Académique Documents
Professionnel Documents
Culture Documents
Opinión
T.D.: 1758455
OPINIÓN Nº 123-2012/DTN
Referencia: G-390-2012
1. ANTECEDENTES
Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas genéricos
y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos, de
conformidad con lo dispuesto por el literal j) del artículo 58 de la Ley de Contrataciones
del Estado, aprobada mediante Decreto Legislativo Nº 1017 (en adelante, la “Ley”), y la
Segunda Disposición Complementaria Final de su reglamento, aprobado mediante
Decreto Supremo Nº 184-2008-EF (en adelante, el “Reglamento”).
2. CONSULTA Y ANÁLISIS
2.1 En primer lugar, debe indicarse que la normativa de contrataciones del Estado
establece supuestos en los que carece de objeto realizar un proceso de selección,
toda vez que por razones coyunturales, económicas o de mercado, la Entidad
2
1
Artículo vigente hasta el 19 de setiembre de 2012, pues el 20 de setiembre entró en vigencia la Ley
Nº 29873, que lo modificó.
2
De conformidad con el segundo párrafo del artículo 135 del Reglamento.
3
Para tal efecto, se debe tener en cuenta que todo proceso de contratación se desarrolla en tres (3) fases:
• Ejecución contractual, que va desde la suscripción del contrato hasta el pago por las prestaciones
ejecutadas.
4
Artículo vigente hasta el 19 de setiembre de 2012, pues el 20 de setiembre entró en vigencia la Ley
Nº 29873, que lo modificó.
3
2.3 Por su parte, el artículo 218 de la Ley establece las formalidades aplicables a las
contrataciones exoneradas, precisando en su primer párrafo que estas
contrataciones se realizarán de manera directa, previa aprobación mediante: (i)
resolución del Titular de la Entidad; (ii) acuerdo del Directorio, en el caso de las
empresas del Estado; o (iii) acuerdo del Consejo Regional o Concejo Municipal,
según corresponda; en función a los informes técnico y legal que sustentan la
exoneración, previamente emitidos de conformidad con el artículo 133 del
Reglamento9.
5
CABANELLAS DE TORRES, Guillermo. Diccionario Enciclopédico de Derecho Usual, 29ª Edición,
Buenos Aires: Heliasta, 2006, v.1, pág. 120 y v.2, pág. 115.
6
Ídem, pág. 48.
7
Universidad Nacional Autónoma de México. Instituto de Investigaciones Jurídicas. Enciclopedia
Jurídica Latinoamericana, 1ª Edición, Santa Fe: Rubinzal-Culzoni Editores, 2007, v.9, pág. 533.
8
Artículo vigente hasta el 19 de setiembre de 2012, pues el 20 de setiembre entró en vigencia la Ley Nº
29873, que lo modificó.
9
“Artículo 133.- Informe Técnico-Legal previo en caso de Exoneraciones
La resolución o acuerdo que apruebe la exoneración del proceso de selección requiere obligatoriamente
de uno (1) o más informes previos, que contengan la justificación técnica y legal de la procedencia y
necesidad de la exoneración. En el caso de las empresas públicas, la aprobación de las exoneraciones le
corresponde al Directorio.” Vigente hasta el 19 de setiembre de 2012, pues el 20 de setiembre entró en
vigencia el Decreto Supremo Nº 138-2012/EF, que lo modificó.
4
Ahora bien, el último párrafo del artículo 21 precisa que “Está prohibida la
aprobación de exoneraciones en vía de regularización, a excepción de la causal
de situación de emergencia.” (El resaltado es agregado).
En ese sentido, el segundo párrafo del artículo 12810 del Reglamento señala que
“Toda contratación realizada para enfrentar una situación de emergencia deberá
regularizarse dentro de los diez (10) días hábiles siguientes de efectuada la
entrega del bien o la primera entrega en el caso de suministros, o del inicio de la
prestación del servicio o del inicio de la ejecución de la obra, incluyendo el
proceso en el Plan Anual de Contrataciones de la Entidad, publicando la
resolución o acuerdo correspondientes y los informes técnico y legal
sustentatorios en el SEACE, debiendo remitir dicha información a la Contraloría
General de la República, así como emitiendo los demás documentos contractuales
que correspondan según el estado de ejecución de las prestaciones.”
10
Artículo vigente hasta el 19 de setiembre de 2012, pues el 20 de setiembre entró en vigencia el Decreto
Supremo Nº 138-2012/EF, que lo modificó.
5
Sobre el particular, debe indicarse que el artículo 14111 del Reglamento dispone
que, como parte de los requisitos para la celebración del contrato, el postor
ganador de la Buena Pro debe presentar la constancia vigente de no estar
inhabilitado para contratar con el Estado, salvo en el caso de los contratos
derivados de procesos de Adjudicación de Menor Cuantía, en los que la Entidad
debe efectuar la verificación correspondiente en el portal del Registro Nacional de
Proveedores (RNP).
11
Artículo vigente hasta el 19 de setiembre de 2012, pues el 20 de setiembre entró en vigencia el Decreto
Supremo Nº 138-2012/EF, que lo modificó.
12
Ídem.
13
Al respecto puede revisarse la Opinión Nº 049-2009/DTN.
6
3. CONCLUSIONES
WVM/.
14
Al respecto puede revisarse la Opinión Nº 049-2009/DTN, en la que se estableció dicho criterio.
7
OPINIÓN Nº (…)-2012/DTN
Referencia: G-390-2012
4. ANTECEDENTES
Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas genéricos
y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos, de
conformidad con lo dispuesto por el literal j) del artículo 58 de la Ley de Contrataciones
del Estado, aprobada mediante Decreto Legislativo Nº 1017 (en adelante, la “Ley”), y la
Segunda Disposición Complementaria Final de su reglamento, aprobado mediante
Decreto Supremo Nº 184-2008-EF (en adelante, el “Reglamento”).
5. CONSULTA Y ANÁLISIS
5.1 En primer lugar, debe indicarse que la normativa de contrataciones del Estado
establece supuestos en los que carece de objeto realizar un proceso de selección,
toda vez que por razones coyunturales, económicas o de mercado, la Entidad
requiere contratar directamente con un solo proveedor para satisfacer su
necesidad. Dichos supuestos se encuentran establecidos en el artículo 2015 de la
Ley y constituyen las causales de exoneración de la obligación de realizar proceso
15
Artículo vigente hasta el 19 de setiembre de 2012, pues el 20 de setiembre entró en vigencia la Ley Nº
29873, que lo modificó.
8
de selección.
Ahora bien, el artículo 2117 de la Ley prevé el procedimiento que deben observar
las Entidades para exonerarse de la obligación de realizar un proceso de selección,
disponiendo que las exoneraciones deben ser aprobadas mediante: (i) resolución
del Titular de la Entidad; (ii) acuerdo del Directorio; o (iii) acuerdo del Consejo
Regional o Concejo Municipal, según corresponda; previo informe que contenga
el sustento técnico y legal, los cuales deberán emitirse de forma obligatoria.
Por su parte, el primer párrafo del artículo 135 del Reglamento establece que una
vez aprobada la exoneración, la Entidad puede efectuar las contrataciones en
forma directa mediante acciones inmediatas, requiriéndose invitar a un solo
proveedor cuya propuesta cumpla con las características y condiciones
establecidas en las Bases. Dicha contratación es realizada por el órgano encargado
de las contrataciones de la Entidad o el órgano designado para tal efecto.
16
Para tal efecto, se debe tener en cuenta que todo procedimiento de contratación se desarrolla en tres (3)
fases:
- Fase de selección, que se desarrolla en las siguientes etapas principales: i) convocatoria; ii) registro de
participantes; iii) formulación y presentación de consultas; iv) formulación y absolución de
observaciones, v) integración de Bases; vi) presentación de propuestas; vii) calificación y evaluación
de propuestas; y, viii) otorgamiento de la Buena Pro, hasta antes de la suscripción del contrato.
- Ejecución contractual, que va desde la suscripción del contrato hasta el pago por las prestaciones
ejecutadas.
17
Artículo vigente hasta el 19 de setiembre de 2012, pues el 20 de setiembre entró en vigencia la Ley Nº
29873, que lo modificó.
9
En esa medida, el segundo párrafo del artículo 23 21 de la Ley dispone que “En
este caso, la Entidad queda exonerada de la tramitación del expediente
administrativo y podrá ordenar la ejecución de lo estrictamente necesario para
remediar el evento producido y satisfacer la necesidad sobrevenida, sin sujetarse
a los requisitos formales del presente Decreto Legislativo. (…).”
En ese sentido, el artículo 128 del Reglamento precisa que, después de prevenir y
atender los requerimientos generados como consecuencia directa del evento
producido, así como para satisfacer las necesidades sobrevinientes, deberá
convocarse los procesos de selección que correspondan y, de no ser necesaria la
realización de un proceso de selección posterior, en el informe técnico – legal
respectivo deberá fundamentarse las razones que motivaron la contratación
definitiva.
Ahora bien, dado que esta causal se configura ante situaciones excepcionales que
requieren la atención inmediata por parte de la Entidad, el artículo 21 de la Ley
permite que, a diferencia de las otras causales, las formalidades propias de la
aprobación de la exoneración se realicen en “vía de regularización”.
21
Artículo vigente hasta el 19 de setiembre de 2012, pues el 20 de setiembre entró en vigencia la Ley Nº
29873, que lo modificó.
11
En este punto, el artículo 14122 del Reglamento dispone que, como parte de los
documentos para la celebración del contrato, el postor adjudicatario presente la
constancia vigente de no estar inhabilitado para contratar con el Estado, salvo en
el caso de los contratos derivados de procesos de Adjudicación de Menor Cuantía,
en los que la Entidad deberá efectuar la verificación correspondiente en el portal
del Registro Nacional de Proveedores (RNP).
Así, debe tenerse en cuenta que uno de los impedimentos para adquirir la calidad
de participante, postor y/o contratista en los procesos de selección convocados o
22
Artículo vigente hasta el 19 de setiembre de 2012, pues el 20 de setiembre entró en vigencia el Decreto
supremo Nº 138-2012/EF, que lo modificó.
23
IDEM.
12
6. CONCLUSIONES
6.2 En esa medida, la formalización del contrato es uno de los aspectos que, en su
integridad o en parte, debe regularizarse con posterioridad al inicio de la ejecución
de las prestaciones. No obstante, en la medida que corresponde a la entidad, antes
de ordenar la ejecución de las prestaciones, verificar que el proveedor no se
encuentre incluido en el Registro de Inhabilitados del RNP, carece de objeto que en
la regularización se le requiera la presentación de la Constancia vigente de no estar
inhabilitado para contratar con el Estado.
WVM/.
14
T.D.: 1758455
OPINIÓN Nº (…)-2012/DTN
Referencia: G-390-2012
7. ANTECEDENTES
Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas genéricos
y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos, de
conformidad con lo dispuesto por el literal i) del artículo 58 de la Ley de Contrataciones
del Estado, aprobada mediante Decreto Legislativo Nº 1017 (en adelante, la “Ley”), y la
Segunda Disposición Complementaria Final de su reglamento, aprobado mediante
Decreto Supremo Nº 184-2008-EF (en adelante, el “Reglamento”).
8. CONSULTA Y ANÁLISIS
8.1 En primer lugar, debe indicarse que la normativa de contrataciones del Estado
establece supuestos en los que carece de objeto realizar un proceso de selección,
toda vez que por razones coyunturales, económicas o de mercado, la Entidad
requiere contratar directamente con un solo proveedor para satisfacer su necesidad.
Dichos supuestos se encuentran establecidos en el artículo 20 de la Ley y
constituyen las causales de exoneración de la obligación de realizar proceso de
selección.
15
Ahora bien, el artículo 21 de la Ley prevé el procedimiento que deben observar las
Entidades para exonerarse de la obligación de realizar un proceso de selección,
disponiendo que las exoneraciones deben ser aprobadas mediante: (i) resolución del
Titular de la Entidad; (ii) acuerdo del Directorio; o (iii) acuerdo del Consejo
Regional o Concejo Municipal, según corresponda; previo informe que contenga el
sustento técnico y legal, los cuales deberán emitirse de forma obligatoria.
Por su parte, el primer párrafo del artículo 135 del Reglamento establece que una
vez aprobada la exoneración, la Entidad puede efectuar las contrataciones en forma
directa mediante acciones inmediatas, requiriéndose invitar a un solo proveedor
cuya propuesta cumpla con las características y condiciones establecidas en las
Bases. Dicha contratación es realizada por el órgano encargado de las
contrataciones de la Entidad o el órgano designado para tal efecto.
24
Para tal efecto, se debe tener en cuenta que todo procedimiento de contratación se desarrolla en
tres (3) fases:
- Fase de programación y actos preparatorios, que comprende: i) definición de necesidades y
aprobación del Plan Anual de Contrataciones; ii) realización de un estudio de posibilidades que
ofrece el mercado a fin de determinar el tipo de proceso de selección a convocarse, ii) la aprobación
del expediente de contratación, entre otros; iii) designación del Comité Especial; y, iv) elaboración y
aprobación de las Bases.
- Fase de selección, que se desarrolla en las siguientes etapas principales: i) convocatoria; ii) registro de
participantes; iii) formulación y presentación de consultas; iv) formulación y absolución de
observaciones, v) integración de Bases; vi) presentación de propuestas; vii) calificación y evaluación
de propuestas; y, viii) otorgamiento de la Buena Pro, hasta antes de la suscripción del contrato.
- Ejecución contractual, que va desde la suscripción del contrato hasta el pago por las prestaciones
ejecutadas.
16
En esa medida, el segundo párrafo del artículo 23 de la Ley dispone que “En este
caso, la Entidad queda exonerada de la tramitación del expediente administrativo y
25
CABANELLAS DE TORRES, Guillermo. Diccionario Enciclopédico de Derecho Usual 29ª Edición,
Buenos Aires: Heliasta, 2006, v.1, pág. 120 y v.2, pág. 115.
26
CABANELLAS DE TORRES, Guillermo. Diccionario Enciclopédico de Derecho Usual 29ª Edición,
Buenos Aires: Heliasta, 2006, v.3, pág. 48.
27
Universidad Nacional Autónoma de México. Instituto de Investigaciones Jurídicas. Enciclopedia
Jurídica Latinoamericana 1ª Edición, Santa Fe: Rubinzal-Culzoni Editores, 2007, v.9, pág. 533.
17
En ese sentido, el artículo 128 del Reglamento precisa que, después de prevenir y
atender los requerimientos generados como consecuencia directa del evento
producido, así como para satisfacer las necesidades sobrevinientes, deberá
convocarse los procesos de selección que correspondan y, de no ser necesaria la
realización de un proceso de selección posterior, en el informe técnico – legal
respectivo deberá fundamentarse las razones que motivaron la contratación
definitiva.
Ahora bien, dado que esta causal se configura ante situaciones excepcionales que
requieren la atención inmediata por parte de la Entidad, el artículo 21º de la Ley
permite que, a diferencia de las otras causales, las formalidades propias de la
aprobación de la exoneración se realicen en “vía de regularización”.
En este punto, el artículo 141 del Reglamento dispone que, como parte de los
documentos para la celebración del contrato, el postor adjudicatario presente la
constancia vigente de no estar inhabilitado para contratar con el Estado, salvo en el
caso de los contratos derivados de procesos de Adjudicación de Menor Cuantía, en
los que la Entidad deberá efectuar la verificación correspondiente en el portal del
Registro Nacional de Proveedores (RNP).
Así, debe tenerse en cuenta que uno de los impedimentos para adquirir la calidad de
participante, postor y/o contratista en los procesos de selección convocados o en los
contratos suscritos al amparo de la Ley y el Reglamento es, precisamente, la
inhabilitación temporal o definitiva de acuerdo a lo dispuesto en el literal j) del
artículo 10 de la Ley.
9. CONCLUSIONES
9.2 En esa medida, la formalización del contrato es uno de los aspectos que, en su
integridad o en parte, debe regularizarse con posterioridad al inicio de la ejecución
de las prestaciones. No obstante, en la medida que corresponde a la entidad, antes
de ordenar la ejecución de las prestaciones, verificar que el proveedor no se
encuentre incluido en el Registro de Inhabilitados del RNP, carece de objeto que en
la regularización se le requiera la presentación de la Constancia vigente de no estar
inhabilitado para contratar con el Estado.
WVM/.
21
T.D.: 1748523
OPINIÓN Nº 095-2012/DTN
10. ANTECEDENTES
Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas genéricos
y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos, de
conformidad con lo dispuesto por el literal i) del artículo 58 de la Ley de Contrataciones
del Estado, aprobada mediante Decreto Legislativo Nº 1017 (en adelante, la “Ley”), y la
Segunda Disposición Complementaria Final de su reglamento, aprobado mediante
Decreto Supremo Nº 184-2008-EF (en adelante, el “Reglamento”).
11.1.1 En primer lugar, debe indicarse que la normativa de contrataciones del Estado
establece supuestos en los que carece de objeto realizar un proceso de selección,
toda vez que por razones coyunturales, económicas o de mercado, la Entidad
requiere contratar directamente con un solo proveedor para satisfacer su
necesidad. Dichos supuestos se encuentran establecidos en el artículo 20 de la
Ley, y constituyen las causales de exoneración de la obligación de realizar un
proceso de selección.
28
De conformidad con el segundo párrafo del artículo 135 del Reglamento.
29
Para tal efecto, se debe tener en cuenta que todo procedimiento de contratación se desarrolla en tres (3)
fases:
• Ejecución contractual, que va desde la suscripción del contrato hasta el pago por las prestaciones
ejecutadas.
30
CABANELLAS DE TORRES, Guillermo. Diccionario Enciclopédico de Derecho Usual, 29ª Edición,
Buenos Aires: Heliasta, 2006, v.1, pág. 120 y v.2, pág. 115.
23
11.1.3 Por su parte, el artículo 21 de la Ley establece las formalidades aplicables a las
contrataciones exoneradas, precisando en su primera párrafo que estas
contrataciones se realizarán de manera directa, previa aprobación mediante: (i)
resolución del Titular de la Entidad; (ii) acuerdo del Directorio, en el caso de las
empresas del Estado; o (iii) acuerdo del Consejo Regional o Concejo Municipal,
según corresponda; en función a los informes técnico y legal que sustentan la
exoneración, previamente emitidos de conformidad con el artículo 133 del
Reglamento33.
Ahora bien, el último párrafo del artículo 21 precisa que “Está prohibida la
aprobación de exoneraciones en vía de regularización, a excepción de la causal
de situación de emergencia.” (El resaltado es agregado).
En ese sentido, el sentido segundo párrafo del artículo128 del Reglamento precisa
que “Toda contratación realizada para enfrentar una situación de emergencia
deberá regularizarse dentro de los diez (10) días hábiles siguientes de efectuada
la entrega del bien o la primera entrega en el caso de suministros, o del inicio de
31
CABANELLAS DE TORRES, Guillermo. Diccionario Enciclopédico de Derecho Usual, 29ª Edición,
Buenos Aires: Heliasta, 2006, v.3, pág. 48.
32
Universidad Nacional Autónoma de México. Instituto de Investigaciones Jurídicas. Enciclopedia
Jurídica Latinoamericana, 1ª Edición, Santa Fe: Rubinzal-Culzoni Editores, 2007, v.9, pág. 533.
33
“Artículo 133.- Informe Técnico-Legal previo en caso de Exoneraciones
La resolución o acuerdo que apruebe la exoneración del proceso de selección requiere obligatoriamente
de uno (1) o más informes previos, que contengan la justificación técnica y legal de la procedencia y
necesidad de la exoneración. En el caso de las empresas públicas, la aprobación de las exoneraciones le
corresponde al Directorio.”
24
No obstante, dentro de los diez (10) días hábiles siguientes de efectuada la entrega
del bien o la primera entrega en el caso de suministros, del inicio de la prestación
del servicio, o del inicio de la ejecución de la obra, según corresponda, la Entidad
tiene la obligación de incluir la contratación en su PAC, así como de regularizar
las demás actuaciones de los actos preparatorios y del perfeccionamiento del
contrato que resulten aplicables, según el estado de ejecución de las prestaciones y
la situación o acontecimiento que motivó la configuración de la causal.
12. CONCLUSIONES
técnico y legal sustentatorios-, dentro del plazo previsto en el artículo 128 del
Reglamento.
MPC/CCP.
3435
34
Modificada mediante Ley Nº 29873, vigente desde el 20 de setiembre de 2012.
35
Modificado mediante Decreto Supremo Nº 138-2012/EF, vigente desde el 20 de setiembre de 2012.