoridad competente. Es inviolable la
defensa en juicio de la persona y de los derechos. El domicilio es inviolable, como también la
correspondencia epistolar y los papeles privados; y una ley determinará en qué casos y con qué
LA
La Corte dice que se ha conferido, por medio del código de procedimiento en lo criminal a
las autoridades municipales y policiales la facultad de juzgar las faltas y contravenciones y
no la de configurarlas o definirlas. Entiende que en este caso se pretende una delegación
NO admitida y que la autoridad administrativa se ha excedido.
Caso Cocchia
Se convalida la decisión del Poder Ejecutivo que, por medio de un decreto, resolvía
derogar el convenio colectivo de trabajo vigente para los trabajadores portuarios.
La corte entendió que, si bien no había un marco de delegación expresa, la medida
cuestionada se encuadraba dentro de un amplio “bloque de legalidad”
La Corte ratifica en este caso que NO es admisible la delegación propia/amplia del Poder
Legislativo al Poder Ejecutivo.
OM
las relaciones jurídicas nacidas al amparo de las normas dictadas en consecuencia de la delegación
legislativa.
.C
Excepción: en materias de administración y de emergencia pública, podrá el Poder
Legislativo delegar en el órgano ejecutivo, por un plazo determinado y de acuerdo a las
bases de la norma delegante.
DD
Limita esta No puede haber
potestad delegaciones permanentes
LA
Cláusula transitoria: la delegación tenía que ser revisada y ratificada por el Congreso. El
Congreso en lugar de dictar las leyes correspondientes renueva las delegaciones.
El texto constitucional establecía que el Congreso debía revisar dentro del plazo de 5
años (hasta 1999) toda la normativa delegada dictada con anterioridad a la Reforma
FI
Constitucional y determinar cuál de ella era ratificada por estimarse que respetaba el
artículo 76. Este mandato no se cumplió y unos días antes de su vencimiento prorrogó la
ratificación de la reglamentación delegada.
“materia administrativa o de emergencia”: términos amplios. Se habilita de forma
constante/habitual la delegación.
OM
títulos públicos de los plazos fijos bancarios en dólares estadounidenses que excedieran
de determinado monto. Se presentan acciones de amparo por parte de quienes veían
lesionado su derecho de propiedad.
El Gobierno dice que la posibilidad de dictar DNU estaba implícitamente admitida en la
constitución nacional.
La Corte convalida la medida y dice que hay que hacer una interpretación dinámica de la
.C
Constitución Nacional. Agrega, además, que el derecho de propiedad se mantenía
garantizado. La corte sujeta la práctica de los DNU a dos condiciones fundamentales:
- que el Congreso, en ejercicio de sus funciones no adopte decisiones diferentes en los
DD
puntos de política económica involucrados
- que exista una situación de grave riesgo social que imponga la imperiosa necesidad de
adoptar medidas súbitas como la adoptada en este caso.
LA
Este caso fue el detonante para que, al momento de la reforma, en la ley que determinaba
los puntos a reformar, se debatiera si correspondía o no reconocer estos instrumentos
Finalmente se reconoce, por mayoría, la posibilidad del PE de dictar estos decretos de
necesidad y urgencia con los límites establecidos por el constituyente
FI
.C
Congreso.
Ejemplo: Duhalde 2001, crisis financiera. Es un ejemplo claro de una situación en la que
es necesario tomar medidas y decisiones rápido
DD
Se establecen como límite material materias respecto de las cuales está prohibido dictar
decretos de necesidad y urgencia:
Asuntos penales
Materia tributaria: imposición- gravar a particulares solo puede hacerse por medio
del órgano legislativo
LA
Otro limite se da respecto de la forma: el Presidente solo no puede dictar un DNU, deber
llevar la firma de todo el gabinete de ministros y del Jefe de Gabinete (ser refrendado)
+ El Jefe de Gabinete está obligado a elevarlo dentro de los 10 días a la Comisión
Bicameral Permanente. Allí se analiza que se trate de materia modificable, que este
dentro del régimen de constitucionalidad, etc.
Para la impugnación de los DNU no se requiere el agotamiento de la vía administrativa, se
puede ir directamente a sede judicial
OM
INDELEGABILIDAD DE FUNCIONES
Artículo 13.- Ningún magistrado o funcionario público puede delegar sus funciones en otra
persona, ni un Poder delegar en otro sus atribuciones constitucionales, salvo en los casos
previstos en esta Constitución, y es insanablemente nulo lo que cualquiera de ellos obrase en
consecuencia.
.C
Con respecto a los DNU se refuta la posibilidad, ya que la Constitución Provincial es del
año 1987 y fue modificada en 2001, por lo que, si la asamblea constitucional no introdujo
DD
la posibilidad de los DNU en ese momento es porque no quiso hacerlo.
previa.
Normas generales que dicta la Administración Pública sobre aquellas materias que
pertenecen a su zona de reserva. Atribuciones propias que hacen a la legislación interna
de la Administración Pública.
Es una facultad que surge del principio de jerarquía de la Administración, quien tiene la
jefatura de la Administración es quien tiene esta potestad:
A nivel Nacional es el Presidente + el Jefe de Gabinete de Ministros
OM
Ejemplos: - la organización interna del Poder Judicial
- el Congreso de la Nación dicta su reglamento interno de personal
- el Consejo deliberante
- las Legislaturas provinciales, etc.
.C
DD
LA
FI
OM
para el particular. Su génesis es UNILATERAL.
“en el ejercicio de la función administrativa”: irradiada en toda la actividad estatal, en todos
los poderes. ejemplo: el TSJ cuando nombra un jefe de despacho, designa meritorios, etc.
está ejerciendo función administrativa. Distinta a su función jurisdiccional propia cuando
se pronuncia o expide.
.C
“que produce efectos jurídicos individuales” a diferencia de los reglamentos que producen
efectos jurídicos generales abstractos
Se impone al particular la
DD
carga de destruir esta
presunción, de probar lo
CARACTERES: contrario
PERO, hay casos en los que la ley o la naturaleza del acto exigen la intervención
judicial. ¿Cuándo? Cuando se ven afectados derechos constitucionales que hacen
a la privacidad, correspondencia, propiedad, libertad física. En estos casos, ante la
no anuencia del particular, será necesario el auxilio del órgano jurisdiccional.
(EJECUTORIEDAD IMPROPIA)
OM
Inmutabilidad/Estabilidad: una vez que la administración ha dictado un acto
administrativo que reconoce derechos a favor de particulares ya no puede ser
revocado en sede administrativa por la misma administración. Ligado a la
propiedad en sentido amplio: ese derecho que se le reconoció ya paso a formar
parte del patrimonio del particular.
Solo el órgano judicial va a poder decidir si ese acto es válido o no.
.C
Impugnabilidad/Recurribilidad: Es un derecho, una opción y una carga a favor de
los particulares.
DD
Es un derecho, ya que siempre que un acto administrativo afecte la situación de un
particular, este debe poder impugnarlo. Exigencia del derecho a la tutela jurídica
efectiva + las normas que prohíban esta posibilidad son inconstitucionales
Es una opción, ya que el particular puede decidir si quiere o no impugnar el acto
administrativo
LA
obligatorio para el particular desde que es notificado. (puede ser ejecutorio o no,
pero el acto es siempre obligatorio, aunque en el caso concreto el recurso o la
acción tenga efecto suspensivo). Ligado a la legitimidad.
OM
ELEMENTOS DEL ACTO ADMINISTRATIVO
SUJETO
.C
OBJETO O CONTENIDO
ELEMENTOS
ESCENCIALES
CAUSA
DD
DEL ACTO
ADMINISTRATIVO
FORMA/FORMALIDADES
FIN O FINALIDAD
LA
FI
OM
Contenido accidental o eventual: posibilidad de que este sometido a condición,
plazo o modo
Contenido implícito: ejemplo: al nombrar a alguien secretario no es necesario
reiterarle de manera explícita todos los que serán sus deberes, funciones,
actividades, las consecuencias jurídicas de su nombramiento, etc.
.C
C. CAUSA: ¿Por qué se dicta el acto?
Circunstancias y antecedentes de hecho y de derecho que justifican la emisión de
ese acto, le dan su razón de ser.
DD
Causa material: se requiere que acaezcan en el mundo material acontecimientos,
circunstancias, o que existan antecedentes que autoricen el dictado del acto.
d) antes de su emisión deben cumplirse los procedimientos esenciales y sustanciales previstos y los que resulten
implícitos del ordenamiento jurídico. Sin perjuicio de lo que establezcan otras normas especiales, considérase
también esencial el dictamen proveniente de los servicios permanentes de asesoramiento jurídico cuando el acto
pudiere afectar derechos subjetivos e intereses legítimos.
OM
MOTIVACIÓN del acto administrativo: consiste en la explicitación o exteriorización de la
causa (razones de hecho y de derecho) que le da fundamento al acto administrativo + de
la finalidad perseguida por el mismo, con el objetivo de permitirle al administrado el
conocimiento de los motivos que dan base a la medida y, eventualmente la defensa de
.C
sus derechos.
Es una exigencia del principio de transparencia.
Explicitación concreta y precisa de las razones para el dictado del acto.
DD
Su ausencia lleva a que el acto se encuentre viciado de nulidad absoluta, ya que se
estaría afectando el derecho de defensa y el derecho a obtener una decisión fundada.
La explicitación de los motivos y de la finalidad del acto debe hacerse de manera
concomitante a su dictado, NO con posterioridad
LA
Adecuada y eficaz notificación que tiene que hacerse del acto administrativo. Debe
ser eficiente y de acuerdo a la forma establecida.
Ejemplo fallo OCA donde se sostuvo que “la competencia para determinar el
precio de las contrataciones que realiza el estado debe ejercitarse conforme a la
OM
En relación a la finalidad es fundamental la RAZONABILIDAD. Satisfacer el interés
general con el menor sacrificio posible de los derechos individuales.
Proporcionalidad. Las medidas que el acto involucre deben ser proporcionalmente
adecuadas a la finalidad que se persigue por medio del mismo.
.C
ELEMENTOS ACCIDENTALES O ACCESORIOS DEL ACTO:
Son plazo, condición y modo.
DD
PLAZO/TÉRMINO: El acto está condicionado a un término, sea para
producir efectos o para dejar de producirlos (para que comience o se
extinga su vigencia). Se trata de un hecho que sabemos que
inexorablemente va a suceder.
humano, al cual se sujetan los efectos del acto. Puede tratarse de una
condición suspensiva, en el caso de que sea necesario que se produzca
para que el acto produzca efectos, o resolutoria, en el caso en que el acto
deja de producir efectos a partir del acaecimiento del suceso.
FI
OM
LA SUSPENSIÓN DE LOS EFECTOS DEL ACTO ADMINISTRATIVO:
El principio general es que el acto es ejecutorio (+ casos de excepción que impiden que la
Administración pueda ejecutoriarlos por sí misma). Los recursos administrativos, que
funcionan como medio de impugnación, NO tienen efecto suspensivo.
.C
SALVO que una norma expresa/específica establezca el efecto suspensivo. “Hasta
tanto no se resuelva el recurso, la Administración NO puede ejecutar el acto”
DD
La Administración puede suspender los efectos de los actos administrativos cuando
advierte que el llevar adelante el acto puede afectar el interés público, cuando el particular
invoque un perjuicio grave e irreparable en su impugnación del acto o cuando se
invocaren nulidades absolutas.
LA
situación de daño grave e inminente, el particular no tiene por qué esperar los tiempos de
esta vía, puede ir por la vía excepcional del Amparo.
OM
hay un vicio grave sobre ellos o porque el acto carece de alguno de ellos.
Cuando la voluntad de la Administración está viciada por error, dolo, violencia, simulación,
hechos inexistentes o falsos
Como principio general, la Administración ante estos supuestos debe revocar el acto en
su propia sede. No pueden ser saneados (corregidos, ratificados, confirmados), TIENEN
QUE DESAPARECER DEL MUNDO JURÍDICO.
.C
Nulidad.
ARTICULO 14.- El acto administrativo es nulo, de nulidad absoluta e insanable en los siguientes
DD
casos:
a) Cuando la voluntad de la Administración resultare excluida por error esencial; dolo, en cuanto
se tengan como existentes hechos o antecedentes inexistentes o falsos; violencia física o moral
ejercida sobre el agente; o por simulación absoluta.
b) Cuando fuere emitido mediando incompetencia en razón de la materia, del territorio, del
LA
tiempo o del grado, salvo, en este último supuesto, que la delegación o sustitución estuvieren
permitidas; falta de causa por no existir o ser falsos los hechos o el derecho invocados; o por
violación de la ley aplicable, de las formas esenciales o de la finalidad que inspiró su dictado.
FI
Actos ANULABLES
Son aquellos que tienen un defecto, pero el mismo no llega a impedir la existencia de sus
elementos esenciales
Anulabilidad.
Artículo 15.- Si se hubiere incurrido en una irregularidad, omisión o vicio que no llegare a
impedir la existencia de alguno de sus elementos esenciales, el acto será anulable en sede
judicial.
OM
Confirmación.
b) confirmación por el órgano que dictó el acto subsanando el vicio que lo afecte. Los efectos
del saneamiento se retrotraerán a la fecha de emisión del acto objeto de ratificación o
confirmación.
.C
VICIOS MANIFIESTOS Y NO MANIFIESTOS
Esta categoría de nulidad está relacionada a lo palmario u ostensible del vicio,
circunstancia que determinará que el defecto invalidante del acto administrativo deba o no
DD
probarse.
Los vicios son manifiestos cuando son ostensibles a simple vista. No resulta necesaria la
realización de una investigación fáctica para constatar su presencia.
En el caso de los vicios no manifiestos tal situación se presenta cuando se requiere una
investigación o análisis para llegar a la conclusión de que ese acto está viciado.
LA
FALLO Pustelnik
La corte dice que “la invalidez manifiesta de los actos cuya ilegitimidad o irregularidad
aparece patente en los mismos sin que sea necesario investigar vicio oculto alguno,
constituye un concepto general del orden jurídico, que solo requiere una declaración
judicial o administrativa a su respecto, a diferencia de la invalidez oculta que requiere el
enjuiciamiento previo para que se torne visible.”
Importancia de este tipo de nulidad desde el punto de vista procesal: permite la
impugnación de los actos administrativos a través de la acción de amparo, cuando
concurran los recaudos para ello.
OM
- Caducidad: figura excepcional. La Administración tiene la facultad de declarar la
caducidad cuando el interesado no cumple las condiciones fijadas en el mismo.
Ejemplo se le impuso una obligación y no la cumplió.
Debe haber previamente un emplazamiento por parte de la administración que lo
constituye en mora y le da un nuevo plazo para cumplir (razonable), si no cumple
en ese plazo se opera la caducidad.
Caducidad.
.C
ARTICULO 21.- La Administración podrá declarar unilateralmente la caducidad de un acto
administrativo cuando el interesado no cumpliere las condiciones fijadas en el mismo, pero
deberá mediar previa constitución en mora y concesión de un plazo suplementario razonable al
DD
efecto.
- Retiro del acto administrativo: cuando el mismo es dejado sin efecto antes de ser
notificado al interesado. Como aun no fue notificado, no ingresó al mundo jurídico
y la Administración sin ningún impedimento puede retirarlo
OM
El LIMITE a esta potestad es cuando el acto se encuentra firme y consentido. Ya genero
derechos subjetivos que se están cumpliendo. En este caso la Administración tendrá que
iniciar la acción judicial de LESIVIDAD
Este límite está ligado al artículo 17 de la Constitución, ya que estos derechos, una vez
adquiridos han pasado a formar parte del patrimonio, de la propiedad del administrado.
CN Artículo 17.- La propiedad es inviolable, y ningún habitante de la Nación puede ser privado de ella,
.C
sino en virtud de sentencia fundada en ley. La expropiación por causa de utilidad pública, debe ser
calificada por ley y previamente indemnizada. Sólo el Congreso impone las contribuciones que se
expresan en el Artículo 4º. Ningún servicio personal es exigible, sino en virtud de ley o de sentencia
DD
fundada en ley. Todo autor o inventor es propietario exclusivo de su obra, invento o descubrimiento, por
el término que le acuerde la ley. La confiscación de bienes queda borrada para siempre del Código Penal
argentino. Ningún cuerpo armado puede hacer requisiciones, ni exigir auxilios de ninguna especie.
LA
ARTICULO 18.- El acto administrativo regular, del que hubieren nacido derechos subjetivos a favor de los
administrados, no puede ser revocado, modificado o sustituido en sede administrativa una vez notificado.
Sin embargo, podrá ser revocado, modificado o sustituido de oficio en sede administrativa si el interesado
hubiere conocido el vicio, si la revocación, modificación o sustitución del acto lo favorece sin causar
perjuicio a terceros y si el derecho se hubiere otorgado expresa y válidamente a título precario. También
podrá ser revocado, modificado o sustituido por razones de oportunidad, mérito o conveniencia,
indemnizando los perjuicios que causare a los administrados.
OM
base a estas razones a través de una LEY. Solo pueden verse afectados si el
legislador lo dispone (sin importar que después quien lo efectivice sea la
Administración)
“porque así lo exige el bien común”
Las cuestiones de conveniencia de las disposiciones están eximidas de la
evaluación y control por parte de los jueces.
.C
Alcance de la indemnización: se discute si es solamente por el daño
emergente o se agregan otros rubros. En este caso la indemnización debe ser
INTEGRAL (daño emergente, lucro cesante, pérdidas de chance, etc.)
DD
En principio parece que cuando hay un vicio conocido por el beneficiario el
acto solo puede ser revocado en sede administrativa cuando se trata de un vicio
que NO es esencial.
LA
OM
.C
DD
LA
FI
OM
Consejo de Estado Francés, en el cual había un asesor jurídico de las máximas
autoridades (actividad consultiva) y tribunales administrativos que configuraban la máxima
instancia. Lo que decía el Consejo de Estado Francés no lo podía revisar nadie.
Se crea la figura de los contratos administrativos vinculados a la noción de servicio
público, y caían bajo la jurisdicción administrativa. Los demás contratos que celebraba la
administración caían bajo la jurisdicción judicial.
.C
ENTONCES: Se diferenciaba el contrato que tenía por objeto la satisfacción del interés
público de los que se celebraban en el ámbito privado con la finalidad de excluir para el
primer caso, la jurisdicción de los tribunales ordinarios.
DD
Esto es recogido por la doctrina Argentina y se traslada a los pronunciamientos judiciales.
Hay un REGIMEN EXORBITANTE del derecho privado que hace que la Administración
Pública cuente con prerrogativas que nunca se van a ver en el campo del derecho
privado. NO hay una relación de igualdad. Hay una parte con un interés superior y con
prerrogativas que exorbitan al régimen del derecho privado.
LA
OM
Regionales
Acuerdos de voluntad para reglar relaciones jurídicas de carácter patrimonial.
Como TODOS tienen como mira el interés público, ninguno puede hacer valer
prerrogativas de poder público sobre el otro
.C
En lugar de esa supremacía de uno sobre otro se da el PRINCIPIO DE UNIDAD
DE ACCIÓN ESTATAL
Deben actuar coordinada/unificadamente para velar por el interés público cada uno dentro
DD
de la órbita que le compete.
PRIVADO DE LA ADMINISTRACIÓN)
Hay casos en los que la Administración entiende que no es conveniente relacionarse con
los particulares desde una posición de supremacía, por lo que decide ponerse a la misma
“altura jurídica” de los particulares dado que el objeto del contrato va a estar regido
FI
Doctrinariamente hay que establecer las diferencias entre los casos, cada categoría del
actuar estatal tiene sus caracteres.
ELEMENTOS DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO
OM
FORMA: Mientras que en la contratación privada rige el principio de libertad de
formas, en materia contractual, la Administración debe sujetarse a formas preestablecidas
que no puede soslayar. Las formas tienen una función de garantía, tanto en favor de los
particulares como en salvaguarda del interés público. En general se exige la forma escrita,
se pueden adoptar otras formas de manera excepcional cuando “las circunstancias lo
permitieren.
.C
Cuando no se cumple con las formas no se puede decir que haya un contrato
administrativo. En todo caso podremos hablar de un cuasicontrato en el cual las
prestaciones recíprocas deben cumplirse igualmente; hay efectos jurídicos, pero no es un
contrato. Si se puede exigir el cumplimiento de los efectos jurídicos de las prestaciones ya
DD
realizadas (en derecho privado los contratos tienen efectos solo entre las partes, en
derecho administrativo muchas veces los contratos de la Administración tienen efectos
hacia terceros, creando para ellos derechos y obligaciones)
CAUSA: La satisfacción de un modo directo de una necesidad colectiva muy
concreta, que debido a una habilitación legal constituye el hecho y el antecedente en el
LA
Procedimiento de contratación:
1.Etapa de formación de la voluntad de la Administración: Para tomar la decisión de
contratar, en forma previa al procedimiento de selección va a necesitar un conjunto de
OM
habilitaciones y recaudos; intervenciones de distintas autoridades externas al órgano que
llevará adelante la contratación, consistentes en:
Autorización de gasto
Habilitación de partidas o créditos presupuestarios
Autorizaciones legales para contratar
.C
Intervención del órgano consultivo
Tiene que haber una previsión o autorización presupuestaria (tener la partida
DD
presupuestaria prevista) – NO significa que por ella la Administración esté obligada a
contratar-
+ en algunos casos se requiere además una autorización legislativa (ejemplo cuando el
estado quiere vender bienes o para concesionar un servicio público por un plazo de 20/30
años) A nivel provincial que pase por la legislatura, y a nivel municipal por el Consejo
LA
Ley 1055 + decreto reglamentario 305 (Cba) -monto estimado del contrato
ARTICULO 25
OM
c) LICITACION O CONCURSO PRIVADOS. La licitación o el concurso serán privados cuando el
llamado a participar esté dirigido exclusivamente a proveedores que se hallaren inscriptos en la
base de datos que diseñará, implementará y administrará el Organo Rector, conforme lo determine
la reglamentación, y serán aplicables cuando el monto estimado de la contratación no supere al que
aquélla fije al efecto. También serán consideradas las ofertas de quienes no hubiesen sido invitados
a participar.
.C
B) CONTRATACIÓN DIRECTA: La Administración está autorizada expresamente
DD
por el ordenamiento jurídico para elegir, en forma directa quién es la persona
con la que va a contratar sin necesidad de sujetarse a un cierto procedimiento.
Elige “a dedo”
Herramienta de carácter EXCEPCIONAL
¿Cuándo? /Razones
LA
exclusiva
Compras en el extranjero: organizar una licitación internacional supera el
presupuesto
Fracaso de la selección por licitación
Obras artísticas o profesionales cuya ejecución solo puede ser realizada por
persona o empresa determinada
Contratar a otra repartición o ente público, por ejemplo una universidad, para la
realización de una tarea. Se busca dar preeminencia a lo público por sobre lo
privado.
OM
Se requiere previa declaración de interés público de la iniciativa + previo
dictamen técnico.
La Administración aprovecha el ingenio/idea del particular, si lo encuentra
interesante y estima que realmente va a satisfacer un interés público.
La iniciativa privada debe ser novedosa/original e implicar una innovación
técnica o científica, debiendo contener monto estimado de la inversión,
.C
lineamientos que permitan su identificación y comprensión, así como
elementos que permitan demostrar su viabilidad jurídica, técnica y económica.
Posteriormente dicta un acto administrativo: “LLAMADO”. Otorga al particular
una PREFERNCIA aun cuando se excediera hasta un 5%/10% en el precio. Es
DD
un privilegio que le reconoce el ordenamiento al particular que tuvo la iniciativa.
Por medio del decreto 966/05 se crea “Comisión de Evaluación y Desarrollo de
Iniciativas Privadas”
DISTINCIÓN:
LICITACIÓN: Se pone el acento en aspectos económicos, la prestación
OM
CONCURSO: Se hace hincapié en la idoneidad y los aspectos personales,
antecedentes personales, capacidades.
.C
las prestaciones del co contratante no fuere posible su configuración detallada
y definitiva en los pliegos de condiciones.
J) LICITACIÓN PÚBLICA
Procedimiento por excelencia
Conjunto de actos que finaliza con la adjudicación al vencedor
FI
Es la REGLA GENERAL
VENTAJAS:
Se propone la licitación pública como regla general para toda contratación con el fin de
OM
Principios jurídicos que rigen la licitación pública:
Libre concurrencia de oferentes
Publicidad: principalmente en la convocatoria, tiene que ser la mayor posible. El
llamado a participar es dirigido a una cantidad indeterminada de posibles oferentes
con capacidad para obligarse + posibilidad de acceso al conocimiento del
procedimiento licitatorio a todo interesado
.C
Igualdad entre los oferentes o licitantes: respeto a las normas del pliego,
consideración ecuánime de todas las ofertas y que se permita en todo momento la
publicidad de las actuaciones
Cuando se lesionan estos principios, se configuran vicios que pueden llevar a la nulidad
DD
del procedimiento licitatorio.
El decreto habla de transparencia y anticorrupción:
transparencia que se basará en la publicidad y difusión de las actuaciones emergentes de la aplicación de este
régimen, la utilización de las tecnologías informáticas que permitan aumentar la eficiencia de los procesos y
facilitar el acceso de la sociedad a la información relativa a la gestión del Estado en materia de contrataciones y en
la participación real y efectiva de la comunidad, lo cual posibilitará el control social sobre las contrataciones
públicas.
FI
Art. 10. — ANTICORRUPCION. Será causal determinante del rechazo sin más trámite de la propuesta u oferta en
cualquier estado de la licitación o de la rescisión de pleno derecho del contrato dar u ofrecer dinero o cualquier
dádiva a fin de que:
a) Funcionarios o empleados públicos con competencia referida a una licitación o contrato hagan o dejen de hacer
OM
e) La aplicación de penalidades y sanciones a los oferentes o cocontratantes.
f) La aprobación del procedimiento de selección y la adjudicación
g) La determinación de dejar sin efecto el procedimiento.
h) La revocación de los actos administrativos del procedimiento de contratación.
.C
i) La suspensión, resolución, rescisión, rescate o declaración de caducidad del contrato
OM
direccionada a nadie en particular), adecuada, eficaz y hacerse por la mayor cantidad de
medios posibles (Boletín Oficial siempre + viendo el caso, los oferentes a los que apunta
se podrán agregar como medios la radio, los diarios, la televisión, páginas de internet, etc.
Contenido: la información esencial, necesaria para que se pueda saber: autoridad
convocante, objeto, lugar/hora, monto, plazo (para presentarse, para retirar los pliegos)
.C
3. Etapa de presentación de las propuestas:
Como principio está la libre concurrencia de oferentes, que se puedan presentar TODOS
DD
En determinados casos esto no es así, cuando se da una licitación pública restringida o
cuando se requiere que los oferentes cumplan con determinados requisitos. Por ejemplo:
contar con una determinada organización empresarial, contar con antecedentes,
experiencia, tener determinada capacidad económica/financiera
Cuando se requiere la Nacionalidad de quien se presenta (siempre respetando la
LA
base de datos que diseñará, implementará y administrará el órgano Rector, en oportunidad del
comienzo del período de evaluación de las ofertas, en las condiciones que fije la reglamentación.
La inscripción previa no constituirá requisito exigible para presentar ofertas.
GARANTÍA: los oferentes deben otorgar a la administración una garantía de que van a
mantener su oferta hasta el acto final (puede ser real o personal como una fianza)
+ aquel que finalmente resulte vencedor deberá otorgar una garantía de cumplimiento
OM
garantice el secreto hasta el acto de apertura de las ofertas.
.C
Acto o sesión pública, en el que se encuentra presente un funcionario o escribano público.
Se labra acta, dejando constancia de todo lo acontecido, incluso de las observaciones que
puedan hacerse entre los distintos oferentes.
DD
Se encuentra también el asesor letrado, representantes o directores de la repartición,
quienes supervisan el acto de apertura de las ofertas.
En esta etapa se controla el cumplimiento de los requisitos FORMALES, la autoridad no
hace un análisis sustancial. Si alguno de esos requisitos ostensiblemente no se cumple, la
autoridad podrá dejar de lado una oferta.
LA
5. Preadjudicación:
En esta etapa interviene el comité de preadjudicación, integrado por personal técnico.
Establece un orden de mérito/prelación que no será vinculante para el Poder Ejecutivo,
FI
pero en la práctica lo termina siendo, ya que para poder apartarse válidamente de este
orden de mérito deberá fundar su decisión de manera muy técnica.
Se notifica este orden de mérito a los interesados, quienes podrán impugnarlo o hacer
observaciones
OM
como orden de compra. Por este acto ya se perfecciona el contrato administrativo.
.C
Las jurisdicciones o entidades podrán dejar sin efecto el procedimiento de contratación en cual quier
momento anterior al perfeccionamiento del contrato, sin lugar a indemnización alguna en favor de los
interesados u oferentes.
DD
LICITACIÓN DE ETAPA MÚLTIPLE (GRANDES LICITACIONES)
LA
En este caso hay dos o más fases en las que se analizan, evalúan y comparan las ofertas
Generalmente:
Etapa 1) capacidad, antecedentes de los oferentes. Hay una precalificación
Estos pasan a la
Etapa 2) análisis económico de la mejor oferta
OM
-Contratos de Atribución: no se persigue de forma tan nítida y directa la satisfacción de
una necesidad colectiva., el interés público.
Excepcionalmente, la Administración otorga un beneficio o privilegio a un particular en
relación a otros. El objetivo o finalidad última tiene que ser de interés público, se presenta
indirectamente, por ejemplo, cuando a cambio el particular paga un canon o se
compromete a realizar mejoras.
.C
Ejemplos de contratos de atribución son aquellos en los que se concede al particular el
uso de un bien de dominio público, como los restaurantes y pubs del Parque Sarmiento.
DD
ETAPA DE EJECUCIÓN DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO:
Debe cumplirse con todas las obligaciones establecidas en el contrato y en los pliegos en
tiempo propio, hay plazos previstos.
+ en algunos casos el contrato se regirá también por marcos regulatorios, normativa
LA
OM
caracteres, periodicidad, continuidad, cantidad, habitualidad, etc.
Puede por ejemplo imponer una ampliación, siempre respetando los límites.
.C
Debe aplicarse el principio de Razonabilidad, que se procure el menor sacrificio de
derechos del particular.
NO se puede alterar el objeto del contrato.
DD
Potestad sancionatoria: La Administración está autorizada por el ordenamiento
para aplicar sanciones a su co contratante (contratista privado)
Estas sanciones pueden ser pecuniarias (multa o clausula penal, generalmente
cuando hay mora del contratista), coercitivas (ante el incumplimiento, se sustituye
al contratista, se busca un tercero que realice la prestación y que la pague el
LA
contratista que no cumplió) o rescisorias del contrato administrativo, que son las
más gravosas (se pone fin al contrato por el incumplimiento del contratista privado,
debe estar precedida de una intimación previa o constitución en mora)
Art. 29. — PENALIDADES Y SANCIONES. Los oferentes o cocontratantes podrán ser pasibles de las siguientes
penalidades y sanciones:
a) PENALIDADES.
b) SANCIONES. Sin perjuicio de las correspondientes penalidades los oferentes o cocontratantes podrán ser pasibles de
las siguientes sanciones, en los supuestos de incumplimiento de sus obligaciones:
1. Apercibimiento
2. Suspensión.
3. Inhabilitación.
OM
deduzcan como consecuencias de él
.C
dicten en consecuencia tendrán caracteres y cualidades otorgados por el artículo 12 de la
Ley Nº 19.549 y sus modificatorias.
DD
Siempre se debe buscar el equilibrio y encuadrarse en un marco de razonabilidad y
racionalidad. Darle tantas atribuciones a la Administración podría terminar siendo
perjudicial para el interés público. Esta exacerbación en el poder de la Administración va
LA
Administración.
Excepción de incumplimiento + Excepción de cumplimiento parcial o defectuoso
Se dan cuando una de las partes impone a la otra la excepción de no continuar con su
prestación porque el otro no está cumpliendo con la suya
OM
Constituye una actividad lícita, normativa. Es una medida de carácter normativo emitida
por el Estado que influye en el contrato administrativo y puede alterar, modificar y en
definitiva perjudicar al particular.
“alea administrativa” es el riesgo propio del contrato
Leyes, reglamentos, ordenanzas y otras medidas de carácter general adoptadas por los
.C
poderes públicos dando lugar a necesidad de reestablecer la ecuación económico
financiera.
La ecuación económica financiera se ve afectada, se desajusta el equilibrio entre costos y
beneficios y el Estado se ve obligado a reequilibrarla para permitir la continuidad del
DD
contrato administrativo (se trata de evitar la ruptura del mismo)
Ejemplo: se prohíben las importaciones y el contratista particular se ve obligado a comprar
producto nacional a un precio mayor. Es una situación que el Estado deberá tener en
cuenta.
LA
Caso fortuito
Carácter NATURAL
Se trata de hechos sobrevinientes, ajenos a las personas de los contratantes, que no
FI
pudieron ser previstos por las partes y que tienen efectos negativos para el contrato, que
deberá ser reequilibrado y, si no queda otra opción, extinguido. (primero se trata de
buscar la readecuación del contrato, y recién, si esto no es posible se lo extingue, SIN
culpa de las partes, quienes en principio no se pueden reclamar nada)
Teoría de la imprevisión
Se trata de circunstancias extraordinarias o anormales, posteriores a la celebración de un
contrato administrativo, que son independientes de los contratantes y que alteran de
manera profunda la ecuación económica financiera del contrato. Hay un quiebre en la
equivalencia contractual que supera la aleatoriedad económica corriente.
En este caso se trata de un hecho NO NATURAL ejemplo una crisis financiera
internacional
El contrato prevé una ecuación original, si esta se modifica va a ser necesario llegar a un
reequilibrio
En los contratos de tracto sucesivo puede darse un aumento en los costos, que deberá
OM
ser reconocido. En la obra pública también se da el reconocimiento de mayores costos.
.C
a) El derecho a la recomposición del contrato, cuando acontecimientos extraordinarios o impre
visibles de origen natural, tornen excesivamente onerosas las prestaciones a su cargo.
b) La obligación de ejecutar el contrato por sí, quedando prohibida la cesión o subcontratación,
DD
salvo consentimiento expreso de la autoridad administrativa, en cuyo caso el cocontratante
cedente continuará obligado solidariamente con el cesionario por los compromisos emergentes del
contrato.
Para ello se deberá verificar que el cesionario cumpla con todos los requisitos de la convocatoria
al momento de la cesión.
LA
c) La obligación de cumplir las prestaciones por sí en todas las circunstancias, salvo caso fortuito o
fuerza mayor, ambos de carácter natural, o actos o incumplimientos de autoridades públicas
nacionales o de la contraparte pública, de tal gravedad que tornen imposible la ejecución del
contrato.
FI
La norma dice que corresponde la reparación sólo del lucro cesante. (art 12 inc. b
OM
última parte “La revocación, modificación o sustitución de los contratos por
razones de oportunidad, mérito o conveniencia, no generará derecho a
indemnización en concepto de lucro cesante.”)
Sin embargo, esta norma ha sido dictada por medio de un reglamento delegado,
correspondería ver si altera el derecho de propiedad consagrado en la
.C
Constitución (muchos dicen que si lo altera); ver si está de acuerdo al resto del
ordenamiento y resiste un examen de constitucionalidad.
competencia en la contratación.
En este caso la Administración podrá plantear en sede judicial que se declare la
nulidad. Aplica el límite por el cual no lo puede corregir por sí misma porque ya
hay un derecho subjetivo reconocido y en ejercicio.
FI
de ejecución del contrato, ya que la Administración podrá ejecutarla para cubrir los
daños y perjuicios. Incluso, si la garantía no es suficiente, la Administración podrá
ir más allá y demandar los daños y perjuicios.
OM
La Administración NO está obligada a rescindir, como tampoco está obligada a
continuar el contrato. Es una opción que tiene
.C
g) Ruptura definitiva de la ecuación económica financiera: Hay un desequilibrio
de tal entidad que hace imposible o, al menos razonablemente improbable, la
ejecución del contrato
DD
h) Rescisión convencional: Las partes acuerdan la finalización del contrato. No
habrá en principio lugar a indemnizaciones o compensaciones.
LA
FI
OM
Cuando necesita de la colaboración de con capacidad técnica,
antecedentes, especializados
3)Concesión de obra pública
2)Obra pública
Normativa:
.C
A NIVEL NACIONAL: LEY 13064
A NIVEL PROVINCIAL: LEY 8614
Para poder realizar una obra debemos contar con la partida presupuestaria
correspondiente (autorización para realizarla). El precio va a ser abonado por el
estado (la comitente), pero antes de abonarlo va a ir emitiendo certificados de obra
pública.
FI
OM
El Estado puede optar por combinar estos sistemas. La Administración o usa en puridad
un sistema
.C
Nombre – Antecedentes (“currículum”, experiencia previa, sanciones) – CUIL – Grado de
cumplimiento en casos de contrataciones anteriores
DD
Su finalidad es que el Estado sepa a quien le va a adjudicar la obra
NO inscripto: no es requisito estar inscripto previamente. La primera presentación, oferta o
propuesta vale como solicitud de inscripción en el registro. La mayoría tiene
antecedentes, al menos en otras jurisdicciones.
LA
pago por la obra que ya ha realizado. Se reconoce un crédito a favor del contratista.
El importe allí consignado es una suma cierta, liquida y exigible
Las principales clases son:
OM
trabajadores de la empresa contratista. Los demás acreedores deberán esperar el
CERTIFICADO FINAL DE OBRA PÚBLICA: cuando se haga la recepción definitiva de la
obra. Contiene la liquidación final que extingue el contrato de obra pública. Concluye el
contrato. Se cierran las cuentas pendientes entre las partes. Es la instancia final del
contrato, por lo que, la falta de cualquier reserva en este certificado inhabilita el reclamo
posterior al respecto.
.C
El fondo de reparos:
DD
Se va constituyendo o conformando con un % de cada pago que se va haciendo a medida
que avanza la obra. Se va reteniendo, de cada pago un 5% y así se va conformando este
fondo.
Está previsto para el caso de que sea necesario atender posibles daños o vicios de la
obra, en caso de que la Administración tuviera que reparar, arreglar o terminar alguna
LA
porción de la obra.
Hay necesidad de mantener el equilibrio. Entonces, cuando haya alteraciones en que las
partes no tuvieran nada que ver (cuando el alza de los costos/precios supere un
porcentaje determinado) el contratista tendrá derecho a exigir a la Administración que
readecúe los precios (sistema de redeterminación de precios)
La Administración emite un acto en el cual reconoce y readecúa o no. En caso de que el
particular esté en desacuerdo, podrá impugnar.
OM
técnico que estarán en contacto permanente
El inspector de obra pública da órdenes de servicio e instrucciones y realiza
observaciones. Hace constar los incumplimientos y puede llegarse a una sanción por este
medio
El representante técnico elabora notas de pedido en donde constan todos los reclamos
.C
y solicitudes que hace
Se llevan libros al respecto de la actividad de ambos representantes.
La Administración ejerce sus potestades de control y dirección de la obra a través del
DD
inspector, este funciona como canal de comunicación y reporta a los superiores
jerárquicos.
Potestad sancionatoria: la Administración puede sancionar a la contratista por
incumplimiento mediante la constitución en mora, la intimación o una multa. También
puede aplicar la sanción más grave de la rescisión en caso de que haya un
LA
OM
Lo va a determinar la autoridad pública. A veces esa autoridad será la
misma autoridad concedente, y en otros casos está previsto que lo haga
un ente regulador o de control. Como el ERSEP (Ente regulador de
servicios públicos de Córdoba) o OCOVI (órgano de control de las
concesiones viales, a nivel Nacional)
.C
precio establecido por reclamo administrativo. El precio del peaje/tarifa/contribución por
mejoras tiene que ser razonable y posible desde el punto socioeconómico; que los
destinatarios puedan abonar esa obra a través del uso.
DD
Puede haber subsidios por parte del Estado donde este aporte para permitir que
determinados sectores socioeconómicos puedan abonar el precio. (tarifa social: fue
concebida para que los ciudadanos en situación de mayor vulnerabilidad paguen un
precio más bajo por los servicios públicos)
La concesión fue establecida originalmente para la creación de obras nuevas (ejemplo el
LA
túnel subfluvial en la década de los 60’). A fines de los 80’ y comienzos de los 90’ se
comienzan a realizar concesiones respectos de obras ya hechas con el fin de repararlas o
realizar mejoras o ampliaciones. Conceptualmente es una buena idea, pero en la práctica
no funcionó, falló el control estatal.
La ley también dispone que podrán otorgarse concesiones de obra para la explotación,
FI
OM
encuadró como una contribución, dentro del género de los tributos; sin embargo,
posteriormente en las causas “Bianchi” y “Ferreyra”, le asignó el carácter de precio. Que
se le asigne una u otra naturaleza conlleva consecuencias jurídicas diferentes, si tiene
naturaleza tributaria, se generaría responsabilidad extracontractual; si se le atribuye el
carácter de precio, dicha responsabilidad sería de naturaleza contractual.
La otra modalidad de financiamiento es la contribución por mejoras, que consiste en el
pago que realizan los beneficiarios principales y directos y no los usuarios. Generalmente
.C
se trata de propietarios de inmuebles cercanos cuyas propiedades aumentan su valor por
los trabajos u obras realizadas.
DD
SUMINISTRO
Contrato administrativo en virtud del cual la Administración procura la provisión de
cosas, trata de proveerse y tener disponibles, en un momento dado, determinadas
cosas que habrá de aplicar a un fin establecido.
LA
Una orden de compra o provisión u otros medios escritos para su perfeccionamiento son
frecuentes
OM
NO HAY SUMINISTRO CUANDO:
- El contratante particular deba elaborar el producto especialmente para su entrega a la
Administración, en este caso es obra pública.
- sea en materia de inmuebles: habrá compraventa o expropiación
.C
SI puede haber un suministro de entrega única en el que el contratista entrega x unidades
de producto en una sola oportunidad
DD
En su ejecución hay plena vigencia de las prerrogativas.
Vigencia fuerte del principio de continuidad de las prestaciones
Está previsto que el estado pueda ampliar o disminuir las cantidades
LA
EMPRÉSTITO PÚBLICO
Es una operación mediante la cual el estado recurre al mercado interno o externo
en demanda de fondos, con la promesa de reembolsar el capital en diferentes
formas y términos y de pagar un interés
Crédito público: el Estado necesita fondos que no puede obtener por medio de la
recaudación pública (tributación-: los contribuyentes van aportando fondos por impuestos,
tasas y contribuciones)
El Estado no realiza todas sus actividades meramente por la tributación
Similar al mutuo, donde presto dinero y confío, creo que me va a pagar en tiempo
oportuno
Es importante que el Estado cumpla con las deudas contraídas, ya que cuando incumple
genera que, en las próximas ocasiones, cuando necesite otro crédito las exigencias sean
mayores. Crea desconfianza e incredulidad. Cobra relevancia la seriedad y el grado de
cumplimiento de cada Estado.
OM
El Gobierno es diferente al Estado. Hay una continuidad en la persona jurídica pública
“Estado” que compromete a lo largo del tiempo, sin que importe el cambio de gestión. Las
políticas de estado deben mantenerse a través de los cambios. El que se endeuda y debe
cumplir es el Estado, no el gobierno de turno
A largo plazo deuda consolidada
.C
Puede haber
empréstitos
A corto plazo deuda fluctuante
DD
El empréstito ha perdido el carácter de financiamiento extraordinario para transformarse
en ordinario, permanente. Las necesidades son infinitas y los recursos son escasos. El
endeudamiento del estado con la finalidad de realizar obras o construcciones está bien,
pero no el endeudamiento para el financiamiento de gastos corrientes, para pagar
sueldos, para “respirar”
LA
Tratamiento constitucional:
Pauta: para tomar crédito público/empréstito debe intervenir el Congreso de la
Nación. El Poder Ejecutivo no puede tomar deudas que comprometan al Estado
sin pasar por el Poder Legislativo previamente.
Artículo 4º.- El Gobierno federal provee a los gastos de la Nación con los fondos del Tesoro
nacional formado del producto de derechos de importación y exportación, del de la venta o locación
de tierras de propiedad nacional, de la renta de Correos, de las demás contribuciones que
equitativa y proporcionalmente a la población imponga el Congreso General, y de los empréstitos y
operaciones de crédito que decrete el mismo Congreso para urgencias de la Nación, o para
empresas de utilidad nacional.
OM
Posición 2: salvo el caso del empréstito forzoso, el empréstito común es un contrato,
requiere del acuerdo de voluntad de las partes, siempre será necesaria su aceptación
voluntaria al momento de adquirirlo. ESTA ES LA DOCTRINA MAYORITARIA
.C
posiciones:
La minoritaria, que afirma que se trata de un contrato de derecho privado. Quienes
sostienen esta posición afirman que al celebrarlo el Estado abdica de su soberanía y
DD
celebra una convención de igual a igual con los particulares, quedando sometido a todos
los efectos de los contratos privados
Quienes se inclinan por la posición de que se trata de un contrato de derecho público lo
hacen bajo los argumentos de que: está regido por el derecho administrativo, hay una
estructura contractual que claramente es de derecho público, está presente el régimen
LA
El ius variandi: el estado NO puede alterar la sustancia del contrato. Está comprometido el
patrimonio estatal. Corresponde control judicial
FALLO GALLI
A fines del 2001 declaración de default y se dice que no se va a pagar la deuda pública,
se va a pagar cuando el estado argentino lo decida.
Ley de emergencia pública (2002)
Hay un decreto que dispone un ius variandi: lo fijado en títulos en moneda extranjera el
Estado decide pesificarlo en una cotización distinta a la real + CER (Coeficiente de
Estabilización Referencial) + intereses
Inversores y ahorristas advierten un daño patrimonial muy grande y muchos empiezan a
litigar – amparos
OM
¿el cambio era razonable?
Liendo: NO. Se lesiona el derecho de propiedad.
Otros: SI, no había un perjuicio sustancial como para declarar la inconstitucionalidad.
.C
La situación de emergencia pública solo la puede declarar el órgano legislativo, no el PE
ya que la emergencia pública significa graves limitaciones a derechos, principalmente
patrimoniales, como la propiedad. Después si se pueden tomar medidas como
consecuencia de esa declaración.
DD
Decreto 2656 (2001): El Poder Ejecutivo provincial declaró la emergencia pública
provincial. INCONSTITUCIONAL. A nivel provincia no están autorizados los decretos
delegados ni los DNU + la emergencia pública NO se puede declarar por medio de un
LA
decreto
FI
OM
sistemas del common law, donde se concibe a estas actividades como privadas y como
mucho pueden estar sujetas a regulación estatal en relación a su calidad y precio por
razones de interés público.
Influencia en nuestro país:
Vieja doctrina: es servicio público toda actividad del Estado tendiente a satisfacer
.C
necesidades esenciales de la ciudadanía y el interés público
La doctrina va buscando diferenciarlo de otras actividades
DD
CASAGNE:
OM
activos, empresas o establecimientos que se privatizarán.
Reforma CN 1994 impone a las autoridades el deber de proveer a la calidad y
eficiencia de ellos y determina que la legislación debe establecer los marcos
regulatorios de los SP de competencia nacional permitiendo la participación de
asociaciones y provincias en los organismos de control
.C
4. Régimen mixto. Renegociación contractual: Ley de emergencia pública y reforma
del régimen cambiario (2002) se derogaron los indicadores de precios basados en
índices extranjeros, se pesificaron las tarifas y se sujetaron los contratos de obra y
servicios públicos a un proceso de renegociación contractual. Se dispuso que
DD
constituía un objeto primario en el proceso de renegociación procurar adecuar de
común acuerdo los contratos de concesión o de licencia, “sin introducir cambios
estructurales, a efectos de preservar la vida del contrato y las condiciones
originariamente pactadas con miras a su restablecimiento futuro”.
LA
GORDILLO: para saber si hay un servicio público debemos ver si hay libre competencia o
no. Cuando hay monopolio por decisión del Estado, hay una sustracción a las reglas del
mercado estamos ante un servicio público.
FI
PÚBLICO
OM
(regulación y control estatal) y en materia educativa (autorizaciones necesarias para abrir
un colegio o universidad)
Hay una necesidad pública a cubrir, se trata de una actividad importante, pero no hay
propiamente monopolio, si no que se habilita a la competencia.
.C
En materia de educación privada no se trata propiamente de un servicio público, pero si
es una actividad de relevancia y de interés general que se encuentra fuertemente
regulada por el Estado (control estatal)
DD
Caracteres del Servicio Público:
La finalidad pública fundamenta los medios exorbitantes de derecho común a los que está
sometida la actividad declarada como servicio público.
LA
ARTICULO 24. — Cuando por un conflicto de trabajo alguna de las partes decidiera la adopción de medidas
legítimas de acción directa que involucren actividades que puedan ser consideradas servicios esenciales,
deberá garantizar la prestación de servicios mínimos para evitar su interrupción.
OM
prestarse. Si no se prevén se prevén sanciones administrativas + responsabilidad de
quien tenía la obligación de trabajar para cumplir con la ejecución de los servicios
mínimos y no lo hace
Art. 12. — La empresa u organismo prestador del servicio considerado esencial garantizará la
.C
ejecución de los servicios mínimos y deberá poner en conocimiento de los usuarios, por medios de
difusión masiva, las modalidades que revestirá la prestación durante el conflicto, dentro del plazo de
CUARENTA Y OCHO (48) horas, antes del inicio de las medidas de acción directa, detallando el
DD
tiempo de iniciación y la duración de las medidas, la forma de distribución de los servicios mínimos
garantizados y la reactivación de las prestaciones. Así mismo deberá arbitrar los medios tendientes
a la normalización de la actividad una vez finalizada la ejecución de dichas medidas.
comunicación previa de 5 días y las guardias mínimas que se deben respetar. Posibilidad
de que la Comisión califique a otros servicios como de garantía de prestación mínima.
Artículo 1º.- Garantías mínimas. Cuando el ejercicio de una medida de acción directa involucre
o comprometa la interrupción o suspensión de actividades que pueden tener consecuencias
para el goce de los derechos constitucionales a la vida, a la salud, a la seguridad, a la justicia y
el acceso a la energía eléctrica, al gas y al agua potable, sea por tratarse de servicios esenciales
(Ley Nacional Nº 25877), relaciones de empleo público o prestaciones de servicios públicos,
debe garantizarse un conjunto básico de prestaciones y personal a fin de asegurar su
continuidad y regularidad, bajo las pautas y modalidades previstas en la presente Ley.
OM
subsidiadas para los usuarios en situaciones más vulnerables)
Este principio choca con la posibilidad de establecer distintas calidades de
servicios a los usuarios. Ejemplo: el servicio diferencial de transporte es admisible
en la medida en que el servicio de transporte común cumpla con una calidad
mínima, si no es así, se está violentando el carácter de igualdad.
Generalidad: Todos los que quieran utilizarlo tienen derecho a gozar del servicio.
.C
No puede haber exclusiones arbitrarias. Es inadmisible pensar en que exista un
“derecho de admisión” lo cual implicaría que el prestador del servicio tuviera la
facultad de decidir quién va a ser su destinatario o usuario.
DD
Ligado a
va a ser realizada por quien el determine. Esto se lleva a cabo por medio de la Publicatio,
una decisión del estado que constituye un acto formal. A partir de esto, la actividad pasa a
estar sometida a un régimen de derecho público, deja de estar a la libre concurrencia del
mercado.
Se trata de una decisión política que es competencia del órgano legislativo, es el único
que puede determinar que una actividad va a ser servicio público ya que esta decisión
limita el derecho de los particulares a trabajar, ejercer el comercio o la industria lícita
consagrado en la CN por implicar que ya no van a poder ejercer esa actividad libremente.
El derecho a la libre competencia es regulado/limitado por el régimen de servicios
públicos
Hay otros autores que sostienen que el Poder Ejecutivo está autorizado para crear
servicios públicos.
Dado que estamos en un sistema federal hay servicios públicos nacionales, provinciales y
municipales.
OM
Artículo 185.- La competencia territorial comprende la zona a beneficiarse con los servicios
municipales. La Legislatura establece el procedimiento para la fijación de límites; éstos no pueden
exceder los correspondientes al Departamento respectivo.
Por ley el Gobierno Provincial delega a los municipios el ejercicio de su poder de policía, en
materias de competencia municipal en las zonas no sujetas a su jurisdicción territorial.
.C
Artículo 186.- Son funciones, atribuciones y finalidades inherentes a la competencia municipal:
6. Realizar obras públicas y prestar servicios públicos por sí o por intermedio de particulares.
DD
Toda la normativa regulatoria debe pasar por el Concejo Deliberante
LA
MODIFICACIÓN O EXTINCIÓN:
Por el principio de paralelismo de las formas y las competencias al atribuir la potestad de
crear el ordenamiento establece a su vez que solo esa misma autoridad va a ser capaz de
modificar o extinguir. Por lo tanto, debe pasar nuevamente por el órgano legislativo
cuando se trate de modificaciones sustanciales y de la extinción
FI
OM
NO están individualizados los usuarios o beneficiarios
.C
retribución que puede consistir en el precio pagado por los usuarios, en
subvenciones o garantías o en ambos a la vez.
El Estado decide transferir las facultades o prerrogativas que son
DD
originariamente suyas al particular para que este gestione adecuadamente el
SP.
Hay una vinculación “uti singuli” entre cada uno de los usuarios y el prestador
de servicio público.
Ejemplo: ECOGAS- Aguas Cordobesas
Elemento/ caracteres:
LA
OM
Tiene derecho al ejercicio de las prerrogativas que le ha delegado el
Estado para hacerlas valer frente a los particulares. Puede establecer
limitaciones a la propiedad mediante la expropiación de bienes o la
creación de servidumbres administrativas
Potestad sancionatoria: aplicar multas- suspensión del servicio
.C
POTESTADES DE LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA:
La Administración concedente mantiene una serie de potestades, a veces las lleva a cabo
DD
directamente, y otras veces lo hace a través del ente regulador.
OM
NO puede obviarse este mecanismo de participación
.C
de audiencia pública.
La Corte declara la nulidad de ese reajuste y manda a que se realizara ese mecanismo
administrativo u otro que garantizara la participación de los usuarios.
DD
Corresponde al PE la determinación de la tarifa, pero con razonabilidad. El PJ puede
revisar cuando resulten desmedidas, irrazonables o imprevisibles para los usuarios.
Amparo colectivo/acción de clase: se invocó un derecho de incidencia colectiva y se
establece la representatividad de modo que tuviera efectos erga omnes para todos los
LA
OM
Administración Pública”. NUNCA son decisiones definitivas, siempre queda la
posibilidad de su revisión por el Poder Judicial
CREACIÓN: Uno para cada materia que necesite ser regulada o fiscalizada. Son
organismos especializados, idóneos técnicamente
.C
Ente Tripartito de Obras y Servicios Sanitarios
Comisión Nacional de Telecomunicaciones (CNC)
Ente Nacional Regulador de la Electricidad (ENRE)
Ente Nacional Regulador del Gas (ENERGAS)
DD
OCCOVI (Órgano de Control de las Concesiones Viales)
ENACOM (Ente Nacional de Comunicaciones)
Procedimiento de reclamo:
1)reclamo ante el prestador
2)recurrir ante el ente regulador
FI
OM
Entre el condecente y en concesionario hay una relación de derecho público
Pero, ¿qué pasa entre el concesionario (empresa) y los usuarios?
1. Postura ius privatista: Relación de derecho privado ya que se trata de dos
personas privadas.
.C
! FALLO DÁVARO C/TELECOM
Conflicto entre un usuario de los servicios de telecomunicación y la empresa. La mayoría
DD
del tribunal adjudica la competencia para entender en la cuestión al fuero privado
particular inicia una acción de daños y perjuicios exigiendo que se lo indemnizara dado
que la interrupción del servicio había impedido el funcionamiento de su planta industrial.
La corte dice que EDESUR podía ser demandada por los DyP pero que ese reclamo no
podía ser resuelto por el ENRE, si no que era competencia del derecho común.
FI
OM
competencia de administración que tiene respecto a cierta actividad (mas NO el traspaso
de la “titularidad de la competencia”) corresponde al fuero contencioso administrativo y no
al privado dirimir un conflicto entre concesionario y usuario. El cambio del sujeto prestador
no debe implicar para el usuario una modificación sustancial de su status garantizado
(elemento sustancial del instituto del SP) que se plasma en relaciones jurídicas regladas
por el derecho público y administrativo
.C
+ por la importancia del servicio prestado por la empresa privada es necesaria la
aplicación del régimen público, independientemente de que Davaro y Telecom sean dos
sujetos privados
DD
3. Postura mixta: hay aspectos del derecho público y otros del derecho privado.
Es de derecho público/administrativo, pero hay aspectos del derecho privado. Los
daños y perjuicios que sufre el usuario provocados por el concesionario de obra
pública NO tienen que ir al fuero contencioso administrativo.
LA
OM
Órganos institución + Órganos persona Personas físicas que por decisión del
Estado ocupan el órgano institución
Quienes ocupan el
cargo en el órgano
institución
.C
BUROCRACIA: Conjunto de actos y trámites que hay que seguir para obtener una
determinada decisión. Hay un grupo de funcionarios o empleados que desarrollan esta
función
DD
Se ha querido diferenciar al:
En la práctica muchas veces se mezclan, ya que hay casos de funcionarios que no toman
FI
GORDILLO utiliza la noción de agente público y de este modo engloba ambas categorías
Código penal: “Por los términos «funcionario público» y «empleado público» usados en
este código, se designa a todo el que participa accidental o permanentemente del
ejercicio de funciones públicas, sea por elección popular o por nombramiento de autoridad
competente.” Los delitos aplican a todos
El código civil tampoco hace distinción entre los distintos tipos de agentes respecto de la
responsabilidad civil
La constitución tampoco distingue
OM
Concurso de antecedentes y oposición es la forma más transparente para
ingresar a la Administración
NO preferencias por familia, política, etc.
.C
13. A la estabilidad en los empleos públicos de carrera, no pudiendo ser separados del
cargo sin sumario previo, que se funde en causa legal y sin garantizarse el derecho de
defensa. Toda cesantía que contravenga lo antes expresado, será nula, con la reparación
DD
pertinente. Al escalafón en la carrera administrativa.
Antes: cuando había un cambio de gobierno se daban despidos masivos. Cada uno ponía
“a los suyos”. A partir de esta regulación se tiende a evitar que el empleo público se utilice
como herramienta político-partidaria
+ garantía constitucional para procurar que el empleo público sea eficaz/eficiente en aras
a satisfacer el interés público
FI
Artículo 14 bis.- El trabajo en sus diversas formas gozará de la protección de las leyes, las que asegurarán al
trabajador: condiciones dignas y equitativas de labor, jornada limitada; descanso y vacaciones pagados; retribución
justa; salario mínimo vital móvil; igual remuneración por igual tarea; participación en las ganancias de las empresas,
con control de la producción y colaboración en la dirección; protección contra el despido arbitrario; estabilidad del
empleado público; organización sindical libre y democrática, reconocida por la simple inscripción en un registro
especial.
Queda garantizado a los gremios: concertar convenios colectivos de trabajo; recurrir a la conciliación y al arbitraje; el
derecho de huelga. Los representantes gremiales gozarán de las garantías necesarias para el cumplimiento de su
gestión sindical y las relacionadas con la estabilidad de su empleo.
El Estado otorgará los beneficios de la seguridad social, que tendrá carácter de integral e irrenunciable. En especial,
la ley establecerá: el seguro social obligatorio, que estará a cargo de entidades nacionales o provinciales con
autonomía financiera y económica, administradas por los interesados con participación del Estado, sin que pueda
existir superposición de aportes; jubilaciones y pensiones móviles; la protección integral de la familia; la defensa del
bien de familia; la compensación económica familiar y el acceso a una vivienda digna.
OM
El derecho a agremiarse no se discute: asociaciones de trabajadores públicos
NO LAS FUERZAS DE SEGURIDAD
El derecho de huelga de estos agentes no está reconocido/permitido en ningún lugar del
mundo. Esta imposibilidad se debe a que no se trata de un trabajador o una actividad
cualquiera, son armados para la seguridad del pueblo, por lo que no pueden omitir cumplir
con su función. No pueden tomarse “de hecho” esa atribución
.C
Son armadas para la seguridad el pueblo, el pueblo deposita su fé en esas fuerzas por
eso es inadmisible que puedan tomar una decisión como la que se dio en 2013
DD
Los demás empleados públicos si tienen derecho de huelga. En el caso de que se trate de
servicios esenciales deberán tomarse los recaudos correspondientes y garantizarse las
guardias/servicios mínimos
OM
Los gobernantes buscan violar esta norma por medio del ingreso de los empleados
transitorios, caso en el que no se requiere ingreso por concurso. En la práctica se
utiliza este instituto para incorporarlos y luego se les va renovando el contrato de
manera sucesiva (esto da la pauta de que no se trataba de tareas excepcionales,
transitorias o estacionales)
Puede utilizarse este instituto cuando se requiera personal para tareas de emergencia,
.C
excepcionales, estacionales, transitorias o cuando se necesiten técnicos o expertos
por un plazo determinado
El contratado NO tiene derecho a la estabilidad propia: se los asimila a un cargo de
DD
planta permanente en relación al sueldo y se les reconocen los demás derechos
estatutarios que tienen los empleados públicos, pero no la estabilidad.
Con motivo de las sucesivas renovaciones hay empleados que plantean si no han
obtenido estabilidad. La corte dice que el ingreso a planta permanente se da solo a
través del procedimiento establecido por los estatutos.
LA
No hay posibilidad de ingreso permanente por el solo transcurso del tiempo y el hecho
de las renovaciones. Las mismas no cambian la situación de precariedad de ese
contratado.
SI se les reconoce el derecho a una indemnización (en la nación un sueldo por c/año
FI
! FALLO RAMOS:
Se tuvo en cuenta la situación de este “contratado” cuya relación laboral había sido
renovada de manera sucesiva durante 21 años + el modo en que se desenvolvió la
relación a lo largo de los años, el tipo de tareas que desempeñaba el actor y las
figuras contractuales utilizadas llegando a la conclusión de que las partes no tuvieron
la intención de someter el vínculo a un régimen de derecho privado.
“La demandada se valió de una figura legalmente permitida para cubrir necesidades
que no pueden ser calificadas como transitorias, provocando que el actor, en su
condición de contratado, quedara al margen de toda protección contra la
desvinculación discrecional del por parte de la Administración. Durante el desarrollo
del vínculo se observan características típicas de una relación de dependencia de
índole estable, toda vez que el actor era calificado y evaluado en forma anual, se le
OM
empleados públicos
.C
En la práctica se ha desnaturalizado, van quedando como “planta permanente” y no
tienen qué hacer.
Firman un contrato CON LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA, NO con el
DD
ministro/funcionario o legislador con quien colaboran
Convenios Colectivos:
FI
OM
de 1996, luego de ser empleada allí desde 1970.
El derecho a la estabilidad del art 14 bis se refiere a una estabilidad PROPIA. No se
puede reemplazar así nomás por una indemnización. Imposibilidad de despido sin una
causa justificada.
“La estabilidad del empleado público en sentido propio, excluye por principio, la
cesantía sin causa justificada y debido proceso y su violación trae la nulidad de la
.C
medida y la consiguiente reincorporación, en tanto el derecho a la carrera integra el
concepto de estabilidad, si esto no hubiera sido así, habría sido suficiente el pasaje
relativo a la protección contra el despido arbitrario, que no es otra cosa que la
estabilidad en sentido impropio.”
DD
Aún cuando el convenio colectivo de trabajo admitiera el despido sin causa, tal
estipulación resulta contraria a la estabilidad absoluta del empleado público y por lo
tanto inconstitucional
A LA CARRERA ADMINISTRATIVA: posibilidad de ir ascendiendo en los cargos
LA
JORNADA LIMITADA
OM
DEBERES DE LOS AGENTRS PÚBLICOS:
PRESTAR EL SERVICIO PERSONALMENTE, encuadrando su cumplimiento en
principios de eficiencia, eficacia y rendimiento laboral, en las condiciones y
modalidades que se determinen.
.C
OBSERVAR LAS NORMAS LEGALES Y REGLAMENTARIAS
OM
VALERSE DE FACULTADES O PRERROGATIVAS INHERENTES A SUS
FUNCIONES PARA FINES AJENOS A DICHA FUNCIÓN
.C
Régimen / Procedimiento disciplinario del empleo público.
DD
La potestad sancionatoria de la Administración es la atribución que le compete a esta para
imponer correcciones a los ciudadanos y administrados, por actos contrarios a los
mandatos de la Administración y sanciones disciplinarias a los funcionarios o empleados
por faltas cometidas en el ejercicio de su cargo.
LA
Debe garantizarse el debido proceso adjetivo, con respeto al derecho a ser oído
(presentar un descargo/defensa/escrito), a ofrecer y producir prueba y a obtener una
decisión fundada (motivada adecuadamente por la Administración). También implica la
posibilidad de impugnar la decisión de la Administración de aplicarle la sanción.
Los principios cardinales que lo rigen son:
Defensa en juicio (ser oído- prueba- decisión fundada-recurrir en sede
administrativa- control judicial suficiente)
Legalidad
Irretroactividad desfavorable
OM
título de dolo o culpa
.C
Luego se ordena un sumario administrativo, donde ya interviene el funcionario
afectado.
SUMARIO ADMINISTRATIVO: Es un procedimiento administrativo que tiene por
DD
objeto comprobar la existencia de una falta administrativa cometida por un agente,
esclarecer la verdad de los hechos, individualizar a los responsables y proponer una
sanción disciplinaria en caso de que corresponda.
Una vez iniciado el sumario se debe designar un instructor sumariante, quien llevará a
cabo la investigación con imparcialidad e independencia. + este nombra a un
LA
OM
existencia y dar en su caso origen al sumario. Cuando el sumario no se puede iniciar
con la urgencia que el caso requiere o para recibir una denuncia. Sirve para meritar
acerca de las circunstancias que hacen procedente la apertura de un sumario, el que
debe ser ordenado por AA expreso
SANCIONES:
.C
Leves/infracciones menores: se tramitan por medio de un procedimiento más breve
pero que tiene que garantizar los mismos derechos, incluso cuando se trate de faltas
objetivas
DD
Si en el sumario administrativo se comprueba que el trabajador incurrió en una falta se
le aplica la sanción correctiva correspondiente (tiene que estar prevista)
Llamado de atención
Apercibimiento: queda en los legajos
Suspensiones: no va a prestar su función ni a recibir remuneración
LA
Graves: tienen carácter expulsivo o depurativo. Hacen cesar la vinculación que une al
empleado con la Administración
Cesantía: ante faltas graves o incumplimientos reiterados concluye la relación de
trabajo. Queda fuera del régimen del empleado público
FI
OM
que se pueda aplicar una sanción administrativa, SALVO cuando se determine la
inexistencia del hecho.
.C
Vencimiento del plazo en el caso de los contratados
Supresión de organismos o cargos del Estado ante una reestructuración de la
Administración: en este caso la Administración debe intentar reubicar al trabajador
público en otras dependencias, si no lo logra el trabajador pasa a estar “a
DD
disponibilidad”, esperando a que lo puedan reubicar y se le paga el sueldo
igualmente. Si no se logra su reubicación (debe acreditar que no se logró de forma
fehaciente) se lo indemniza y bai trabajador
Por razones de salud: invalidez que no le permite seguir trabajando. Coordinación
con el organismo previsional, retiro por invalidez
Sanciones expulsivas
LA
OM
vinculación convencional o contractual con la Administración. A lo sumo el
particular solicita una autorización o habilitación para desarrollar
determinada actividad (ejemplo: prestadores postales, farmacias, televisión
por cable, taxis, remises,etc)
“sanciones de regulación sectorial”
.C
La ética pública: ley sobre ética pública para el ejercicio de la función 25188
La presente ley de ética en el ejercicio de la función pública establece un conjunto de
DD
deberes, prohibiciones e incompatibilidades aplicables, sin excepción, a todas las
personas que se desempeñen en la función pública en todos sus niveles y jerarquías, en
forma permanente o transitoria, por elección popular, designación directa, por concurso o
por cualquier otro medio legal, extendiéndose su aplicación a todos los magistrados,
funcionarios y empleados del Estado.
LA
descentralizadas, las empresas y bancos del Estado, las sociedades del Estado regidas
por la Ley N° 20705 y las sociedades de cualquier naturaleza, con participación estatal
mayoritaria, a las empresas consultoras privadas.
OM
sujeto a las disposiciones generales y locales.
Están destinados al uso público ya sea en forma directa o indirecta
El dominio privado del Estado, en principio está sometido a las mismas reglas que la
propiedad privada de los particulares. Se trata de bienes que pertenecen al Estado, pero
no están destinados al uso común.
.C
En el dominio público hay prerrogativas a favor del Estado sobre los particulares. En el
dominio privado hay una relación de coordinación
La distinción es de carácter teleológico: para saber si estamos ante dominio público o
DD
privado del Estado tenemos que estar al destino de esos bienes. Si está afectado al uso
público (ya sea directo o indirecto) estamos ante bienes de dominio público. Si, en
cambio, el bien pertenece al Estado, pero no está destinado al uso común se tratará de
dominio privado.
LA
ARTICULO 236.- Bienes del dominio privado del Estado. Pertenecen al Estado nacional, provincial o
municipal, sin perjuicio de lo dispuesto en leyes especiales:
b) las minas de oro, plata, cobre, piedras preciosas, sustancias fósiles y toda otra de interés similar,
según lo normado por el Código de Minería;
d) las cosas muebles de dueño desconocido que no sean abandonadas, excepto los tesoros;
e) los bienes adquiridos por el Estado nacional, provincial o municipal por cualquier título.
El dominio privado de los particulares: es absoluto (el propietario puede hacer con su
cosa lo que le plazca), exclusivo (dos personas no pueden tener en la totalidad el dominio
sobre una misma cosa, si condominio) y perpetuo (no se extingue por el no uso)
OM
(interés) por ejemplo, que sean inembargables en miras a no interrumpir el servicio
o la obra.
OBJETIVO: Objetos, bienes o cosas que integran el dominio público. Todos los
bienes que pueden ser objeto del dominio privado pueden serlo también del
dominio público. Bienes inmuebles (per se o por accesión), bienes muebles,
objetos inmateriales (derechos)
.C
ARTICULO 235.- Bienes pertenecientes al dominio público. Son bienes pertenecientes al dominio público, excepto lo
dispuesto por leyes especiales:
DD
a) el mar territorial hasta la distancia que determinen los tratados internacionales y la legislación especial, sin perjuicio del
poder jurisdiccional sobre la zona contigua, la zona económica exclusiva y la plataforma continental. Se entiende por mar
territorial el agua, el lecho y el subsuelo;
b) las aguas interiores, bahías, golfos, ensenadas, puertos, ancladeros y las playas marítimas; se entiende por playas
marítimas la porción de tierra que las mareas bañan y desocupan durante las más altas y más bajas mareas normales, y
LA
su continuación hasta la distancia que corresponda de conformidad con la legislación especial de orden nacional o local
aplicable en cada caso;
c) los ríos, estuarios, arroyos y demás aguas que corren por cauces naturales, los lagos y lagunas navegables, los
glaciares y el ambiente periglacial y toda otra agua que tenga o adquiera la aptitud de satisfacer usos de interés general,
comprendiéndose las aguas subterráneas, sin perjuicio del ejercicio regular del derecho del propietario del fundo de
FI
extraer las aguas subterráneas en la medida de su interés y con sujeción a las disposiciones locales. Se entiende por río
el agua, las playas y el lecho por donde corre, delimitado por la línea de ribera que fija el promedio de las máximas
crecidas ordinarias. Por lago o laguna se entiende el agua, sus playas y su lecho, respectivamente, delimitado de la
misma manera que los ríos;
d) las islas formadas o que se formen en el mar territorial, la zona económica exclusiva, la plataforma continental o en
toda clase de ríos, estuarios, arroyos, o en los lagos o lagunas navegables, excepto las que pertenecen a particulares;
e) el espacio aéreo suprayacente al territorio y a las aguas jurisdiccionales de la Nación Argentina, de conformidad con los
tratados internacionales y la legislación especial;
f) las calles, plazas, caminos, canales, puentes y cualquier otra obra pública construida para utilidad o comodidad común;
OM
Los enumerados en la ley se entiende que de por si pertenecen al dominio público, hay
una afectación automática.
Respecto de los bienes de dominio público artificial, se puede querer explicitar por medio
de un acto administrativo su afectación e inscribirlos como bienes del dominio público. En
este caso hay una creación o afectación a este régimen por decisión (acto, decreto) de
.C
una provincia o un municipio o por un hecho material como sería la inauguración de una
plaza
Respecto a la desafectación:
DD
Cuando se trata de bienes del dominio público natural del Estado, la desafectación solo
puede provenir del órgano legislativo Nacional, ya que la norma que declara su
pertenencia al dominio público se encuentra en el Código Civil y Comercial, se requiere
una norma de igual jerarquía. Por el principio del paralelismo de las formas y de las
competencias se requiere que la desafectación sea en la misma forma en que fue hecha
la afectación y por una autoridad de la misma competencia, en este caso legislador
LA
nacional
En el caso del dominio público artificial cada provincia o municipio podrá desafectarlo y los
bienes pasarán al dominio privado
FI
Estado.
Esto no impide que el Estado otorgue a particulares el uso exclusivo o especifico
de bienes del dominio público. La concesión de bienes del dominio público tiene
su normativa propia + se aplica analógicamente el CCyC
La inajenabilidad se refiere a que no pueden ser vendidos, transferidos,
sometidos a prenda o hipoteca, no pueden ser utilizados como garantía de nada
Tampoco pueden ser embargados por acreedores a los que el Estado les debe
(inembargables - Inejecutables)
Si se admite la expropiación por parte de la Nación de un bien del dominio
público provincial y la expropiación por parte de una provincia de un bien del
dominio público municipal
OM
administrativo salvo alguna que pudiera resultar del ejercicio de la policía
administrativa
Gratuidad: en principio el uso es gratuito, pero hay ocasiones en que el Estado
decide que para entrar a un lugar hay que pagar o que, por haber mediado
concesión de obra pública, para su explotación se cobra un peaje, o cuando se
cobra un precio para acceder a algunos paseos públicos: zoológico, reserva natural,
.C
museo
Igualitario
Ilimitado: la posibilidad de su uso persiste mientras el bien esté afectado al dominio
DD
público
OM
Las limitaciones pueden ser:
.C
reconoce las potestades para imponer limitaciones administrativas a la propiedad,
pueden establecerlas: El Congreso Nacional, las Legislaturas provinciales y los
Concejos Deliberantes municipales
DD
ARTICULO 1970.- Normas administrativas. Las limitaciones impuestas al dominio privado en el
interés público están regidas por el derecho administrativo. El aprovechamiento y uso del dominio
sobre inmuebles debe ejercerse de conformidad con las normas administrativas aplicables en cada
jurisdicción.
Los límites impuestos al dominio en este Capítulo en materia de relaciones de vecindad, rigen en
LA
Por medio de estas limitaciones, se hace retroceder el ejercicio absoluto y exclusivo del
derecho de propiedad hasta donde lo exija el interés público concretado en las
FI
necesidades administrativas.
Para el nuevo Código cada gobierno podrá adecuar el uso de sus inmuebles de
conformidad con las necesidades que vayan surgiendo.
CLASIFICACIÓN:
Meras Restricciones: limitaciones tendientes a atemperar lo absoluto de la propiedad.
Límites de carácter general.
Servidumbres Administrativas: producen desmembramiento de la propiedad
Expropiación: extingue la propiedad del particular
OM
CARACTERES:
.C
situación objetiva
Permanentes o constantes
Imponen obligaciones de hacer (comportamiento positivo) /no hacer (abstención)/
dejar hacer (permisión o tolerancia)
DD
Pueden adoptar formas y contenidos diversos, se imponen por distintos motivos de
interés público como salubridad, protección cultural, artística, arquitectónica,
histórica, seguridad, moralidad, etc.
NO son indemnizables: no existe un sacrificio o menoscabo especial.
Si podrían generarse eventualmente indemnizaciones en razón de los daños
derivados de la ejecución o creación de la restricción.
LA
Pueden recaer tanto sobre bienes inmuebles como sobre bienes muebles (ejemplo
limitación en la venta de objetos con valor histórico o artístico, como derechos de
preferencia o necesidad de autorizaciones)
Ejecutoriedad: en algunos casos es propia, puede ejecutarlas la propia
administración, pero en otros muchos casos requiere del auxilio de la justicia para
la ejecución de esa restricción (ejemplo: hay que demoler una construcción mal
hecha y el particular no se adviene)
OM
desmembrar la propiedad, sus caracteres de exclusivo y perpetuo no pueden ser
alterados por la mera restricción
Control de legalidad lo ejerce el PJ: NO puede controlar oportunidad, mérito y
conveniencia
.C
Competencia: Las restricciones pueden ser impuestas por la ley nacional, provincial,
reglamentos de ejecución o delegados o por ordenanzas municipales
DD
2)SERVIDUMBRES ADMINISTRATIVAS: Generalmente es la modalidad que se utiliza
para la construcción de DUCTOS o caminos, cuando el estado requiere la utilización de
un determinado territorio o inmueble
Es un derecho real a favor de una entidad pública estatal (titular) que afecta lo
LA
DERECHO REAL PÚBLICO QUE RECAE SOBRE UN BIEN AJENO EN BENEFICIO DEL
INTERÉS PÚBLICO
Caracteres:
OM
servidumbre forzosamente y el particular no puede rehusarse si concurren los
presupuestos legales para ello), SI puede discutir judicialmente, pero solo EL
MONTO o si estima que la Administración no respetó el principio de legalidad.
Constitución y extinción:
.C
Algunas servidumbres solo pueden ser impuestas por la Nación y otras en concurrencia
por la Nación y las Provincias según la ubicación de los bienes y en caso la infraestructura
de servicios públicos la jurisdicción que los regula. Siempre se requiere ley formal +
concreción por AA
DD
La autorización debe estar dada POR LEY, puede ser genérica pero siempre en base a
esa autorización legal
La ley formal crea o autoriza la servidumbre
Acto administrativo por el que la Administración impone la servidumbre. Constitución.
LA
Legislación:
3)EXPROPIACIÓN: Ley 21499 (a nivel Nacional)
OM
utilidad pública general/genérica/indeterminada” dejando al Poder Ejecutivo la
individualización y determinación específica de del bien, pero SIEMPRE actuando dentro
de un marco suficientemente señalado por el legislador al efectuar la calificación, la
declaración debe ser delimitada y razonable.
Ejemplo: una serie de inmuebles en determinada zona cuya expropiación se va a requerir
para construir una autopista o ensanchar una avenida, no se sabe exactamente cuáles
son los que efectivamente se verán afectados, pero debe identificarse la finalidad + la
.C
zona delimitada para que los particulares conozcan que existe la posibilidad de la
expropiación
DD
El artículo 17 de la CN abolió la confiscación de bienes.
La indemnización es PREVIA a la desposesión
LA
OBJETOS EXPROPIABLES: Todos los bienes que pueden ser objeto del derecho de
propiedad pueden serlo de la expropiación, son expropiables todos bienes, es decir, todos
los objetos materiales e inmateriales susceptibles de valor económico (incluso los
derechos, por ejemplo, de propiedad intelectual o derechos emergentes de un contrato)
Quedan excluidos los derechos personalísimos: a la vida, al honor, a la salud, a la
FI
Los bienes de dominio público también pueden ser expropiados: La Nación puede
expropiar bienes pertenecientes a las provincias y las provincias pueden expropiar bienes
de los municipios. Incluso cuando se trata de bienes del dominio público provincial o
municipal.
OM
el particular, todo se hace administrativamente. Tasación – aceptación – pago de la
indemnización- el estado se hace con la propiedad y se deja constancia en el Registro de
la propiedad
Para promover este tipo de cesión se establece un porcentaje adicional del 10% sobre el
precio fijado por el Tribunal de Tasaciones como incentivo para obtener el acuerdo
expropiatorio por esta vía
.C
Procedimiento Judicial: cuando el particular no se aviene la discusión pasa a sede
judicial. El Estado deposita/consigna el total del importe fijado por el órgano de tasación.
El Juez debe otorgar la propiedad al Estado mientras se discute el valor, la determinación
DD
del monto indemnizatorio es la finalidad del juicio de expropiación. También puede serlo
cuestionar la declaración legislativa de utilidad pública, impugnando la individualización
del bien.
El Estado se constituye como actor, paga (consigna), pide la posesión y de ahí en más se
discute el valor
LA
(Ley Nacional) ARTICULO 10. — La indemnización sólo comprenderá el valor objetivo del bien y
los daños que sean una consecuencia directa e inmediata de la expropiación. No se tomarán en
cuenta circunstancias de carácter personal, valores afectivos, ganancias hipotéticas, ni el mayor
valor que pueda conferir al bien la obra a ejecutarse. No se pagará lucro cesante. Integrarán la
indemnización el importe que correspondiere por depreciación de la moneda y el de los
respectivos intereses.
OM
Previa: Depositada o consignada por el Estado ANTES de tomar posesión. El Juez
no puede transferir la posesión sin este requisito
Pago único: NO en cuotas. Salvo por convenio entre el particular y el Estado, es
decir que el particular lo acepte
En dinero en efectivo: el Estado no puede pretender imponer como forma de pago
.C
otra especie de valor, por ejemplo, títulos públicos. Siempre ha quedado claro en
los casos de emergencia pública. La única excepción es que medie conformidad
del expropiado en el sentido de aceptar otra especie de valor
DD
ARTICULO 12. — La indemnización se pagará en dinero efectivo, salvo conformidad del
expropiado para que dicho pago se efectúe en otra especie de valor.
LA
1) Cuando el estado toma posesión del bien sin haber cumplido con el pago de la
indemnización
2) Cuando lo que queda, el sobrante en una expropiación parcial resulta indisponible
o inútil
3) Cuando el Estado impone una restricción o limitación que vulnera el derecho de
OM
restituya el bien
+ puede solicitar el pago de daños y perjuicios en la misma acción o en otra posterior
Si al bien se le hubiere dado un destino diferente al previsto en la ley expropiatoria,
deberá formularse el reclamo administrativo previo.
También opera esta acción cuando, transcurridos dos años desde la desposesión el
.C
Estado no le da destino alguno al bien expropiado
ARTICULO 35. — Procede la acción de retrocesión cuando al bien expropiado se le diere un destino
diferente al previsto en la ley expropiatoria, o cuando no se le diere destino alguno en un lapso de dos
DD
años computado desde que la expropiación quedó perfeccionada en la forma prevista en el artículo 29.
ARTICULO 36. — Se entenderá que no hubo cambio de destino cuando el acordado al bien mantenga
conexidad, interdependencia o correlación con el específicamente previsto en la ley.
Tampoco se considerará que medió cambio de destino si a una parte del bien expropiado se le asignare
LA
OM
adquisición coactiva de un bien por el Estado, quien lo dispone por situación de
generalidad y a efectos de satisfacer exigencias de utilidad pública, calificada por
ley e indemnizada
Orígenes castrenses: la impusieron las necesidades de la guerra
Adquisición coactiva por parte del Estado sobre bienes de los particulares por razones de
.C
utilidad o de interés público
Tipo general todos los que posean estos bienes pueden estar sujetos a la requisa
Si se trata de bienes fungibles se indemniza
DD
Si se trata de bienes restituibles se restituyen + se paga una indemnización menor por el
tiempo en que el particular no pudo disponer de ellos y por el deterioro
La indemnización en principio debe ser previa, pero habrá que ver el caso concreto, lo
que es ineludible, es que siempre tiene que ser en un tiempo razonable
LA
OM
reestablecer el equilibrio alterado mediante el perjuicio
El Estado responde cuando actúa tanto en el campo contractual como en el campo
extracontractual.
La responsabilidad contractual del Estado se enmarca en el derecho público y ha sido
reconocida desde siempre.
.C
! En el FALLO “Bates Strokes y Cia (1864)” el Máximo Tribunal se refirió a la cuestión a
partir del análisis de las obligaciones asumidas por la Aduana Nacional en razón del
depósito de mercaderías que había efectuado la actora en las instalaciones de aquella.
Aquí, la CSJN reconoció las averías sufridas (por una inundación en los locales donde se
DD
hallaban las mercancías) y se condena al Estado a reparar el daño
Frente a todo contrato que celebra la Administración rige el pacta sum servanta (lo
pactado obliga) y por lo tanto corresponde responder por incumplimiento
LA
- actividad legítima: por ejemplo, cuando dispone la rescisión de un contrato por razones
de oportunidad, mérito o conveniencia. ¿puede hacerlo? SI pero debe indemnizar el daño
que causa al particular
Al respecto, el Decreto 1023 de régimen de contrataciones del Estado dispone que “La
Responsabilidad extracontractual:
Ingleses: “the King can do no wrong”
La revolución francesa tampoco avanzó en hacer responsable al Estado
OM
ARGENTINA: En nuestro país podemos observar diferentes etapas en lo que respecta a
la responsabilidad extracontractual del Estado.
Una primera etapa en la que se afirmaba que “cuando el Estado actúa dentro de su
órbita NO tiene el deber de reparar”. Época marcada por la irresponsabilidad del Estado
por su actividad ilícita, al menos en el ámbito extracontractual
.C
Una segunda etapa, a partir del leading case “TOMÁS DEVOTO”: empleados/operadores
del telégrafo nacional ocasionan un incendio al campo del actor ubicado en la Provincia
de Entre Ríos a causa de chispas desprendidas de un brasero deficiente que se usaba,
en terreno cubierto de pasto seco y sin las precauciones suficientes. En este caso se
DD
condenó al Estado a indemnizar los daños causados por actividad ilícita. Responsabilidad
extracontractual.
Ley que modifica la necesidad de autorización para demandar al Estado
En 1938 la Corte Suprema se pronuncia en la causa “Ferrocarriles Oeste” en la cual en
LA
“se dispone que la Provincia de Buenos Aires reintegre a la Empresa del Ferrocarril Oeste
la suma de $ 3.976.09”
En estas dos causas la Corte recurre a la aplicación del derecho civil, condenando por
culpa y por el hecho del dependiente.
La tercera etapa se da a partir del FALLO VADELL c/Provincia de Buenos Aires, en 1984,
en el cual, ante errores registrales por omisiones en las que incurre el Registro de la
Propiedad y causan un daño al particular
“Que las consideraciones precedentes demuestran la responsabilidad de la Provincia
toda vez que el Registro de la Propiedad, al incurrir en las omisiones señaladas, cumplió
de manera defectuosa las funciones que le son propias y que atienden, sustancialmente,
a otorgar un conocimiento cabal de las condiciones de dominio de los inmuebles. En este
sentido cabe recordar lo expresado en Fallos: 182:5, donde el Tribunal sostuvo que "quien
contrae la obligación de prestar un servicio lo debe realizar en condiciones adecuadas
OM
derecho público que no requiere, como fundamento de derecho positivo, recurrir al art.
1113 del Código Civil al que han remitido desde antiguo, exclusiva o concurrentemente,
sentencias anteriores de esta Corte en doctrina que sus actuales integrantes no
comparten. En efecto, no se trata de una responsabilidad indirecta la que en el caso se
compromete, toda vez que la actividad de los órganos o funcionarios del Estado realizada
para el desenvolvimiento de los fines de las entidades de las que dependen, ha de ser
considerada propia de éstas, que deben responder de modo principal y directo por sus
.C
consecuencias dañosas.”
+ agrega la falta de servicio, para lo cual aplica de manera subsidiaria el Art 1112 del
Código Civil (se debe acreditar cuándo se trata de responsabilidad ilegitima)
DD
“(…) Esa idea objetiva de la falta de servicio encuentra fundamento en la aplicación por
vía subsidiaria del art. 1112 del Código Civil que establece un régimen de responsabilidad
"por los hechos y las omisiones de los funcionarios públicos en el ejercicio de sus
funciones, por no cumplir sino de una manera irregular las obligaciones legales que les
están impuestas".
LA
Art. 1.112. Los hechos y las omisiones de los funcionarios públicos en el ejercicio de sus
funciones, por no cumplir sino de una manera irregular las obligaciones legales que les
están impuestas, son comprendidos en las disposiciones de este título.
FI
OM
ilegítima:
a) Daño cierto debidamente acreditado por quien lo invoca y mensurable en dinero;
b) Imputabilidad material de la actividad o inactividad a un órgano estatal;
c) Relación de causalidad adecuada entre la actividad o inactividad del órgano y el daño cuya
reparación se persigue;
.C
d) Falta de servicio consistente en una actuación u omisión irregular de parte del Estado; la
omisión sólo genera responsabilidad cuando se verifica la inobservancia de un deber normativo de
actuación expreso y determinado.
DD
Riesgo: Daño causado con las cosas ejemplo automóviles del estado, aeronaves, trenes,
helicópteros
Vicio en la cosa: cuando la cosa presenta un defecto de fabricación, de funcionamiento o
LA
de conservación que la torna inapta para la función que debe cumplir de acuerdo a su
propia naturaleza. Se requiere que el defecto en la cosa, aparente u oculto sea el factor
determinante del daño. Relación de causalidad entre la cosa viciosa y el resultado dañoso
Responsabilidad extracontractual del Estado por su actividad lícita: Cuando el
FI
Estado, actúa en cumplimiento legítimo de sus funciones, pero sin embargo provoca un
daño a un particular o a un pequeño grupo. Necesidad de que toda la comunidad repare
el perjuicio (ART 16 CN)
Por ejemplo, ante obras públicas
! FALLO JUNCACLÁN (1989) el Estado realizó una obra para contener las aguas del Rio
Quinto que fue en beneficio de casi todos los productores de la zona, pero a Juncalán le
provocó daños por inundaciones. La corte dice que el actuar del Estado fue legítimo, pero
a este particular le provocó daños y corresponde resarcirlo.
“Que puede así afirmarse que existe relación causal entre el obrar, por cierto legítimo, de
la provincia y el hecho generador de los daños. Pero tal calificación no excluye su
responsabilidad. En efecto, esta Corte ha sostenido que cuando la actividad lícita de la
autoridad administrativa, aunque inspirada en propósitos de interés colectivo, se
constituye en causa eficiente de un perjuicio para los particulares -cuyo derecho se
sacrifica por aquel interés general- esos daños deben ser atendidos en el campo de la
responsabilidad del Estado por su obrar lícito”
OM
Se resuelve condenar al Estado por R extracontractual. La veda no puede ser revisada
por el Poder Judicial, pero si corresponde indemnizar a este particular que ya tenía
contratos en el exterior para importar
3n 2014 ante normativas que vedaban la importación se da el FALLO MALMA TRADING
SRL c/ Estado Nacional
.C
Se reitera lo dicho anteriormente
“En este sentido, es necesario recordar que la lesión de derechos particulares
susceptibles de indemnización comprende los perjuicios que, por constituir consecuencias
DD
anormales -vale decir, que van más allá de lo que es razonable admitir en materia de
limitaciones al ejercicio de derechos patrimoniales
(…) Este "anticipo a cuenta no recuperado" reúne las condiciones de especialidad
necesarias, en tanto se trata de un daño sufrido específicamente por esta importadora, sin
que exista el deber jurídico de su parte de soportarlo, razón por la cual y sin necesidad de
LA
recurrir a principios legales que rigen otros contratos administrativos, cabe reconocer el
derecho de la demandante a ser indemnizada en la medida que el perjuicio ha provenido
de la ejecución de la resolución cuestionada y reúne las condiciones señaladas”.
LEGÍTIMA:
DAÑO CIERTO: no meramente eventual o hipotético
IMPUTABILIDAD: a un órgano del Estado
CONEXIÓN CAUSAL: entre la actividad del Estado y el daño
a) Daño cierto y actual, debidamente acreditado por quien lo invoca y mensurable en dinero;
OM
e) Sacrificio especial en la persona dañada, diferenciado del que sufre el resto de la comunidad,
configurado por la afectación de un derecho adquirido.
.C
Así como el Estado tiene que responder patrimonialmente por sus conductas activas
dañosas, también debe hacerlo cuando una omisión provoca un perjuicio
Consiste en una actividad extracontractual ilícita o ilegitima (NO hay posibilidad de
omisión lícita)
DD
Se trata de una omisión antijurídica, había un deber de actuar impuesto por una norma y
el Estado no lo ha hecho. Ejemplo en materia aseguradora, los órganos de control.
Superintendencia de seguridad que no vela por el cumplimiento por parte de las
compañías de seguridad; superintendencia de salud de la Nación; Banco Central de la
República Argentina a quien le corresponde mantener el control financiero
LA
En los casos en que se omite realizar determinadas obras públicas (por ejemplo cuando
hay rutas del Estado que se encuentran gravemente deterioradas) en general se rechazan
las demandas y se indemniza a los particulares ya que no hay una norma que obligue al
Estado a realizar la obra cuando la misma no estaba prevista ni contemplada en el
presupuesto
RESPONSABILIDAD DEL ESTADO POR ACTIVIDAD LEGISLATIVA
- Daños provocados por una reforma constitucional que luego es declarada
inconstitucional: si se acepta esta posibilidad y hay perjuicio, debe repararse
OM
lícita)
.C
lícita no se puede cuestionar, en principio debemos someternos (los daños que puedan
resultar del procedimiento empleado para dirimir una contienda, si no son producto del
ejercicio irregular del servicio, deben ser soportados por los particulares)
DD
Hay que acreditar la actuación irregular, ilegítima, ilícita del Poder Judicial. Debe existir un
pronunciamiento judicial que declare la ilegitimidad de la solución por la cual se ha
causado el daño que se reclama
LA
En el caso de los daños derivados de la prisión preventiva, para que resulte procedente
dicha especie de responsabilidad es necesario que la decisión que importe la prisión
preventiva sea cuestionada, declarada ilegítima por otro tribunal y dejada sin efecto por
error o vicio manifiesto. Para poder reclamar daños y perjuicios el imputado debe ser
absuelto luego
También podría reclamarse la responsabilidad del Estado en base a la prolongación de la
prisión preventiva o del proceso en violación a las garantías de plazo razonable y derecho
ALCANCE DE LA REPARACIÓN:
Actividad del Estado ilegítima o ilícita: se debe reparar de manera INTEGRAL,
todos los rubros indemnizatorios que el particular logre acreditar en el juicio
Actividad lícita o legítima: en algunos casos se dice que solo el daño emergente,
por medio de la aplicación de la teoría de la expropiación, mientras en otros se
OM
añade el lucro cesante
Jurisprudencialmente:
! FALLO SANCHEZ GRANEL (1984) Antes de ese caso solo se admitía el reclamo
de indemnización del daño emergente, pero no del lucro cesante, ya que se
consideraba que a falta de regulación expresa cabía aplicar las normas de
derecho público vinculadas a la expropiación.
.C
Sin embargo, en ese precedente la mayoría del Tribunal acogió la pretensión de la
actora que incluía un reclamo por daño emergente + lucro cesante. “el principio de
R del Estado por sus actos lícitos se traduce en el derecho a una indemnización
DD
plena por parte del damnificado”
normativa era licita ya que se tenía por finalidad la seguridad pública. La corte
aplica la teoría de la expropiación y se indemniza solo por el daño emergente
OM
-actividad del Estado, falta de servicio (acción u omisión)
.C
ART 5: La responsabilidad del Estado por actividad legítima es de carácter
excepcional. En ningún caso procede la reparación del lucro cesante.
OM
extracontractual es de tres (3) años computados a partir de la verificación del daño o desde que la
acción de daños esté expedita.
ARTICULO 9°
La pretensión resarcitoria contra funcionarios y agentes públicos prescribe a los tres (3) años.
.C
La acción de repetición del Estado contra los funcionarios o agentes causantes del daño prescribe
a los tres (3) años de la sentencia firme que estableció la indemnización.
La Responsabilidad contractual del Estado se rige por la normativa específica y esta ley
DD
se aplica de manera supletoria
ARTICULO 10. — La responsabilidad contractual del Estado se rige por lo dispuesto en las
normas específicas. En caso de ausencia de regulación, se aplica esta ley en forma supletoria.
LA
En la Ley se invita a las provincias y a la CABA a adherir, significa que cada provincia
FI
ARTICULO 11. — Invítase a las provincias y a la Ciudad Autónoma de Buenos Aires a adherir a
los términos de esta ley para la regulación de la responsabilidad estatal en sus ámbitos
respectivos.
OM
ilimitado de coaccionar y dictar órdenes para realizar lo que se crea conveniente.
En este momento, la policía no estaba limitada ni en punto a su objeto o finalidad ni en
cuanto a los medios que podía emplear. Puede coaccionar y ordenar sin regulación ni
límites.
Se ejerce para mantener el orden social cuando este estuviera en peligro
.C
Hay una segunda etapa, que se da con el surgimiento de las constituciones modernas y la
consagración en ellas de derechos.
Bill of rights en EEUU (1791) – Constitución Norteamericana (1787) - Revolución
DD
Francesa + declaración de los derechos del hombre y el ciudadano (1789)
Va surgiendo la idea del principio de juridicidad (deber de la autoridad de actuar conforme
al derecho). La policía pasa a estar regida por el legislador, ya no por el gobernante y su
voluntad
LA
OM
El sistema federal de gobierno hace que el poder de policía (potestad normativa) sea
esencialmente local, do delegado a la Nación. Por lo tanto, cada vez que reconocemos
autonomía estamos reconociendo poder de policía
Entonces, en principio el poder de policía pertenece a los gobiernos locales. Sin embargo,
.C
cuando se trata de cuestiones con repercusión interjurisdiccional es ejercido por el poder
Nacional + casos en los que el ejercicio es concurrente
Los municipios también lo ejercen, en Córdoba se encuentra consagrado en la
DD
Constitución Provincial, en la ley orgánica y en las cartas orgánicas municipales.
Quien tiene el poder de policía tiene la potestad de ejercer la policía administrativa
LA
INSTRUMENTOS
Habilitaciones: Actos administrativos
que permiten que determinados
individuos pongan en ejercicio derechos
preexistentes que requieren el
FI
Permisos/Autorizaciones: se otorgan en
exclusive beneficio de un particular
determinado. Carácter precario (puede
Sanciones: faltas o contravenciones que son aplicables dictarse un acto en sentido contrario, que
cuando el particular incumple o contraría los preceptos “anule” el permiso)
contenidos en normas dictadas en ejercicio del poder de
policía. Tienen que estar establecidas normativamente
OM
DELITOS CONTRAVENCIONES
Fin eminentemente represivo Factor coercitivo para el cumplimiento
del ordenamiento
Se impone por un tribunal independiente Plasmada en un acto e impuesta por
e imparcial, después de un proceso una autoridad pública sujeta a
judicial denominado criminal. El delito es instrucciones políticas, decisión que
.C
subjetivo (en referencia a la gravitación puede ser revisada por el fuero
del aspecto dolo o culpa) contencioso administrativo. El aspecto
subjetivo dolo o culpa no gravita en este
caso como en los delitos, por lo que se
DD
dice que es objetiva
Viola un derecho subjetivo, un bien Vulnera una norma creada en razón de
jurídicamente protegido mayor utilidad social
(delito de mera creación política y no
“malo” en sí)
Está vedada la transferencia a terceros En algunos casos, la pena del autor
LA
OM
Ante un incumplimiento, el órgano está facultado para aplicar una sanción, pero debe
seguirse el procedimiento correspondiente respetando el derecho de defensa y el debido
proceso adjetivo.
Deben tenerse en cuenta los principios de
.C
normativamente. No está presente aquí el rigorismo formal que se da respecto a la
tipicidad en materia penal (no se requiere que el hecho esté descripto con el
detalle requerido para un delito)
DD
Non bis in ídem
Principio de inocencia
Proporcionalidad
Debido proceso
Garantía de plazo razonable
LA
OM
ACTIVIDAD DE FOMENTO
modalidad de intervención administrativa consistente en dirigir la acción de los
particulares hacia fines de interés general mediante el otorgamiento de incentivos
diversos. Acción destinada a proteger o promover las actividades de los particulares que
satisfagan necesidades públicas o se estimen de utilidad general.
.C
El Estado busca estimular, ayudar o persuadir a los ciudadanos para el desarrollo de una
determinada actividad.
Base constitucional:
DD
Preámbulo: “promover el bienestar general”
ART 75 INC 18. Proveer lo conducente a la prosperidad del país, al adelanto y bienestar
de todas las provincias, y al progreso de la ilustración, dictando planes de instrucción
general y universitaria, y promoviendo la industria, la inmigración, la construcción de
LA
OM
La Corte en la causa “Metalmecánica” consideró que había existido una relación bilateral
no contractual; mientras que en el caso “Cía Azucarera Concepción S.A.” sostuvo que no
se trataba de una cuestión contractual, si no unilateral
.C
DD
LA
FI