Las decisiones judiciales ¿Serán una dificultad para el ingreso a la carrera

administrativa?1

Karen Tatiana Torres Ardila2

Resumen

La carrera administrativa es un sistema de organización de los funcionarios que laboran

para el Estado y su ingreso se determina por los concursos de mérito los cuales son
reglamentados por la Comisión Nacional del Servicio Civil, órgano constitucionalmente
fundado y regulador de la función pública, en conjunto con los representantes legales de las
entidades estatales bajo el principio de cooperación y coordinación generan los concursos, no
obstante no veía la necesidad de la suscripción de los acuerdos de convocatoria, llevando a
revisiones del artículo 31 numeral 1° de la Ley 909 del 2004 por parte del Consejo de Estado,
por ende es de importancia establecer cuál es el impedimento del ingreso a la carrera
administrativa por discrepancias jurídicas dirimidas en decisiones judiciales, en cuanto a la
metodología de este trabajo es de manera cualitativa en fase exploratoria .

1 Ensayo presentado para optar al título de Especialista en Derecho Administrativo de la Universidad

Militar Nueva Granada (UMNG), Colombia.

2 Estudiante Especialización de Derecho Administrativo Universidad Militar Nueva Granada UMNG

(2019), Colombia, Abogada egresada de la Universidad Católica de Colombia (2017), Colombia,
Correo:u3501275@unimilitar.edu.co.
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Palabras clave: Carrera administrativa - mérito; Comisión Nacional del Servicio Civil;
Decisiones judiciales; Seguridad jurídica e igualdad.

Abstract: The administrative career is a system of officials who work for the State and
its income is determined by merit contests which are regulated by the Comisión Nacional del
Servicio Civil, constitutionally founded body and regulator of the public function, in together
with the legal representatives of the state entities under the cooperation and coordination
principle generate concourses, nevertheless did not see the need for the subscription of the
convening agreements, leading to revisions of article 31 numeral 1 of Law 909 of 2004 on the
part of the Consejo de Estado, therefore it is of importance to establish what is the impediment
of admission to the administrative career due to legal discrepancies settled in judicial decisions,
as far as the methodology of this work is qualitatively in the exploratory phase.

Keywords: Administrative career - Merit; Comisión Nacional del Servicio Civil; Court
decisions; Legal security and equality.

La creciente idea de la dudosa incorporación de los servidores públicos para laborar en

el Estado Colombiano, cuenta con la percepción de poca credibilidad, respeto y admiración, la
cual en un inicio puede encontrarse errada en toda su expresión, dado que existen funcionarios
públicos que arduamente laboran para un mejor funcionamiento con las directrices impartidas
desde el nivel ejecutivo, por ende es importante entrar a establecer que a la función pública se
debe llegar mediante el principio del mérito instaurado constitucionalmente en el artículo 125
el cual es de igual manera regulado por la Ley 909 de 2004 y en ella dice las etapas a
transcurrir por parte de la entidad u organismo que requiere de un personal idóneo, íntegro y
capaz para ejecutar las tareas demandadas, motivo por el cual se requiere de efectuar estos
pasos a seguir.
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Es por ello que cuando se habla de la carrera administrativa, se determina como un

sistema que administra el personal que labora en el Estado, definición que hace referencia la
Constitución y la Ley 909 del 2004 con sus posteriores modificaciones, con el objetivo de dar
igualdad de oportunidades, acceso a la función pública con estabilidad, personal profesionalizado
dado a los altos estándares de escogencia de sus miembros para lograr una eficiente
administración y servicio a la sociedad, esto se pensó además de los órganos o instituciones que
guiarán en la estructuración de la misma, en consecuencia su creación se dio a partir de la Ley 19
de 1985 creando la Escuela Superior de la Administración Pública (ESAP), y el Departamento
Administrativo del Servicio Civil, actual Comisión Nacional del Servicio Civil (CNSC), la
primera tenía la tarea de capacitar a los servidores públicos y la segunda su vigilancia en los
labores encomendados por la Constitución, ley y reglamentos fijados.

En Colombia se pretendía impartir los ideales de la profesionalización de los servidores

públicos, de manera que deberían ingresar mediante la carrera administrativa, este pensamiento
viene desde la Declaración Universal de los Derechos del hombre y el ciudadano de 1789, la
Declaración Universal de los Derechos humanos de la ONU 1948, además de ello el General
Rafael Uribe en 1902, como lo ha dicho Germán Puentes González (2010), tenía la concepción de
cambiar el Spoil System del país, presentando un proyecto de la carrera administrativa ante el
Congreso de la República, el cual no prosperó por el conflicto de intereses adyacente; luego se
presentó el cambio en todas las esferas del país al pasar de un Estado Social a un Estado Social de
derecho, esto también se debió a la modificación normativa de la Constitución Política de 1886 a
la actual y más garantista en derechos como lo es la de 1991.

Aunque es deber mencionar las implicaciones en la carrera administrativa y su

perspectiva normativa que trataron de implementar a través de la Ley 165 de 1938,
posteriormente el Plebiscito de 1957, desarrollado en el Decreto 1732 de 1960, posteriormente el
Decreto 2400 de 1968 y Decreto Reglamentario 1950 de 1973, modificados por Ley 61 de 1987,
preceptos que incorporaron ámbitos relacionados con la carrera administrativa, ya vislumbrados
en la carta actual de 1991. (Younes Moreno, 2013)

A lo anterior y en adelanto a ello, se expidió la Ley 27 de 1992 y la Ley 443 de 1998,

antecedentes importantes para el estatuto actual de la carrera administrativa (Ley 909 de 2004),
norma que integró temas inherentes a la función pública como: ingreso, ascenso, permanencia y
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retiro de los servidores públicos con derechos de carrera administrativa. En efecto, tenemos como
fines de la carrera administrativa: la realización de los principios de eficacia y eficiencia,
estabilidad de los cargos públicos, la erradicación del clientelismo y la inmoralidad, resaltando el
principio de igualdad por el merecimiento que ostenta el empleado en tanto a su permanencia,
ascenso o retiro, ellos deberán desempeñar las funciones y los cargos públicos en igualdad de
condiciones ingresando bajo el mérito y la seguridad jurídica que tenemos en consecuencia del
ser regulados bajo un ordenamiento jurídico con aplicabilidad para todos sin distinción según
(González Rodríguez, enero- junio 2010).

Teniendo en cuenta los preceptos de la carrera administrativa, se tienen identificados unos

impedimentos para poder acceder a ella, como son: i) desinformación del proceso, ii) los
requisitos a acreditar no sean claros para los participantes, ii) intereses burocráticos, iii)
estabilidades que no están soportadas en ley y son más que todo dadas jurisprudencialmente
como es a los empleados en estado de provisionalidad y las cuales se preceptuaron en una línea
jurisprudencial del caso por interpretaciones de jueces administrativos y constitucionales en
determinadas eventualidades.

Por consiguiente, se deben referir las decisiones judiciales y la afectación que producen
los jueces en su ejercicio profesional, para efectuar la solución de conflictos bajo los argumentos
y orientaciones legales ya regladas, dándole resolución a los problemas argumentados en
derecho, aunque Dworkin es quien implementó el modelo de solución a los casos difíciles, es
necesario partir de la armonía y coherencia del derecho según (Pérez de la Fuente, 2010), sin
embargo, se analizará qué tipos de decisiones judiciales obstaculizan los propósitos del ingreso
por mérito a las entidades estatales y que posibles repercusiones tienen en la confiabilidad de la
CNSC.

A causa de resolver o simplemente entrever que ocurre dentro de la entidad y los derechos
que colisionan entre sí, frente a los empleados que están en estado de provisionalidad y los
ciudadanos que ganaron su derecho del ingreso a la carrera administrativa, es fundamental
pensar, ¿cuáles son las circunstancias que impiden bajo las decisiones judiciales a los ciudadanos
colombianos por intermedio de los concursos de mérito ingresar a la carrera administrativa? y dar
una posible solución que puede traer muchos beneficios no tanto para los posibles candidatos,
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sino generar seguridad jurídica de lo que se quiere como entidades que trabajan para la nación
colombiana, y solucionar de alguna manera que causas son las que lo producen.

Debido a estos sucesos de igual manera se debe determinar la importancia de la actividad

de la CNSC como órgano autónomo y regulador de la carrera administrativa, por ser el que
establece los parámetros instaurados tanto por constitución y ley, del mismo modo reconocer el
impacto que tiene la no realización de los concursos de mérito y que sustento jurídico tiene el
Consejo de Estado para tal fin, de igual manera las discrepancias que suceden y así revisar los
parámetros tomados por parte del Consejo de Estado como supremo en lo contencioso
administrativo y así lograr dirimir la dualidad de interpretaciones respecto al entender e
interpretar de manera exegética y limitada en lo que autonomía de la CNSC se refiere el artículo
31 numeral 1° de la Ley 909 de 2004, la cual regula y compila lo concerniente a la carrera
administrativa general y las posibles decisiones a favor tomadas por el mismo, con ello se
proseguirá con entender cómo regula su actividad y alcanza el objetivo de su creación la CNSC,
es de importancia ver el proceder de este órgano y como ha defendido su posición y criterios que
lleva inherentes para continuar con la ardua tarea de profesionalizar la función pública y eliminar
en su mayoría la provisionalidad y clientelismo burocrático.

Si bien esta investigación se ciñó con base a un análisis documental sustancioso de

fuentes secundarias las cuales fueron recaudadas mediante fichas analíticas tanto de doctrina,
jurisprudencia y expertos que tratan la materia, sigue siendo innovador, presentando repercusión
en el tiempo, pretendiendo esta recopilación de datos que pueda de alguna manera encontrar
alguna solución posible o tratar de tocar un poco el trasfondo político que aún encontramos en un
país como Colombia y lograr una posible solución a la problemática impartida, siendo de interés
colectivo la decisión que tome el Consejo de Estado como órgano de cierre de las decisiones
contenciosas administrativas. En cuanto a la metodología de este trabajo de investigación es de
manera cualitativa en fase exploratoria, al ser innovador el tema y aún estar en discusión qué tipo
de solución darle, dado los intereses que en la problemática se entremezclan, se partirá de un
análisis documental de fuentes secundarias, abordando la doctrina, artículos investigativos,
sentencias, autos interlocutorios, artículos de prensa, conceptos de los expertos para poder dar
enfoque al tema.
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Por lo tanto se requiere hacer un estudio sucinto del material disponible para determinar
una posible solución y generar un impacto social, que pueda tomar de esta manera un enfoque a
la problemática y encontrar pronto una forma de dirimir y ser un precedente para tomar en
cuenta, tanto por la CNSC como para el Consejo de Estado, al ser de gran repercusión a nivel
nacional y evitando controversia y desánimo en las instituciones, entidades u organismos
estatales en su normal funcionamiento, generando por el contrario aceptación y respeto por la
labor encomendada tanto por la Constitución Política de Colombia de 1991, como de la ley,
decretos y reglamentos.

En lo concerniente con la Relevancia de la CNSC, que se encuentra constitucionalmente

constituida.

La CNSC, es un órgano creado por la Constitución Política de 1991, se encarga de

administrar y vigilar los sistemas de carrera administrativa, exceptuando los creados
constitucional y legalmente, esta entidad a sus inicios era llamada el Departamento
Administrativo del Servicio Civil, junto con la Escuela Superior de Administración Pública
ESAP, fueron instituidos bajo la Ley 19 de 1958, como refiere (Martínez Cárdenas, julio-
diciembre 2010) que con esta última se modificó la Ley 165 de 1938 y con ella se crearon las
plantas de personal y estableció en primera medida los concursos públicos para el acceso a esos
cargos, aunque no pudiendo cumplir con la función instaurada.

A lo anterior y volviendo a su origen la CNSC parte de una concepción actual con el

artículo 130 constitucional3 con las facultades señaladas en la Ley 909 de 2004 en los artículos 11
y 12, preceptúa que es un órgano autónomo, independiente de las ramas del poder público, cuenta
con personería jurídica, autonomía administrativa, técnica y patrimonial, como lo cuenta (Gil
Restrepo, 2017) haciendo su distinción en el artículo 113 constitucional, y la ley ya antes

3 El artículo 130 constitucional da el nacimiento y resalta la importancia de la Comisión Nacional del

Servicio Civil, siendo el órgano encargado de administrar y vigilar el sistema general de carrera administrativa y por
ende quienes las incorporan, haciendo una salvedad o excepción frente a los sistemas especiales, los cuales serán
regidos conforme a constitución o ley.
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mencionada, en esta última rige los lineamientos que prevé el sistema general de la carrera
administrativa, las funciones del ente regulador, entre otras; sin embargo, pese a la relevancia que
comporta el sistema de carrera en Colombia, las determinaciones adoptadas por el órgano rector
en materia de concursos de méritos, últimamente han entrado en colisión con las decisiones
judiciales proferidas por los H. Jueces de la República.

Por otra parte, debe entenderse el fin esencial de la carrera administrativa, el cual es
generar una función pública profesionalizada y competente en aspectos de conocimiento y
valores públicos, por lo tanto, la función pública se consagra como regla general según la cual se
consolida mediante el empleo público, el cual está contenido su funcionalidad en ley o
reglamento, no obstante, se debe partir de quien la integra como lo son los servidores públicos en
carrera administrativa. Otros empleados públicos que hacen parte de la administración son los de
libre nombramiento y remoción y en provisionalidad, con ello se desenvolverá varios preceptos
señalados en la Ley 909 de 2004, esta última contiene el sistema técnico de la administración de
personal que presenta una estabilidad e igualdad de oportunidades para acceder y ascender en el
servicio público en empleos carrera administrativa ingresando por medio de concursos de mérito.

Dichos concursos que son el mecanismo idóneo de ingreso a la función pública, la ley
instauró que serán realizados tanto por la entidad nominadora como por la CNSC, su regulación y
funciones estarán consignadas en la Constitución y ley, por lo tanto, se debe desenvolver qué
incidencias tiene está en el Estado colombiano y las implicaciones sobre los funcionarios
públicos.

Antes que nada, con anterioridad fue mencionada la competitividad que ostenta la CNSC
y su funcionalidad como entidad autónoma, al entender esto desligándose de dos posiciones que
son contradictorias en sí, la Constitucional quien parte de la funcionalidad y propósito de
desencadenar el principio del mérito por parte de la CNSC y la legal que instauró la Ley 909 de
2004 y su interpretación por parte de los jueces y magistrados de la jurisdicción de lo
Contencioso Administrativo, en tanto restaría la potestad constitucional ya otorgada en el
artículo 130 de la Constitución Política de 1991, y la normativa que pretendía generar un impacto
en la carrera administrativa, evitando eventos como la ventana siniestra, que es el ingreso a la
administración sin tener que realizar un concurso de méritos y la respectiva escogencia, producto
de ello la burocracia, que no le importaba dar un mejor servicio y ser tecnificados o profesionales
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en su área, sin embargo con la reforma actual esto ha dado otro giro, y fue con el gobierno del
presidente Álvaro Uribe, que se intentó frenar la corrupción partidista al interior del Estado y
generar una mejor prestación del servicio público. (Puentes González, 2004)

Por otra parte, la provisión de los empleos de carrera administrativa ha incrementado la

posibilidad del ingreso a la administración y reduciendo el número de empleados en
provisionalidad, aun así se sigue presentando escepticismo frente a la funcionalidad de la CNSC,
por ello se ve otra cara frente este asunto con el trabajo investigativo de Laura Gil Restrepo
(2017), en su artículo de grado, en el cual apreció la percepción ciudadana frente a esta entidad,
arrojando variados resultados a las siguientes preguntas: si conocen la CNSC, el 88% de las
personas encuestadas respondieron que sí, a la siguiente pregunta de si ha participado en alguna
convocatoria realizada por la CNSC respondieron favorablemente el 72%, y sobre cuál razón es
por la cual no ha participado en las convocatorias ofertadas, la respuesta más alta es por la falta
de credibilidad en el proceso de selección, seguido del desinterés y la desinformación.

Por otro lado, otra pregunta es si considera que los medios de difusión de las
convocatorias son suficientes y oportunos, a lo que responden sí el 67% y el 28% considera que
no de los encuestados, otro aspecto dice si cree en el proceso de las convocatorias adelantadas por
la CNSC y si se ajusta a los principios de igualdad y mérito, la respuesta fue del 62% de si se
ajusta, en el punto de cómo evalúa usted los actuales procesos de selección desarrollados por la
CNSC, la mayor respuesta es regular con el 46.7%, en otra instancia si alguna vez ha ganado un
concurso público de méritos adelantado por la CNSC el 93.3% dijo que no y el 6.7% dijo que sí,
y por ultimo pregunto recomendaría las convocatorias de la CNSC como opinión para la
búsqueda de empleo el 78% de las personas dicen que sí y un 22% dice que no, aunque se quiere
con este trabajo desarrollar el contexto de los concursos públicos y el impacto que tienen, ella
comparó las causas de no ocupación de los empleos públicos en oferta y más que todo es del
desinterés e incredibilidad de los mismos.

No obstante, se interponen barreras para poder ingresar al Estado por meritocracia,

impidiendo que el principio de igualdad se desenvuelva, con la continua proliferación de
corrupción en el ordenamiento, que bien pueden eliminarse esas prácticas para ingresar al
servicio público, en especial cargos de alta gerencia, por lo cual es necesario la implementación
de un sistema de mérito, que amplié la cobertura y evaluación de todos los niveles
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administrativos (González Rodríguez, enero- junio 2010), además determinó que los fines de la
carrera administrativa son la realización de los principios de eficacia y eficiencia en la función
pública, la estabilidad de los cargos públicos, erradicación del clientelismo y desligamiento de
participación política, siendo necesariamente el único sistema obligatorio el de meritocracia.

En efecto, con respecto al principio de mérito señalado en la Ley 909 de 2004, se quiere
una provisión definitiva de la carrera administrativa, cuando el candidato goce de las facultades
para desempeñar el cargo que establece en el manual de funciones la entidad y pueda ser ejercido
con total diligencia, cumpliendo la totalidad de requisitos necesarios para el empleo, siendo estos
concursos de mérito abiertos para todos los ciudadanos colombianos los cuales se darán apertura
por parte tanto de la CNSC como de la entidad nominadora que requiere ampliar su planta de
personal, ya que los servicios públicos hacen más exigible para el Estado responder la demanda
de sus asociados.

Dicho precepto es reiterado en Perú en donde no solamente es dirigida la convocatoria

para reclutar personal capaz e idóneo en condiciones de igualdad al acceso a los cargos, asimismo
debe respetar una serie de etapas para cumplir ese precepto, resaltando las competencias y
cualidades del aspirante, con criterios objetivos para su selección para definir a los mejores en sus
puntajes, probando sus capacidades para ejercer su puesto al interior del Estado (Silva Romero,
2017)

De manera análoga, la CNSC, tiene bajo el fundamento tanto constitucional en el artículo

130, como legal con la Ley 909 de 2004 y los artículos aún vigentes que tengan aplicabilidad, la
función como entidad estatal que administra y vigila a los empleados de carrera administrativa,
también debe realizar los respectivos concursos para el ingreso del personal altamente calificado
que suplirá las necesidades de la ciudadanía como analizó (Ramírez Mora, 2011), por esta razón
se generan una serie de etapas para lograrlo, y la más importante es la apertura y convocatoria del
proceso, en ella se da el comunicado a todos los que aspiren a ingresar y que tengan las
capacidades descritas y puedan hacerlo.

Debido a una serie de inconvenientes en los concursos de mérito que trae la incertidumbre
y desconfianza con la CNSC, repercusión que sucedió con ocasión a varios de ellos quedaron
inconclusos por demandas a los mismos, en consecuencia, la ciudadanía no es muy dada a buscar
la manera de laborar en el Estado por la meritocracia teniendo aún la idea de la burocracia
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partidista es la que domina el medio. A ello el principio del mérito es equiparable y de

aplicación tanto en Colombia, como de igual forma en Perú, regido por la constitución bajo la
función pública o carrera administrativa, dando la idea al pueblo que existen personas calificadas
que se encuentran a su servicio y por esto al de la Nación, con un sistema que da garantía de la
calidad del servicio profesional y de la carrera administrativa como evidencio (Silva Romero,
2017) por ende no solamente en Colombia se hablaba de tener servidores competentes hacia la
sociedad civil, sirviendo sin tener fines políticos en la mira.

A continuación, nos referimos al Impacto de no concretar los concursos de mérito por

decisiones del Consejo de Estado.

Para la implementación de los concursos de mérito es de gran importancia ver su origen

tanto constitucional como legal, inicialmente en la Constitución Política de 1991 con la
disposición del principio del mérito consignado en el artículo 125 (Constitución Política de
Colombia Artículo 125, 1991)4, es importante señalar el mérito como principio base del concurso
de ingreso a la administración pública y con ello pertenecer a cargos de carrera administrativa,
cumpliendo requisitos y calidades que tengan los aspirantes, este es el medio idóneo de
incorporación a entidades y órganos del Estado colombiano.

Sin embargo, debe entenderse que existe una situación en torno a los empleados en estado
de provisionalidad, los cuales no han optado por el artículo 125 constitucional anotado, sino por
la importancia de ocupar esas funciones de los empleos en vacancia, se incorporan en modalidad
provisional de empleos que son de carrera administrativa y la potestad de su ingreso la tiene el
nominador, mientras se provee el mismo mediante el concurso de méritos instaurado en la Ley
909 de 2004, y legalmente no refiere una estabilidad en contraposición a los empleos de carrera
instaurados en el artículo 44 de la misma ley, teniendo por el contrario una estabilidad relativa

4 El artículo 125 constitucional estipula que por regla general los empleos en órganos y entidades estatales
serán de carrera administrativa a excepción los de libre nombramiento y remoción, trabajadores oficiales y los que la
ley disponga, por ende los cargos públicos que no determina ni la constitución o la ley su nombramiento se hará por
concurso público, señala también que el ingreso y los ascensos a cargos de carrera administrativa se harán por medio
del mérito del aspirante con previo cumplimiento de requisitos que la misma ley disponga y su retiro se efectuará si
se presenta una calificación no satisfactoria en su empleo, por violar el régimen disciplinario y demás causales en la
constitución o ley, sin importar la filiación política de los ciudadanos no será impedimento para su nombramiento,
ascenso o retiro de los empleos de carrera.
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frente a un servidor con derechos de carrera como lo dice (Ballén Duque, octubre 2011), aclaró
de igual manera que la CNSC no tiene interacción dispuesta constitucional o legal entre los
empleados en provisionalidad y los conflictos que se presenten por parte de estos y la
administración.

Los concursos de mérito los instaura de igual manera la Ley 909 de 2004 en el Título V El
ingreso y el ascenso a los empleos de carrera, Capítulo I Procesos de selección o concursos, que
van desde el artículo 29 al 33, sin embargo el proceso de ingreso lo estipula el artículo 31 titulado
Etapas del Proceso de Selección o Concurso, consta de 6 numerales, el primero es el de la
convocatoria y expresamente dice que debe ser suscrita tanto por la CNSC junto con el jefe de la
entidad u organismo y será una norma que regula todos los concursos y obliga a la administración
como a las entidades y a los participantes.5

No obstante, en algún momento de su desarrollo si alguna etapa del concurso, no se hace

conforme a la ley, esta será regulada tanto por las entidades que son suscriptoras en primera
medida, pero por la importancia de la protección del interés particular que sea haya vulnerado, la
jurisdicción contenciosa administrativa es quien resuelva en última instancia. (Congreso de la
República, 2004)

Entendiendo ya lo contemplado tanto en la constitución como en la ley que rige la carrera

administrativa, se quiere llegar a interpretar las consecuencias de la no realización o no
culminación de los concursos de mérito tanto por parte de la entidad u organismo estatal como de
la CNSC, esto viene de tiempo atrás desde 1938 al inmiscuirse intereses políticos al proceso y el
aumento de cuotas políticas e ingreso de personal en provisionalidad, aunque legalmente la
duración de dichos cargos no deberían ser mayor indicado en Decreto 1732 de 1960 en el artículo
53, que debe ser de un periodo de 15 días hasta que se aprovisione ese cargo por la entonces
autoridad competente en ese entonces la ahora CNSC, debía disponer la persona que ganó el
concurso o quien tuviese el derecho, si vencido ese plazo no fuere proveído, ese provisional no
podía seguir en el cargo.

5 Lo relativo a el artículo 31 Ley 909 de 2004 en su numeral primero enuncia la convocatoria y la

suscripción de ésta por parte de la Comisión Nacional del Servicio civil con su Presidente y en otro lado el jefe de la
entidad o el organismo estatal, el motivo de este último es la necesidad del ingreso de personal calificado y por
ende, se inician los pasos respectivos del concurso de méritos, esta normativa rige a lo largo del concurso, estando
los involucrados en la obligación de su realización como los participantes en el, siendo posteriormente sancionados si
se infringen notoriamente las etapas o se da una suspensión premeditada.
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De igual forma, en el Decreto 2400 de 1968 en el artículo 5° el periodo de un provisional

en permanencia del cargo sería de 4 meses en empleos de carrera con personal no seleccionado
por concursos de méritos sin exceder ese plazo, de igual manera el Decreto 1950 de 1973 en su
artículo 28 señala lo dicho en el anterior decreto, llegando finalmente a la ley actual 909 de 2004
junto con los decretos 1227 y 3820 de 2005, la permanencia aumenta a 6 meses de los empleos en
provisionalidad y en razón a tener prórrogas era necesario concepto previo de la CNSC y la única
base posible para solicitarlos es la no realización de concursos de mérito. (Vásquez Bonilla,
2015).

En efecto, es importante partir de la implementación de los principios constitucionales y

aplicarlos en casos concretos cuando no se pueda solucionar por vía legal inicialmente una
controversia, se hará bajo el principio de proporcionalidad de los derechos como se planteó en las
altas cortes al resolver casos difíciles con la teoría de la ponderación jurídica de Robert Alexy, en
consecuencia al inicio se reguló mediante la Constitución Política de 1991, desde ella se ve la
primacía instaurada en la posición de la desvinculación de los empleados en provisionalidad bajo
la figura del artículo 125, dado que primaria este principio del mérito obtenido por el ciudadano
apto para ese cargo sin obedecer a motivación alguna, no obstante a la entrada de la Ley 909 de
2004 y su Decreto reglamentario 1227 de 2005 la Sección Segunda del Consejo de Estado
entrevió que si es necesaria su motivación para la desvinculación, precisando las condiciones de
hecho y derecho de la administración y ellas deben versar sobre la ley sin ser violatorio de
derechos, poniéndolo en otro nivel a los empleados de libre nombramiento y remoción que no
gozan de estabilidad laboral, este panorama se contrapone con lo evidenciado a los empleados de
carrera administrativa que constitucionalmente está protegido y goza de estabilidad laboral, como
lo explica (Paz Obando, 14 enero al 8 abril 2015)

Debido a ello se ve la contraposición de dos derechos tanto de los empleados en

provisionalidad, como los que tienen el derecho de ser llamados a laborar en el Estado por
obtener el mérito en el concurso establecido y por lo cual si cumple los requisitos será inscrito en
carrera administrativa, dicho concurso lo inicia la CNSC junto con la entidad u organismo estatal,
así pues, se dan varias etapas para esta selección iniciando con el reclutamiento o convocatoria,
revisando los requisitos de los participantes se adelanta la siguiente etapa que es la lista de
elegibles, luego de tener la mejor puntuación en las pruebas comportamentales y de conocimiento
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y si acepta entra en periodo de prueba de dos meses y posteriormente si la aprueba la entidad

manda a la CNSC la solicitud de inscripción de carrera administrativa del ahora empleado
público, esto se tiene en cuenta bajo los principios de la igualdad y el mérito, como bien lo señala
(Gil Restrepo, 2017).

En consonancia, la CNSC se ha pronunciado referente al tema de la no implementación

de los concursos por alguna irregularidad, por ello en el comunicado de prensa N° 15 de la
entidad, pone en conocimiento el presidente de esa entidad en ese entonces José Ariel Sepúlveda
Martínez, que la entidad junto con otras entidades y organismos suscribieron acuerdos de
convocatoria para la provisión de 3000 empleos de carrera en 5 departamentos del país, no
obstante las decisiones judiciales que se profirieron suspendieron 6 concursos de mérito, en
detrimento de 82 entidades con más de 13.000 vacantes y aproximadamente 230.000
concursantes, sin embargo hay más suspensiones de concursos subiendo la cifra a 282 entidades
perjudicadas con 28.784 vacantes y un número aproximado mayor a 550.000 concursantes con la
suma involucrada de $101.266.535.041 millones de pesos. De nuevo refieren que estas decisiones
judiciales son perjudiciales referente al mérito en Colombia, retrocediendo lo que pretendía la
Asamblea Constituyente de 1991 y la labor de la CNSC erradicando el clientelismo y la
corrupción frente al ingreso a laborar en el Estado.

Con excepción del sistema de carrera especial, que de igual manera debe hacer efectivo
el mérito siendo este autónomo e independiente para fijar las reglas de los concursos para el
ingreso a la carrera administrativa, esas decisiones que son básicamente la interpretación del
artículo 31 de la Ley 909 de 2004, contrapone los principios del Estado Social de Derecho y
autonomía de la CNSC, órgano administrador de la carrera administrativa, pidiéndole al Consejo
de Estado que unifique criterios, pone de presente también el comisionado que harán la tarea
ardua para completar ese requisito de forma junto con los representantes legales de las entidades,
evitando posibles suspensiones de los concursos como ha ocurrido, continuando con su misión
como entidad. (Nº15, septiembre de 2018)

En otro aparte el Colegio Nacional de Inspectores de Trabajo – CNIT, pretende la

suspensión provisional de los efectos del Acuerdo y Convocatoria 428 de 2016 Grupo de
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Entidades del Sector Nación, el cual tenía como objetivo proveer a 18 entidades del sector
Nación al sistema de empleos de carrera administrativa, sin embargo se quiere ese cese de efectos
por vulnerar la constitución en los artículos 13,121,130,209 y el artículo 31 de la Ley 909 de
2004 al dar la expedición del Acuerdo CNSC 20161000001296 del 29 de julio de 2016 y no
contar con la firma de los jefes de entidad beneficiarias y resalta el Ministerio del Trabajo,
además señala que pasó por alto el artículo 71 del Decreto 111 de 1996 que dice si los actos
administrativos que afecten apropiaciones presupuestales deben contar con el certificado que diga
la disponibilidad de presupuesto previo para atender los gastos pretendidos y dice que no cuenta
con esa determinación y finalmente procura que se dé la suspensión para así evitar que se
concreten derechos ciertos bajo actos viciados de nulidad.

Al respecto, el Consejo de Estado profirió el Auto Interlocutorio O-261-2018, decidiendo

a partir de las afirmaciones de ambas partes, tanto del Colegio Nacional de Inspectores de
Trabajo como de la CNSC, el cual señaló que si bien el artículo 31 de la ley ya mencionada
pretende la colaboración armónica entre las entidades y la CNSC para la expedición de los
concursos, cuestión que si aplico y para este último, no significa la suscripción un registro de
firma, bajo el artículo 112 del Código Procedimiento Administrativo y lo Contencioso
Administrativo, los conceptos de la Sala de Consulta y Servicio Civil del Consejo de Estado no
son vinculantes y la autonomía precitada en el artículo 130 de la Constitución Política da todas
las garantías y competencias de la CNSC como órgano autónomo e independiente y competencia
exclusiva para vigilar y administrar las carreras administrativas. A ello el Consejero expuso que
fueron violados los artículos 113 y 209 de la Constitución Política de 1991, la cual preceptúa los
principios de colaboración y coordinación, por ende el advierte que debe de analizarse las
funciones propias de la CNSC y las que le corresponden al Ministerio del Trabajo bajo el marco
del concurso de méritos y la operación de los principios en el estudio de legalidad, ese motivo fue
la consideración final de la suspensión provisional de la actuación administrativa adelantada bajo
el concurso de méritos ya señalado, hasta que se profiera sentencia.

Del mismo modo, otro pronunciamiento que el Consejo de Estado ha intervenido frente a
estos conflictos que se presentan por las demandas de suspensión y con el objetivo de dejar sin
efectos el acto de convocatoria, en este caso se habla del Auto Interlocutorio O-282-2018, en el
 15

cual el solicitante de la suspensión el señor Roberto Perdomo Lara en 5 pretensiones argumentó

por qué se debe dar estudio a la misma, inicialmente se dirige diciendo que la CNSC vulnera los
artículos constitucionales 1°,6°,29,121,123,287 y de la Ley 909 de 2004 el 11 y 31, al expedir el
Acuerdo 2017000000256 del 28 de noviembre de 2017 en forma unilateral no contando con la
firma del jefe de la entidad, segundo asevera que de continuar con el mismo se estaría
concretando expectativas y derechos ciertos en acto bajo nulidad, seguidamente manifestó la
vulneración del Decreto Ley 019 de 2012 en su artículo 229 al computar los términos de
experiencia a partir de la expedición de la matrícula profesional y no como se preceptúa de
contarla desde la terminación y aprobación del pensum académico de educación superior.

Enseguida señaló el desconocimiento del Decreto 1227 de 2005 en su artículo 13 por

carecer de la información mínima de la convocatoria, finalmente indica la infracción por parte de
la CNSC, porque normativamente señala el retiro de concursos de mérito generales siendo a su
vez estos encuadrados de manera específica para el cargo y entidad requerida, estando en
vulneración el Decreto 1227 de 2005, artículo 1°, Decreto 1894 de 2012, Decreto 648 de 2017
artículo 2.2.5.3.2, adicionado el Decreto 1083 de 2015.

A su vez, la CNSC se pronunció diciendo que el acto demandado está acorde al artículo
125 constitucional y la normativa que lo desarrolla y si existió colaboración de la entidad para
desarrollar las etapas previas a la convocatoria al ser un acuerdo mancomunado, en otra parte el
acto administrativo de convocatoria es complejo y no puede solo reducirse al punto de vista
estrictamente formal esto es a la firma de la convocatoria, en razón de ello se evita conocer la
prevalencia de lo sustancial sobre lo procedimental porque señala la realidad de la participación
activa de la entidad en todas las etapas del proceso, y el artículo 31 de la Ley 909 de 2004 dice
que debe entenderse como el convenio entre partes y no como la firma final del documento.

De manera que explica la CNSC la honra de los principios de colaboración armónica y

coordinación constitucionales 113 y 209, además resaltó la importancia a ella atribuida
constitucionalmente bajo el artículo 130, así que su funcionamiento no puede ser equivalente a
otras entidades y no debe entenderse que los acuerdos de convocatoria deban ser suscritos y
firmados como lo dice la demanda de nulidad, porque sustancialmente no se ajusta al postulado
 16

emanado de la constitución del desarrollo de la carrera administrativa y la autonomía e

independencia de la CNSC, ella resaltó la no supeditación de los acuerdos de convocatoria a
otras entidades vulnerando lo dicho en la Ley 909 de 2004 artículo 11 y decretos 1227 y 1083 que
embisten la competencia con exclusividad de la CNSC con el proceso complejo de la
elaboración, producción y finalización de la convocatoria con las reglas planeadas para su
proceso.

Finalmente concluye el Consejo de Estado (Hernández, 2018) que el principio de

colaboración armónica se consagró para lograr que entidades con el objetivo y funciones
separadas, pudieran realizar un trabajo en conjunto a favor del cumplimiento de los fines del
Estado, por ser de tal complejidad el estudio está supeditado a la suspensión provisional de la
convocatoria in examine, hasta que profiera sentencia sobre el asunto, por lo que los derechos y
expectativas de los concursantes quedan supeditados a la decisión de la alta corte, quien dirimirá
en derecho, no obstante lo hace para determinar la posible solución a la seguridad jurídica, sin
contradicción o supeditación irreverente de los derechos.

Finalmente se presentará una Crítica y resultados de las decisiones del Consejo de Estado,
en la cual se establecen dos posiciones frente a estas.

A saber, en Roma del siglo V con la Ley de las 12 tablas consagraba normas de
convivencia, además de ello algunos principios como la seguridad jurídica que tienen los que son
gobernados, luego en Francia con las leyes del régimen monárquico predominaba para unos
pocos, no obstante no se tenía una seguridad jurídica produciendo la Revolución Francesa, en la
cual el sometimiento de las leyes era por igual, en Colombia llegó su desarrollo en las
constituciones de 1863 y 1886 no tenían en su momento repercusiones dada la inexistencia de
mecanismos de protección de los derechos ahí consagrados procesalmente, cambiando esta
concepción bajo la actual carta política y el cambio de un Estado social a uno de derecho
disponiendo mecanismos para la protección de los derechos.

Aunque se dio una evolución en ese aspecto normativo, se indicará que la Rama Judicial
es quien dirime los conflictos entre los asociados y de su interpretación se puede deducir si el
 17

principio de la seguridad jurídica logra su máxima expresión o si por lo contrario no se propende

por ello, como se puede ver en adopciones de decisiones que por un lado fue favorable para un
ciudadano o cuando no se adoptó la misma línea y erróneamente también se denota la
accesibilidad de peticiones en pro de los derechos fundamentales, cuando no deberían tomarse de
lleno a esa protección extra limitante, sino regirse a las leyes proporcionalmente con los derechos
constitucionales invocados.6

Otro rasgo de lo dicho, es el efecto que tienen las decisiones judiciales frente a los
administrados por las mismas o muy concretamente los actores en controversia, para que el fallo
sea una solución a un conflicto bajo derecho, los jueces deben determinar varios puntos, el
primero es no hay conflicto sin solución bajo argumentos en derecho, según el autor Lariguet, el
juez debe delimitar y encontrar en qué casos puede ser solicitado el derecho invocado, esta se
llama la tesis de delimitación, seguidamente refiere que los derechos son compatibles y para
satisfacer un derecho no debe de privarse de otros derechos, a ello lo nombra tesis de
compatibilidad, además deben haber valores o principios afines llamada la tesis de la armonía, y
estos valores y principios no son discrepantes entre sí, sino pueden verse individualmente y
confrontarse dando la tesis de la comparabilidad, y si por ultimo no pudiesen resolverse
fácilmente se debe ponderar o balancear los mismos dando la tesis de la resolución como lo
indicó (Pérez de la fuente, 2010). Por lo anterior en este caso es importante revisar si los
principios de coordinación y cooperación están inmersos en la actuación del acto administrativo
complejo.

En efecto, se puede determinar que las decisiones proferidas por el Consejo de Estado han
perturbado en gran medida los concursos de mérito, dadas las suspensiones que acaece mediante
autos interlocutorios, y ellos se fundamentan conforme a lo instaurado en el artículo 230 del
Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo7, que es el

6 Es importante tener de referente los artículos 113 y 209 constitucionales, el primero habla de separación
de poderes y la armonía entre las tres ramas para realizar los fines estatales, en segunda medida la función
administrativa desarrolla principios para la articulación del cumplimiento de los intereses generales, los principios a
los que refiere son igualdad, moralidad, economía, eficacia, imparcialidad, celeridad y publicidad, de igual manera se
establecen unas figuras que se dan bajo la creación de la entidad u organismo, que son la desconcentración,
delegación y desconcentración de funciones y por ende estas autoridades administrativas deben ser armónicas en sus
decisiones para dar cumplimiento a la finalidad que pretende el Estado colombiano, siendo controladas internamente
regidas por la ley.

7 Lo relativo a las medidas cautelares el Código Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso

Administrativo (CPACA) en su artículo 230, estas se determinan para prever un perjuicio, serán preventivas,
 18

contenido y alcance de las medidas cautelares, específicamente en el numeral tercero refiere que
procede por el juez administrativo la suspensión de dicho acto administrativo para proteger dos
preceptos, tanto los derechos que cree vulnerados el accionante para prevenir su detrimento y
además evitar un perjuicio no a nivel particular sino a nivel general con esa situación en un
futuro, estas medidas cautelares se realizan de manera muy sustentada por parte del Consejero
Ponente, en derecho, teniendo en cuenta varios factores determinantes como la ponderación de
los derechos en conflicto, la revisión de la inminencia del perjuicio, si quien lo interpone es
afectado con la decisión y finalmente llegar al convencimiento de su procedencia, si no se tienen
los factores mencionados, de plano podrá ser rechazada la medida cautelar, sin embargo la misma
puede ser interpuesta en toda la etapa procesal si es sustentada como se señala en derecho y con
argumentos de peso para poder tomar la decisión de suspender dicho acto administrativo dando
distintas repercusiones a los involucrados.

Volviendo al tema que nos ocupa, las decisiones judiciales y la seguridad jurídica de los
asociados es determinante cuando se trata de los concursos de mérito y las convocatorias de
estos, dado a este motivo y viéndolo del punto de vista de la CNSC, en el año 2018 bajo un
comunicado de prensa N°17 de la misma entidad, señala el Presidente en ese entonces
comisionado José Ariel Sepúlveda Martínez, al ver que se sigue presentando la suspensión de los
concursos por la no firma de los representantes legales de las entidades u organismos estatales
que los suscribieron, recorrió 4 de los 5 departamentos de la convocatoria centro oriente para
recolectar las respectivas firmas.

Señaló que si bien la planificación para esos concursos de mérito llevan más de dos años
de trabajo y estas entidades hayan dado los insumos de la oferta pública de empleos de carrera
administrativa con el presupuesto para la misma, no se ha dado la firma de 6 entidades, dejando
así a facultad de los representantes legales suscribir o no el acuerdo, sin embargo el querer se
presenta al depositar sino es la totalidad la mayoría de los recursos para iniciar el proceso de
convocatoria, aun ya actualizando los manuales de funciones y reportando la OPEC, no firman la

conservativas, anticipativas o suspensivas, y serán directamente relativas a las pretensiones de la demanda, por lo
tanto, en ese articulado tiene 5 numerales, no obstante referente al caso es relevante detenerse en el numeral 3° de la
suspensión provisional de los efectos de un acto administrativo, la cual serán decretadas y levantadas en cualquier
momento de la actuación procesal.
 19

misma, poniendo en peligro el mérito al estar supeditado por las entidades y no por la
importancia del proceso, afirmó que la CNSC adelantará los procedimientos sancionatorios y la
compulsa de copias ante Procuraduría General de la Nación a las entidades territoriales que no
han atendido al llamado. (Nº17, octubre 01 de 2018).

A causa de lo visto con anterioridad, al verse inmiscuida la autonomía de la CNSC ,

preceptuada constitucional y limitada legalmente, se pretende por parte de esta entidad demandar
por inconstitucionalidad el artículo 31 de la Ley 909 de 2004 parcial, al vulnerar los artículos
1,2,4,5,13,29,40.7,113,127 y 130 de la Constitución política de Colombia, el apartado donde las
convocatorias deben ser suscritas por la Comisión y el Jefe de entidad u organismo, poniendo
contravía el artículo 130 constitucional al ser una función privativa, exclusiva de la CNSC, así
toda incidencia de las autoridades nominadoras que transgredan en la validez de la convocatoria
contraria el ordenamiento constitucional, poniéndolo a manos de los jefes de las entidades y
dejando de lado el principio del mérito. (Ámbito, 1 noviembre 2018)

No obstante, el Consejo de Estado en el Auto Interlocutorio O-274-2018, bajo la solicitud

de medida cautelar y suspensión del proceso de selección 514 de 2017 la señora Rosa Elena
Sarmiento Sastoque demanda a la CNSC por vulnerar los artículos 2,12,29,105,125 y 209 de la
Constitución Política y el artículo 31 de la Ley 909 de 2004 al no contar con la firma del jefe de
la entidad y que se suspenda el concurso antes que se concrete un acto viciado de nulidad, la
CNSC solicitó negar esa petición dado que el acto se expidió conforme a la Constitución y
conforme el Decreto 1227 de 2005, siendo la invitación publicada y suscrita conjuntamente con
el alcalde del municipio de Cáqueza y la CNSC retoma como la afirmación que también ha
dispuesto en anteriores demandas de nulidad del otros actos de convocatoria, señalando que es un
acto administrativo complejo y no es posible reducirlo estrictamente a la formalidad de una firma
del documento de convocatoria, desconociendo la prevalencia de lo sustancial frente a lo
procedimental, dado que los procedimientos previos a la convocatoria se dieron
mancomunadamente en todo el procedimiento.

Lo entendido en el artículo 31 de la Ley 909 de 2004 es que si existió un convenio de las

partes no debe partir únicamente de la base de una firma documental, marcó también el sentido
 20

que la entidad obró conforme a los principios de colaboración armónica y coordinación

constitucional. Más aún, El artículo 130 Constitucional reviste con autonomía e independencia
para el ejercicio de su competencia de administrar, vigilar las carreras administrativas apegada a
la ley y puede suscribir los acuerdos de convocatoria a la CNSC y ella dispone estas atribuciones
frente otras entidades y son competencias que adquiere con la Ley 909 de 2004, Decreto 1227 de
2005 y Decreto 1083 del mismo año. (Hernández G. W., Auto Interlocutorio O-274, 2018)

En cuanto al fallo, en esta oportunidad al estudiar el caso se dio cuenta que, si se suscribió
esa convocatoria y si se dan los principios de cooperación y coordinación, al demandante no
demostrar la ilegalidad del acto en controversia, sin ser esto un prejuzgamiento por el Consejero
Ponente, conforme al artículo 229 del Código Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso
Administrativo, por ello no suspendió el Acuerdo y continuará el estudio si procede o no la
nulidad del acto administrativo.

Siguiendo esta línea, el Consejo de Estado, Magistrado Ponente César Palomino Cortés en
la sentencia del 31 de enero del 2019 Rad. 11001-03-25-000-2016-01017-00, demandante Ginna
Johanna Riaño García demandó a la CNSC con el medio de control Nulidad simple de los
acuerdos 534,553 y 554 del 2015 por la falta de formalidad según la demandante incorporada en
el numeral 1 del artículo 31 Ley 909 de 2004 y por ende se dictaron medidas cautelares
propuestas por la demandante ante la convocatoria por considerar la vulneración de los artículos
2,6,29,209 constitucionales, de la Ley 909 de 2004 el ya mencionado y de la Ley 147 de 2011
artículos 137, 149 y 162.

El primer medida, el Departamento Administrativo Nacional de Estadística (DANE), que

es la entidad a la cual estaba en proceso de concurso de méritos dice no ser la indicada para
resolver las pretensiones de la demandante, la CNSC no contestó la demanda y en audiencia
inicial las partes reiteraron sus argumentos, en los alegatos de conclusión la demandante resalta lo
ya dicho que falta la formalidad para que se demuestre la coordinación entre la CNSC y el DANE
para el cumplimiento y fines del Estado, diciendo a ello la CNSC que la actora desconoce los
presupuestos constitucionales y los principios y etapas de los procesos de selección de concurso
de méritos, señalando la disputa entre los principios de legalidad y del mérito, los cuales si están
 21

a lo largo del proceso con sus garantías para acceder a la carrera administrativa y es más la
demandante acudió a dicho mecanismo para aspirar a un cargo no obstante no superó las pruebas
básicas y funcionales siendo excluida del proceso como lo dicen los artículos 32 y 33 del
Acuerdo 534 de 2015 y enfatizó que los actos administrativos en litigio no inmersos en nulidad
además se estaría limitando el principio del mérito dado que no extralimitó sus funciones ni está
inmerso en causales de nulidad del artículo 137 del CPACA.

Finalmente el Departamento Administrativo Nacional de Estadística apoyando a lo dicho

por la CNSC dice que se deben considerar todas y cada una de las pretensiones de la actora sin
fuerza o peso legal dado que una firma no puede provocar la anulación de un acto administrativo
ya que se ve la cooperación de las dos entidades frente a la finalidad y objeto que por las dos era
perseguido, siendo cooperantes cada una de las dos para realizar el concurso de méritos
finalizando con el nombramiento de los ganadores y posesión, a ello todas las etapas previas en
ejecución y posteriores a la convocatoria.

Acto seguido, se plantearon dos preguntas problemas a resolver, la primera si el Acuerdo

534 del 2015 al no ser suscrito por el Director del DANE pero si por el Presidente de la CNSC
vulnera los artículos anteriormente mencionados y por ello debe ser nulo, en consecuencia el
acuerdos 553 del 2015 y si ello como segundo planteamiento considera que la CNSC en cabeza
de su presidente se extralimitó en funciones, para entrar en resolver estas preguntas el Magistrado
revisó los presupuestos de existencia y validez de los actos administrativos, competencias, el ente
rector de los concursos públicos de mérito para así determinar una solución al caso concreto, en
tanto refiere este presupuesto del acto administrativo enfatizando la observancia de formalidades
la cual se divide en sustanciales y formales, las primeras si no se encuentran es un acto
administrativo viciado en pleno derecho, no obstante las segundas están los elementos de fecha,
encabezamiento, denominación y firma, la cual está en debate.

Se remitió de igual manera a la sentencia del Consejo de Estado del 25 mayo de 1968
señalando la concepción francesa de Alfonso Meluk frente a las omisiones insignificantes no
genera la nulidad de un acto administrativo, de igual manera el Dr. Libardo Rodríguez en
sentencia del 15 de mayo de 1991 apuntó si dicha omisión a la formalidad involucra que la
 22

decisión sea distinta a la tomada, ello depende del caso in examine, asimismo el Dr. Germán
Alberto Bula Escobar en el concepto de la Sala de Consulta y Servicio Civil del 19 de agosto de
2016 (2016-00128-00 2307) resaltó el concurso de méritos establecido en la constituyente de
1991 que le entrega carácter público y preferente para la vinculación estatal de los servidores
públicos, también dijo que la carta le otorgó a la CNSC funciones de administrador y vigilante de
la carrera administrativa de carácter general de los servidores públicos, exceptuando a las de
naturaleza especial.

En efecto, entró a entrever el caso en concreto encontrándose que la discrepancia se

centra en la suscripción y su significado, teniendo conceptos tanto de la Real Academia como de
Guillermo Cabanellas, su significado no solo se restringe a una firma sino de igual manera
convenir con alguien, apoyar o acceder a una petición, en tanto el DANE y la CNSC en conjunto
iniciaron un proceso con etapas previas, en ejecución y posteriores las cuales se determinó por el
Magistrado que no contraviene ninguna norma y se hace conforme a la ley dicho acuerdo, resaltó
la autonomía de la CNSC en agotar y realizar las etapas del proceso bajo el principio de
coordinación del artículo de la función pública 209 constitucional, no obstante la firma faltante de
la entidad que sería beneficiaria del concurso puede ser remediada y verificada por otros medios
para demostrar su participación activa dentro del proceso, a ello afirmó que se dio por parte de las
entidad como el órgano rector una planeación y coordinación que no implica la obligatoriedad de
la firma del acto de convocatoria, no desvirtuando la presunción de su legalidad falló con el
levantamiento de la medida cautelar de suspensión provisional del Acuerdo 534, 553 y 554 de
2015. (Palomino Cortés, 2019)

Del mismo modo, el Consejero Ponente Dr. William Hernández Gómez, mediante Auto
interlocutorio O-282 de 2018 por la complejidad de la actividad del concurso de méritos de la
Alcaldía de Santiago de Cali mediante Acuerdo CNSC-20171000000256 del 2017 la
convocatoria 437 de 2016, hay un debate frente a la suscripción del mismo, donde el señor
Roberto Perdomo Lara señaló entre muchas pretensiones la manera irregular por contar
únicamente con la firma por parte del Presidente de la CNSC y no con la del jefe de la entidad
que se beneficiará con el concurso, ello vulneraría el artículo 31 de la Ley 909 de 2004, no
obstante el demandado señalo que debía también entenderse de igual manera que es un acto
 23

complejo, sumándole que si se están perfeccionando los principios constitucionales de

colaboración y coordinación aunando en la autonomía y determinación de la CNSC, por ende
suspendió el consejero ponente dicho acuerdo y convocatoria mencionada al no tener una
decisión definitiva frente a la controversia.

No obstante, mediante Auto Interlocutorio O-155-2019 el Consejero ponente Dr. William

Hernández Gómez revocó medida cautelar de oficio implementada ya antes discutida por la
siguientes razones, en principio la Corte Constitucional en reiteradas jurisprudencias sostiene
que la CNSC goza de una competencia, autonomía y determinación frente a la organización y
administración de la carrera administrativa, sumándole que la entidad que será beneficiaria del
concurso de méritos participa a lo largo del mismo activamente, manifestando así la voluntad de
suscripción de la convocatoria, a lo cual se cumpliría el artículo 31 de la Ley 909 de 2004.

Por último, el Consejo de Estado en sentencia del 31 de enero de 2019 de la Sección

Segunda resolvió la misma problemática aquí planteada, concluyo que si bien no debería haber
controversia sobre el hecho de no tener la firma de la entidad beneficiaria no deja inválido o
inexistente el acto administrativo de convocatoria, por cuanto no modifica su legalidad, pero sí
debe verse si perturba su eficacia, por lo tanto ese estudio debe de tomarse al ser reciente y en
caso en concreto se remitió el consejero a el artículo 3 del Decreto 4500 de 2005 reglamentó el
artículo 24 de la Ley 443 de 1998 y Ley 909 de 2004 en el cual dice que el acto de convocatoria
será proferido por la CNSC y en este invita a la participación de la ciudadanía en el proceso del
concurso de méritos y ello mantiene la postura de que quien genera este acto es de potestad de la
CNSC únicamente.

En definitiva, pudieron verificar que en el folio 1 del cuaderno 2 de antecedentes de la

convocatoria 437 de 2017 señalan que tanto la CNSC como la Alcaldía de Santiago de Cali
convocan a participar en el concurso de méritos para proveer 1.634 cargos, por lo tanto concluyó
que si cumple con la suscripción de la entidad y el órgano competente, además esta entidad si
firmó contraviniendo lo dicho por el demandante de no haberlo hecho esta, de modo que revocó
la medida cautelar por el decretada de suspensión provisional en ocasión al concurso de mérito
 24

contenido en el Acuerdo 20171000000256 del 28 de noviembre de 2017. (Hernández Gómez,

2019)

Para terminar, al entrañar lo respectivo a la actividad de la CNSC, denota su gran

importancia que dicha entidad ostenta en la administración y vigilancia de los sistemas de carrera,
a excepción de los denominados sistemas especiales, sin embargo en este escrito se abordará el
conflicto presentado respecto de las convocatorias adelantadas para el sistema general de carrera,
por ende, es de gran envergadura resaltar los aspectos funcionales de esta entidad por la
autonomía y determinación que constitucionalmente fue otorgada para lograr una finalidad que es
siempre articulada con otras entidades y organismos, que es el ingreso de personal
profesionalizado a la función pública.

Por esta razón se ve presentado un gran esfuerzo de capacidad, organización y generación

de políticas para que estas sean efectivas desde 1938, no obstante, estas serían realizadas a partir
de la Ley 909 de 2004, actual estatuto de la carrera administrativa, entreviendo que anteriormente
tuvo disputas a lo largo de la historia legislativa, sumándole que la ciudadanía no tiene por
costumbre y conocimientos de la actividad que devenga la CNSC, por desinformación, poca
confianza, spoil system o clientelismo en castellano, que no solo se presenta en el pueblo
colombiano sino en todo el mundo, por primar el interés político que el interés social que debería
prevalecer en la composición del Estado y su fin es el de poder retribuir a los ciudadanos los
aportes que le dan a los funcionarios públicos con base a su labor.

Del mismo modo la actividad de la CNSC, tiene que ser articulada, mancomunada con
los principios de colaboración y coordinación armónica con otras entidades u organismos
estatales, los cuales propenden por tener el talento humano dentro de sus instalaciones para lograr
sus fines de creación en pro del ejercicio normal que debe tener todo Estado para su desarrollo,
no obstante este ingreso se debe generar por la autoridad constitucionalmente creada y ya
preceptuada quien es la CNSC, la cual de manera articulada y cumplimento su finalidad como
institución genera las convocatorias de concurso de mérito para que la ciudadanía pueda
participar, no obstante el país tiene unos rezagos tanto históricos como políticos que impiden de
manera consecutiva que la mayoría de estos actos administrativos puedan darse a cabalidad su
cumplimiento y finalidad.
 25

A lo anterior existen empleados que no cumplen con el precepto constitucional del

artículo 125 relativo a la carrera administrativa, los cuales están en provisionalidad o de libre
nombramiento y remoción, son necesarios dentro de la planta de personal y realizarán las
funciones a ellos encomendadas, más no tendrán la misma calidad, no obstante estarán el tiempo
que requiera la ley aunque se puede ver que en realidad no son respetados del todo en los
empleos en provisionalidad, en razón a varias causas, una puede ser la demora de las entidades u
organismos en realizar los concursos de mérito, también infieren intereses políticos de perpetuar
algunos cargos tal como están, es un tema álgido pero permanente en varios países no solo en
Colombia, entonces, el fin de la profesionalización de la función pública es cambiar esta realidad
y transformarla en el ideal de su concepción.

Por otro lado, los concursos de mérito que pretenden concretar tanto la CNSC y la entidad
u organismo que por su necesidad debe incrementar su planta de personal para efectuar sus
obligaciones, se ven perturbados por demandas de los acuerdos de convocatoria o por
participantes que no cumplen todos los requerimientos para pasar las etapas del concurso o por
empleados en estado de provisionalidad porque creen tener ese cargo perpetuamente, aunque la
norma señala que si bien pueden removerse por acto administrativo motivado si son sujetos
disciplinables o sea provisto el concurso su cargo, por ende el Consejo de Estado, máxima
autoridad en lo Contencioso Administrativo, tiene que entrever si dichas demandas prosperan en
derecho y si existe una afectación sustancial y procesal o por el contrario se encuentran
infundadas.

A lo anterior esta autoridad de lo contencioso debe determinar si las demandas con el

medio de control de nulidad y las medidas cautelares hacia los actos de convocatoria resultan
idóneas para evitar el detrimento en derechos tanto de los participantes como de los que crean ser
afectados, por ende debe revisar tanto los presupuestos y principios de colaboración y
coordinación para entablar si la decisión debe prosperar a favor del órgano rector de la carrera
administrativa o si bien y como se pudo determinar el presupuesto de lo sustancial frente a lo
formal no sería tomado en cuenta, en tanto que en su mayoría la posición de disconformidad es
por la firma que la entidad por algún motivo no realizó en el acto administrativo de convocatoria
pero si lo realizo el representante legal o jefe de la CNSC en su momento, sin embargo esta
formalidad no debería tomarse en cuenta en estricto sentido como bien el órgano rector refiere es
 26

un presupuesto que se desconoce estrictamente por la actuación administrativa a nivel tan

complejo que meramente la firma no constituye la finalidad o el compromiso mancomunado de
las entidades, al resolver de fondo las medidas cautelares el Consejo de Estado determinó
suspender varias convocatorias y tomar una decisión conforme a derecho.

Es importante resaltar el hecho de la dificultad de encontrar algunos autos, e información

conexa al tema, al ser tan nuevo y pocas personas conocedoras del tema que hablen de la
problemática ya planteada, sin embargo me lleno de más ganas de encontrar y aspirar a también
dar un granito de arena y dar la posición de oposición de tomar las acciones judiciales como un
pretexto o una cabida para perpetuarse algunos en los cargos que ya ejercen, sin importar los
requisitos que como ya se establecieron no son tan exegéticos por la complejidad de los mismos y
si siguen los conductos que por ley debe hacer, y es de importancia no olvidar que el principio
sustancial siempre estará prevalente sobre el formal.

Finalmente, dichas suspensiones de convocatoria repercuten en los derechos que algunos

ya ostentan al ser seleccionados en la lista de elegibles en los primeros puestos, por ende el
Consejo de Estado al revisar distintas convocatorias pudo determinar que si bien la formalidad
que presumen algunos ciudadanos vulneradores en derecho, por la formalidad de suscripción de
firma de la entidad u organismo, taxativamente y en su significado ontológico no refiere a
únicamente a dicha aceptación mecanográfica, sino con las actividades conexas al desarrollo de
toda la convocatoria previa y posteriormente, deslumbra no solo la intencionalidad de la CNSC,
sino también de la entidad que requiere ampliar con profesional profesionalizado y competente
las tareas inherentes a los cargos en concurso, eliminando a provisionalidad y aumentando
personal capacitado y con la aptitud necesaria para resolver los problemas y devenires que se
presentan a diario para el funcionamiento correcto del Estado Colombiano.

Referencias

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suscribir convocatorias de empleo público.
 27

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