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FACULTAD DE DERECHO.
CONCILIACIÓN Y ARBITRAJE.
PROPONENTES
24 septiembre de 2019
1. INTRODUCCIÓN.
Lo mas comun era ver en las sociiedades antiguas como las que se encontraban
bajo el mandato de un patriarca o jefe que fuera él el que pusiece las bases para
conciliar entre sus ciudadanos.
Algunos autores han señalado que la conciliación fue una de las primeras formas
solutoras de conflictos. Sin embargo, de forma más documentada podemos señalar
el iter de la conciliación en base a los datos siguientes:
1. Grecia:
2. Roma:
Roma, conciderado como el imperio que impuso las bases juridicas para el
desarrollo del derecho actual, se ha llegado a estduadiar en la doctrina que la
conciliacion encuentra antecedentes en la ley de las Doce Tablas, en concreto, en
la Tabla I; sin embargo, una gran parte de la doctrina no esta deacuerdo con esta
opinión. Se suele mencionar en textos que como antecedente de Roma la siguiente
frase de Suetonio, que se encuentra en una columna de mármol dedicada a Julio
Cesar "y por largo tiempo fue costumbre ofrecer sacrificios al pie de ella, hacer votos
y terminar ciertas diferencias jurando por el nombre de Cesar"; aca habla de
sacrificios para dar por terminado los conflictos sin embargo, no se habla de la
intervención de un tercero. Por su parte, Cicerón recomendaba llegar a arreglos
elogiando la actitud del que elude los pleitos.
4. En japon
En Japón, también se tiene noticia histórica de que tanto en la ley como en las
costumbres, existía las figuras de la conciliación y la mediación a cargo de un líder
que tenía la responsabilidad de ayudar a los miembros de la población a resolver
sus desavenencias. Hoy en dia son muy pocos los abogados que ejeren la
profesion, ya que trtan de solucionar los conflictos de manera pacifica, ademas
concideran que todo mecanismo previo a la conciliacion es un obstaculo para
resolver los conflictos.
5. España:
Evidentemente los antecedentes españoles son los que más nos interesan, ya que
directamente inciden en el desarrollo de la figura conciliatoria en Colombia y el resto
de latinoamerica.
6. La conciliacion en Colombia
Lo que está claro es que en el pasado acudir a terceros imparciales para resolver
las diferencias entre las partes, resultó ser un recurso de solución para dirimir
discrepancias entre afectados por el conflicto, tan efectiva como la que hoy
modernamente está contenida en diversas legislaciones que evita recurrir a la
función de Estado ejercida por la jurisdicción establecida mediante jueces y
magistrados, existiendo una economía de esfuerzos estatales, pero sobretodo,
creando un espacio de solución pacifica entre partes encontradas, que además
impide o anticipa la no generación de efectos multiplicados.
El tratadista Hernán Fabio López destaca la existencia de la ley 13 de 1825 que se
supone precursora de la figura, según la siguiente referencia: “ningún proceso
contencioso civil se tramitará sin que previamente se haya intentado el medio de
conciliación ante uno de los alcaldes municipales o parroquiales”
A partir del año 1991 entra la conciliación a hacer parte de nuestras instituciones
jurídicas para instrumentar una nueva vía de solución pacífica de conflictos. Es así
como en el artículo 116 de la Constitución expresamente se preceptúa:
En el mismo año se dicta la ley 23, donde en su capítulo III, incluye todo lo atinente
al régimen de conciliación laboral, lo cual no rigió al no expedirse el decreto
modificatorio de la estructura del ministerio del trabajo, pero en civil y familia la
conciliación si se implantó.
En 1998 se dicta la Ley 446 de julio 7, donde en su parte III, titulo I, capítulo I, artículo
64 define la conciliación, indica los asuntos conciliables, haciéndola extensiva a
otros campos del derecho como a la especialidad de familia, donde se instituyó en
la forma procesal y extraprocesal.
En el mismo año 1998 se expidió El decreto 1818, que contiene el Estatuto de los
Mecanismos alternativos de solución de conflictos. dicho decreto excluyó normas
vigentes que ha debido mencionar y por lo tanto tiene la doble característica de
haber incluido normatividad que había sido retirada del ordenamiento jurídico antes
y excluyo algunas que resultaría pertinente haberlas incorporado; pero
adicionalmente, para efecto de este trabajo las disposiciones que podrían ser de
utilidad estaría regulando materias relacionadas especialmente con el arbitramento.
Con el decreto 1214 del 200035, el gobierno ordenó la creación de los comités de
conciliación, que tuvo por objeto ordenar a las entidades del Estado, a fin de efectuar
análisis de los asuntos susceptibles de ser solucionados por vía de la conciliación.
La resolución 800 del 2000, autoriza a las personas sin ánimo de lucro, los
consultorios jurídicos de las universidades y las personas jurídicas autorizadas por
la ley, para la creación de centros de conciliación y arbitraje.
Así mismo, la Ley 640/01 dicta normas relativas a la conciliación. Con la ley 640 del
200138 se pretendió fomentar la cultura de la autocomposición y contribuir a la
descongestión de los despachos judiciales, pues estadísticamente se ha
comprobado que un alto porcentaje de las controversias sometidas a este
mecanismo son solucionados pacíficamente, sin necesidad de acudir a la
jurisdicción. Es una ley que replantea el papel de abogados, quienes podrán
conciliar en sus oficinas y deberán velar por la pronta solución de los conflictos. Se
creó el Consejo Nacional de Conciliación y Acceso a la Justicia, con el fin de
asesorar al gobierno. Por otra parte introdujo modificaciones sobre el contenido de
las actas, calidades y obligaciones del conciliador, obligaciones de los centros de
conciliación y la prejudicialidad que fue objeto de estudio de constitucionalidad, el
cual se desarrollará mas adelante
MARCO TEORICO
De acuerdo con el Artículo 115 del Decreto 1818 de 1998 que modificó el artículo
111 de la Ley 446 de 1998 que a su vez modificó el Artículo 1° Inciso 1° del Decreto
2279 de 1989, el Arbitraje es “un mecanismo por medio del cual las partes
involucradas en un conflicto de carácter transigible, defieren su solución a un
tribunal arbitral, el cual queda transitoriamente investido de la facultad de
administrar justicia profiriendo una decisión denominada laudo arbitral”.
Tal como lo preceptúa el artículo 112 de la Ley 446 de 1998 existen tres clases de
arbitramento: institucional, independiente y legal.
Al proceso arbitral, en tanto que proceso le son aplicables ciertos principios del
derecho procesal general, entre los que se destacan: independencia e imparcialidad
del funcionario competente, igualdad de las partes en el proceso, necesidad de oír
a la parte contraria, economía, eventualidad, inmediación, universalidad, cosa
juzgada y motivación de las decisiones.
COBERTURA ARBITRAL DE LOS CENTROS DE ARBITRAJE
Las personas jurídicas sin ánimo de lucro y las entidades públicas pueden crear
centros de arbitraje (Artículo 50 de la Ley 1563 de 2012). La autorización la expide
el Ministerio de Justicia y del Derecho previo cumplimiento de los siguientes
requisitos: 1. Estudio de factibilidad desarrollado de acuerdo con la metodología que
determine el Ministerio. 2. Acreditar suficiencia de recursos administrativos y
financieros. Los requisitos en detalle para los centros de arbitraje se encuentran en
el Decreto 1069 de 2015.
Los centros de arbitraje deben contar con un reglamento que contenga como
mínimo: 1. El procedimiento para la conformación de las listas de árbitros, amigables
componedores y secretarios, los requisitos que ellos deben reunir, las causas de su
exclusión, los trámites de inscripción, y la forma de hacer su designación. 2. Las
tarifas de honorarios de árbitros y secretarios. 3. Las tarifas de gastos
administrativos. 4. Los mecanismos de información al público en general en relación
con los procesos arbitrales y las amigables composiciones. 5. Las funciones del
director. 6. La estructura administrativa. 7. Las reglas de los procedimientos
arbitrales y de amigable composición, con el fin de que estos garanticen el debido
proceso (Artículo 51 de la Ley 1563 de 2012).
Las tarifas que se cobran en arbitraje están establecidas en los reglamentos internos
de los centros de arbitraje. El Gobierno Nacional mediante el Decreto 1069 de 2015
estableció el marco tarifario al cual deben sujetarse los centros en cumplimiento de
lo ordenado por el Artículo 26 de la Ley 1563 de 2012.
DEMANDAS ARBITRALES TRAMITADAS
Tambien se estudio sobre los motivos de terminacion de los arbitrajes, para ello se
tomaron los 942 casos cerrados calculados una vez se excluyen aquellos registros
que presentan inconsistencias. Los errores en los datos de la base del Ministerio de
Justicia y del Derecho indican poca fiabilidad de los datos, ya sea en su
desagregación por motivos de terminación o en el número indicado como total de
casos radicados para el año. El total de casos excluidos son 355 casos del año 2013
y 400 casos del año 2014. La distribución de casos cerrados por motivo de
terminación.