Justicia Indigena

Carlos Pérez Guartambel
JUSTICIA INDIGENA
Justicia Indígena
Justicia Indígena
Confederacion de Nacionalidaes Indigenas del Ecuador CONAIE
Confederación de Pueblos Kichwas del Ecuador ECUARUNARI
2015
Diseño y Diagramacion
Ing. Darío Vele
Tiraje 1500 ejemplares
Derechos de Autor 024706

Depósito legal 003405
ISBN – 978 – 9978 – 14 – 193 – 9
Portada
Ing. Dario Vele
Impresión

Telf.: (593-7) 2 828 003
(593-7) 999111965
E-mail: carlosperezunagua@gmail.com
Pagina Web: www.ecuarunari.org
DEDICATORIA
A mis herman@s indígenas, rebeldes por naturaleza que resisten a las

gigantescas injusticias para alcanzar su redención final; y en particular a
Milton, mis progenitores Juan José y Rosa Inés por sus sencillas y sabias
enseñanzas, asi a mi compañera María Verónica(+), mis hijas Ñusta
Kruspskaia y Asiry Verónica por el apoyo y paciencia brindada.
AGRADECIMIENTO
Al movimiento indígena, a sus bases y líderes que convidaron sus

experticias y sabiduría; así como a los pacientes lectores indígenas y no
indígenas por su curiosidad insaciable.
Justicia Indígena
COMENTARIOS AL LIBRO
Es oportuno felicitar al compañero Carlos Pérez Guartambel por poner en

nuestras manos la tercera edición de su libro JUSTICIA INDÍGENA, dado
que al igual que en los tiempos de la colonia, y de la vida republicana,
hoy en tiempos de la “revolución” también se ha puesto en duda la
validez de esta forma de administrar justicia. Debemos recordar que, la
administración de la Justica indígena no es un invento de estos tiempos
y menos una dádiva de los gobiernos de turno. La Justicia Indígena es
una institución milenaria, que tiene en sus manos la responsabilidad de
administrar justicia en las comunidades y territorios. Por ello también es
oportuno felicitar a cada una de las comunidades y organizaciones de los
pueblos por resistir y aplicar nuestra justicia sin permiso gubernamental.
Es digno reconocer el papel jugado por la COANIE en estas últimas
décadas, que ha reivindicado a los gobiernos comunitarios de cada pueblo
y nacionalidad del Ecuador.
La década de los Levantamientos indígenas y populares dejó como
resultado la inclusión de la administración de la Justicia Indígena en la
Constitución; hacemos una invitación al pueblo ecuatoriano, para juntos
seguir construyendo el país de la pluralidad social, económica, política,
jurídica y cultural. Entender y valorar esa diversidad es el paso ineludible
para la construcción de la Unidad en la Diversidad. No hacerlo será
regresarle al Ecuador a esa triste larga noche colonial y no estaría bien que
en pleno siglo XXI volvamos a repetir la frase “Chaupipunzhapitutayarka”,
es decir anocheció en la mitad del día, otra vez.
Salvador Quishpe Lozano
PREFECTO AMAZONICA DE ZAMORA CHINCHIPE
Carlos P. Guartambel relata la larga lucha del movimiento indígena por el

derecho a la administración de justicia propia con autodeterminación en el
Estado Plurinacional e Intercultural de Ecuador. El libro tiene el valor de
considerar nuestras demandas políticas. Como mujeres reivindicamos la
justicia comunitaria: es cerca a nosotras, conocemos los procedimientos
que se tratan en nuestro idioma, con cogidos jurídicos nuestros, sin costo
monetario. Pero también contestamos falencias similares a la justicia
ordinaria por no garantizar, reparar los derechos de las mujeres. Es
trascendental la toma de decisión activa de las mujeres desde su vivencia
en el acceso y en la administración de justicia. Guartambel cuenta como

las mujeres kichwas logramos que la Asamblea Constituyente de 2008
garantice la participación con poder de decisión de las mujeres en la
justicia indígena.
Este libro que plantea la importancia de la justicia indígena es una
invitación para ir más allá y mirar no solamente las diferentes formas de
discriminación y violencia entre sistemas de justicia pero también adentro
de la justicia propia. Para ello es necesario cuestionar ¿Qué significada
para nosotras la comunidad? ¿Que implica en la vida de las mujeres?
La comunidad debe promover la convivencia armónica entre mujeres y
hombres, previniendo y erradicando la violencia hacia mujeres, niños,
y personas de tercera edad. Ella debe garantizar el ejercicio y goce de
los derechos individuales y colectivos de mujeres y hombres desde sus
diferentes cosmovisiones como una responsabilidad colectiva en pro de
la equidad y la democracia comunitaria.
Cristina Cucurí, Pueblo Puruha, Nacionalidad Kichwa del Ecuador
El libro JUSTICIA INDIGENA de Carlos Pérez, constituye el argumento

histórico, político y jurídico que demuestra de manera fehaciente
que aquel derecho y por lo tanto justicia del Paradigma Civilizatorio
Occidental impuesto violentamente tras la invasión europea a Abya Yala,
ha fracasado y es más, ha colapsado; porque se inspira en la propiedad
privada y está diseñado para proteger la sed insaciable de dinero de unos
pocos que gobiernan el mundo y que han transformado a este maravilloso
planeta en un putrefacto mercado. A quien pedirán prestado otro derecho
los criollos de Latinoamérica?. Pedirán el derecho anglosajón por ser de
los “desarrollados”?.
Nosotros, siendo parte del Paradigma Civilizatorio de Abya Yala, como
pueblos originarios, nos quedamos con la producción filosófico-jurídica
del Tawantinsuyu que sigue vigente en nuestras comunidades, pueblos
y nacionalidades, como sistemas jurídicos diversos no estandarizados,
que fueron inspirados en la vida comunitaria y para la vida comunitaria,
cuyo principal papel es construir armonía, única manifestación real de
convivencia para todos los seres humanos.
Luis Fernando Sarango M.
Rector de la Universidad Intercultural de las Nacionalidades y
Pueblos Indígenas “Amawtay Wasi”-Pluriversidad “Amawtay Wasi”
Justicia Indígena
En el libro “Justicia Indígena” de Carlos Pérez Guartambel confluyen

aportes importantes de diferentes ciencias sociales: el Estado y el Derecho,
Historia, Economía, Política, Ética, lo que determina el alto grado de
interés que manifiestan sus lectores. En pequeños textos que forman la
estructura del libro. Carlos Pérez, plantea temas muy importantes que
llevan a reflexionar sobre el papel que desempeña el Derecho como
institución social desde su aparecimiento en civilizaciones antiguas
hasta la actualidad. El autor muestra convincentemente como el sistema
jurídico ecuatoriano ha respondido siempre al régimen socio económico
de los sistemas sociales que han existido en el Ecuador y como la fuerza
ética de los pueblos indígenas secularmente dependientes y explotados,
luchan por reestructurar el orden jurídico partiendo de los principios de
igualdad de derechos y de justicia.
Ileana Almeida
Filóloga
Este libro refleja el pensamiento holístico del compañero Carlos Pérez

Guartambel, pensamiento de los amautas de la Nacionalidad Kichwa,
para explicar la necesaria interrelación que existe entre todos los seres
que conviven en la Pacha Mana.
El autor, al tratar el tema JUSTICIA INDIGENA, para demostrar que este
sistema jurídico es de igual validez y valor que cualquier otro sistema
jurídico, ha estudiado el derecho de las principales culturas del mundo
desde su origen, su desarrollo, en el tiempo y en la historia. Iniciando por
el derecho griego, romano, egipcio, chino, anglosajona, entre otros; ha
llegado a estudiar el derecho de los pueblos o naciones originarias que
todavía siguen resistiendo en el continente Abya Yala.
Sería aconsejable que este libro se utilice en las facultades y escuelas de
derecho de las universidades del país, para que los futuros profesionales
del derecho, al tener un amplio conocimiento de los sistemas jurídicos de
diversas culturas, puedan entender y se interesen en el rico pluralismo
jurídico de nuestro país. De esta forma se iría asentando las bases para la
construcción de la tan anhelada sociedad intercultural en el Ecuador. Pero
por la diversidad de los temas que se trata en esta obra, sería importante
que lo leyeran todas y todos los ecuatorianos.
Atik Kurikamak Yupanki
Jurista Indígena Kichwa Saraguro
La justicia indígena resuelve los problemas que en las comunidades

indígenas, se practican ejerciendo nuestros derechos humanos colectivos
con principios milenarios.
Carlos Pérez, visibiliza la sabiduría de nuestros mayores demostrando
como las autoridades comunitarias y con la presencia de Jatun Kuraca
y kari warmi, valiéndose de los cuatro elementos sagrados de la vida,
en un espacio de dialogo, reflexión o chimbapuray, logran recuperar la
armonía y solución de los conflictos en las comunidades.
Felicitaciones por la obra.
Carmen lozano
Dirigente de la Mujer de la CAOI y ECUARUNARI
Carlos Pérez Guartambel es uno de los pocos ecuatorianos que combina

su condición de intelectual comprometido, con la de activo dirigente
indígena. Escribe con solvencia sobre cuestiones académicas y al mismo
tiempo cumple con tareas de dirección en el ECUARUNARI. Así puede
tratar temas complejos con conocimiento sistemático y experiencia
práctica.
Personalmente, he apreciado siempre sus numerosos aportes sobre justicia
indígena, un tema complejo que no ha recibido la consideración debida
en nuestro país. Hay muchos puntos en los que discrepo respecto de sus
planteamientos. También he reflexionado sobre la cuestión nacional y los
derechos indígenas, y en algunos temas tengo posturas diferentes. Pero
no solo destaco la seriedad con que Carlos enfrenta estos asuntos, sino
que reconozco que al hacerlo, se manifiesta abierto a mantener un debate
serio al respecto.
Una nueva edición de su obra Justicia indígena coincide con un momento
en que se ha profundizado el autoritarismo caudillista en nuestro país,
entre cuyas principales acciones están la criminalización de la protesta
social y la persecución de la dirigencia indígena. La circulación del libro
será un signo de que la reflexión y la propuesta pueden enfrentar al poder.
Enrique Ayala Mora
Rector de la Universidad Andina Simón Bolívar
Justicia Indígena
La reedición de Justicia Indígena una invitación a profundizar el debate

sobre pluralismo jurídico en América Latina. Desde que Colombia
legalizó el ejercicio de la justicia indígena en 1991, virtualmente toda la
región ha progresivamente reconocido algún nivel de autonomía para que
los pueblos indígenas administren sistemas propios de justica. A pesar de
esta profunda transformación jurídica a nivel regional, sigue habiendo un
desconocimiento sobre el contenido de la práctica de la justica indígena
en nuestros países. Carlos Pérez Guartambel contribuye al debate con
una mescla de perspectivas teóricas e históricas, sin perder la dimensión
humana. Este libro explora de donde viene y en qué consiste la justicia
indígena, su filosofía y su vivencia, pero también analiza su compleja
articulación con sistemas de justicia occidental, sus logros y retos políticos
a nivel local e internacional.
Este libro es de interés para todos los que tengan la audacia de pensar
sistemas de justicia alternativos. Más allá de los pueblos indígenas, este
libro es un llamado a los pueblos de América a repensar los sistemas
de justicia, a diversificar estructuras de autoridad, a imaginar soberanías
distintas del modelo heredado del Estado Europeo. En este sentido, este
libro es tanto un manifiesto de resistencia cuanto un apelo a la creatividad.
Manuela Picq, Profesora de Relaciones Internacionales, Universidad

San Francisco de Quito
PRESENTACIÓN
El carácter pluricutural, multilingüe y en algunos casos plurinacional

de los Estados en América, es reflejo de la diversidad del patrimonio
común y reservorio de América Latina y El Caribe. En efecto, durante
las últimas tres décadas la manifestación de voluntad política de los
Estados y de las sociedades latinoamericanas, y principalmente de la
capacidad de demanda y propuesta del mundo indígena, ha generado la
promulgación de reformas constitucionales y leyes que han dado origen a
la puesta en marcha de planes, programas y proyectos que han supuesto la
atención integral a la problemática que padecen los pueblos y poblaciones
indígenas, así mismo, se han creado marcos institucionales específicos
para la gestión del desarrollo buscado en beneficio de los pueblos
indígenas.
Debemos admitir que en las postrimerías del Siglo XX y la primera

década del Siglo XXI fue un período de mucha importancia para los
pueblos indígenas y los Estados de la región; varios países instituyeron
el reconocimiento a la identidad étnica y protección a la identidad y
pluralidad cultural. De veintidós estados que han ratificado el Convenio
169 de la OIT de 1989 sobre Pueblos Indígenas y Tribales en Países
Independientes, 15 son países América Latina y El Caribe.
El Convenio 169 y la Declaración de los Derechos de los Pueblos Indígenas

de la ONU, abrieron importantes espacios para la Justicia Indígena. Su
puesta en marcha implica diversas opciones, como el nombramiento de
jueces de paz ordinarios en las comunidades; o el cese del funcionamiento
de la policía y juzgados en los territorios indígenas, para dar lugar a las
autoridades de la Justicia Indígena.
Si bien, es cierto que nivel de avance ha permitido importantes
manifestaciones de voluntad política de los Estados; en el ámbito
normativo y en la práctica del sistema ordinario de administración de
justicia, persisten medidas y leyes que establecen preceptos encontrados
sobre los derechos de los pueblos indígenas.
La concepción de justicia que tiene una sociedad está determinada por

su misma subjetividad y por su historia. No existe concepción que no
dependa de las condiciones históricas que han resultado en una forma
Justicia Indígena
específica de ver y entender la justicia, son las condiciones culturales,

económicas y políticas de cada pueblo las que determinan las distintas
formas de implementación de una justicia moderna con un aparente
carácter universal.
De igual forma, la racionalidad jurídica hegemónicamente moderna

no podía concebir la posibilidad de una justicia propia de los pueblos
indígena originario campesinos coexistiendo con la justicia ordinaria.
Esto se explica por los siguientes motivos:
Por la concepción moderna de la historia donde sólo lo racional occidental

o lo que aspira a ser tal tiene validez descalificando y desvalorizando las
formas organizativas propias de otras realidades culturales, sobre la base
del colonialismo.
La instrumentalización mental desde donde resulta imposible pensar

situaciones propuestas e imaginadas desde realidades distintas y
desvalorizadas, negando de manera positivista su posibilidad de existencia,
reforzando sus argumentos con la imposibilidad de operativizar un tipo de
justicia que posee un contenido totalmente distinto, sin darse cuenta que
toda la realidad es una permanente construcción social que reinterpreta
toda concepción, cosmovisión, leyes naturales y sociales, por lo tanto,
toda propuesta es posible si la sociedad así lo ve por conveniente y si
responde a unas estructuras organizativas y prácticas ya existentes
coexistiendo con el estado moderno.
Frente a estos argumentos la justicia indígena, al igual que la justicia

ordinaria, cuenta también con una base material, social, económica, y
de cosmovisión que la sostiene, todos muy vinculados a la existencia
de la comunidad y a las formas culturales que cada pueblo indígena lo
desarrolle como especificidad propia. Esto es lo primero que se debe tener
en cuenta al momento de pensar en su implementación. No sólo para
comprender cuáles son sus determinantes a los que está vinculada, por
ejemplo, el contenido de la nación indígena, el territorio, su cosmovisión,
las condiciones económicas de su organización pero también su forma
de articular esta organización con sus formas de participación política,
la justicia responderá necesariamente a estas características específicas,
es decir la justicia indígena originaria campesina es la autonomía que
los pueblos indígenas tienen para ejercer su propia justicia en base a su

realidad y en vinculación con la justicia ordinaria de los Estados.
En ese marco la propuesta presentada en este libro permite contar con

un análisis e historia de esas relaciones desde la colonia al Estado post
modernista y su vinculación con los sistemas epistemológicos del derecho
convencional y los sistemas jurídicos arquetipos de la concepción
monista de la justica en los estados, con miras a la exposición de los
principios de la justicia indígena y su construcción y sus aportes como
alternativa del pluralismo jurídico vigente.
Roberto Aliluma
SECRETARIO EJECUTIVO DEL FONDO INDIGENA
Justicia Indígena
INDICE
Pág.
JUSTICIA INDIGENA
Porque aún Lloramos 26
CAPITULO PRIMERO
Sistemas Jurídicos en la Historia Antigua
La Justicia oficial 29
Derecho positivo 29
La Trampa del idioma 30
El Difunto alimenta a su asesino 31
16 años de cárcel por el pecado de amar 32
La justicia indígena amenazada de muerte en el Ecuador 33
Voto Salvado 36
Amicus Curiae por Ministerio Pùblico 38
Análisis de la sentencia 39
Censura previa 46
Derecho natural 47
Sistemas jurídicos 48
Sistema romanístico 48
Sistema anglosajón 49
Evolución del derecho punitivo 50
Derecho chino 50
Derecho persa 51
Derecho asirio 51
Derecho en la india 51
Derecho egipcio 52
Derecho judío 52
Derecho griego 52
Derecho romano 53
CAPITULO SEGUNDO
Resistencia de la Justicia Indígena
Concepciones del derecho 57

La concepción “monista” del derecho 57

La norma estatal impone a la costumbre 58
Confusión del estado – nación 59
La fuerza base del estado 60
Estado panárquico 62
Comunidades en resistencia al Estado 63
La sanción guaraní a la enfermedad social 64
Etnia y nación 65
Clandestinización de la justicia indígena 66
CAPITULO TERCERO
Historia de la Opresión Indígena
Los pueblos indígenas durante la conquista y colonización 69

La justificación de la conquista 69
Las leyes de burgos 69
Consejo de indias 69
Los virreyes indianos 70
Corregimientos y alcaldías mayores 72
La encomienda durante la conquista española 74
Característica de la encomienda 75
El tributo en la colonia 78
La matrícula de los indios 82
Iglesia: cómplice o coautora 83
Deidades híbridas 85
El Resguardo colonial 87
Los pueblos indígenas con nuevos patronos 89
Reformas a leyes sobre indígenas 91
Bolívar cede presiones a los gamonales 91
Tutores de indios 93
El indígena en la independencia del Ecuador 95
El “estadista” Rocafuerte jamás entendió al indio 97
Los prisioneros sin comida en la cárcel 98
Presidente Urbina cedió presiones de terratenientes 102
Ley de tierras baldías 103
Pena capital para León y Daquilema 104
Los diezmos 105
Eloy Alfaro y las reivindicaciones indígenas 106
Justicia Indígena
El concertaje 107
La prisión por deudas 108
La trasmisión de deudas 108
Las comunas y la legislación estatal 110
Sometimiento legal a las comunidades 112
Comunidades bajo control estatal 114
Registro de comuneros y sus bienes 114
Nombramiento del cabildo 115
Ministerio de Agricultura juez de conflictos 115
Visión mercantilista del Estado 116
CAPITULO CUARTO
De la Invisibilización al Reconocimiento Constitucional
Resistencia y derecho indígena 119

Derecho indígena ausente en códigos escritos 121
Etimología 121
Indígena, entre hombre y animal 122
Denominaciones que se han dado a los pueblos originarios 125
1. Indios 125
Criterios de definición del indio 126
Criterio racial 126
El criterio legalista 129
Criterio cultural 130
2. Minorías 132
3. Naturales 134
4. Aborígenes 134
5. Horda 135
6. Tribales 135
7. Primitivo 136
8. Salvaje 137
9. Originario 138
10. Nativo 139
11. Barbarie 139
12. Otras definiciones oficiales 140
13. Indígena 140
Evolución histórica del concepto indígena 141
Indigenismo e indianismo 144
Criterio indígena 144

Criterio estatal - oficial 145
Elementos que configuran el término indígena 146
1. El sentido histórico 146
2. La libre identificación 147
3. La composición del colectivo social 147
4. Resistencia y sometimiento 147
Concepto de indígenas en las legislaciones de América 149
Derecho indígena en las constituciones 150
Constitución Brasileña de 1988 150
Constitución de Colombia 151
La Constitución de Guatemala 152
La Constitución de México 152
Constitución Paraguaya 156
Constitución del Perú 157
La Justicia indígena en la Constitución del Ecuador de 1998 157
Otras disposiciones constitucionales en el Ecuador 158
La Constitución del Ecuador de 2008 163
Derechos de las comunidades, pueblos y nacionalidades 165
Administración de justicia 169
Organización del territorio 173
Sistema económico y política económica 173
Derecho indígena en legislaciones de los estados
latinoamericanos 174
Ley Indígena de Costa Rica 174
Estatuto de las comunidades indígenas del Paraguay 175
Ley sobre política indígena y apoyo a los aborígenes
de Argentina 176
Ley indígena chilena 177
Acuerdo sobre identidad y derechos indígenas de Guatemala 181
CAPITULO QUINTO
Categoría del Pueblo Indígena
Pueblo indígena 185

Características de pueblo indígena 185
1. Comunidad de hombres formada históricamente 185
2. Comunidad con cultura 186
Justicia Indígena
El neocolonialismo 187
Responsabilidad del Estado 189
Responsabilidad de las misiones religiosas 191
Responsabilidad de la antropología 194
Responsabilidad de la ONGs 195
La cultura indígena en legislaciones 197
3. Comunidad económica 202
La minga y su filosofía 202
4. Comunidad de idiomas 207
5. - Comunidad de Territorio 210
Carta de la Tierra 212
Diferencia entre tierras y territorios 215
El Territorio en la legislación ecuatoriana 218
6. Comunidad autónoma 220
1. Gobierno propio 222
2. Idioma 222
3. Memoria histórica 223
4. Sistema económico 223
5. Territorio 224
6. Jurisdicción 224
Libre determinación en la declaración de Viena 225
Elemento de la libre determinación 225
1.-Derecho a poseer, controlar, administrar y desarrollar
un territorio actual o ancestral 225
Las migraciones 226
2. Reconocido y sin injerencias 226
3. Implementar su visión y opción de vida 227
CAPITULO SEXTO
Definición de justicia indígena 229

Características de la justicia indígena 232
1. Preceptos, instituciones y procedimientos milenarios 232
Preceptos coloniales 233
Ama Killa 234
Ama llulla 236
Ama Shwa 236
La reciprocidad (Ley del Ayni) un precepto mayor 237
Instituciones del derecho indígena 241

2. Sustentados en la libre determinación 242
3. Inspirados en la Cosmovisión y cosmovivencia filosófica 243
4. Aplicables a conductas diversas del convivir comunitario 249
5. Dinamizados y reconocidos por la comunidad 250
6. Prevención y aplicación de los tutoras del
natural equilibrio social 252
Principios de la Justicia Indígena 253
1. Por su origen 253
2. Su naturaleza 255
3. El Status 255
4. Sus límites 256
Elementos de la justicia indígena 257
1. Comunidad 257
2. Autoridad 260
3. Legislación 261
4. Correctivos 262
El Simbolismo Correctivo 263
El agua 263
La ortiga 265
El látigo 266
Características de justicia indígena 268
Pública 268
Gratuita 269
Sencilla 269
Ágil 270
Colectiva 270
Participación y decisión de las mujeres 271
Mínimos jurídicos 272
Derecho a la vida 273
Derecho a la integridad personal 275
Derecho a la libertad 276
Derecho a la defensa 278
5.- El Proceso en la justicia indígena 279
1. La denuncia 279
2. Averiguación 280
3. La defensa y el juicio justo 281
4. Correctivo 281
Justicia Indígena
La cárcel ausente en la justicia indígena 282

5. Seguimiento 283
Instancias del juzgamiento 284
1. Juzgamiento parental 285
2. Juzgamiento del cabildo 285
3. Juzgamiento de la asamblea 286
4. Juzgamiento federacional 286
Competencia del derecho indígena 287
Competencia material 287
Competencia Territorial 288
Competencia personal 290
El derecho indígena y su reconocimiento 290
Justicia Indígena concilia posiciones 292
Ventajas del término 293
1. Reconocimiento de la justicia indígena 293
2. Orden Jurídico en movimiento 293
3. Justicia distinta y no inferior 294
4. Cuestiona la subordinación política 294
Criterios para considerar al Derecho 295
Normas efectivas y legítimas 296
Validez de la norma 297
La Identidad indígena 300
La ficción legal 302
Los pueblos indígenas ante el estado y el derecho 306
CAPITULO SEPTIMO
Sesgo Colonial al Sistema Jurídico Indígena
La Costumbre 311
Concepto 311
La costumbre frente a la ley 312
1. A falta de ley 313
2. Costumbre conforme a ley 313
3. Costumbre contra ley 313
Elementos de la costumbre 315
Elemento objetivo 315
Elemento subjetivo 316
Clasificación de la costumbre 317
Por su relación con la ley 317

Por la actividad de las personas 317
La costumbre en la legislación ecuatoriana 317
Requisitos legales para la validez de la costumbre 318
Uniformidad 318
Público 318
Generalmente ejecutada 318
Tiempo de duración 319
La Costumbre en derecho público 319
Algunas disposiciones del Código Civil ecuatoriano 321
Usos y costumbres 321
Usos y convenciones 322
Derecho consuetudinario 323
Validez del derecho Indígena 325
Derecho Indígena regula la vida social 325
Capacidad de adaptación y cambio 329
La Justicia Indígena atrasada 331
Hecho la ley hecho la trampa 331
La voluntad soberana pura ficción 332
Igualdad ante la ley una quimera 334
Estado de derecho 337
La seguridad jurídica 339
CAPITULO OCTAVO
Del Monismo al Pluralismo Jurídico
Pluralismo jurídico 347

Origen del pluralismo jurídico 348
Conquista de los pueblos indígenas 349
Dependencia colonial 350
Períodos de revolución 350
Estados multinacionales 351
Países con población inmigrante 352
Comercio transnacional 354
Colectivos humanos afines 355
El Derecho indígena en el Pluralismo Jurídico 356
Teoría constitucionalista frente al pluralismo jurídico 358
Justicia Indígena
CAPITULO NOVENO
Los Emergentes Derechos Colectivos
Derechos colectivos 363

Antecedentes de los derechos colectivos 363
Diferencia entre derechos de primera y segunda generación 367
Como determinar el interés difuso 368
Derecho al ambiente 372
La irreversible guerra por el agua 373
Algunas cifras escalofriantes 374
Tratado de Kioto 375
Derecho a la propiedad intelectual e identidad 376
Impactos de la manipulación genética 377
Impactos en la política social 378
Proyecto vampiro HGD 378
Creación y evolución 379
Medicina y ciencia militar 380
Cosmovisiones contrapuestas 380
Injerencia humanitaria 384
Derecho a la paz 385
Derecho a la planificación familiar 386
Jurisprudencia sobre derechos colectivos 386
Libertad de información tolerante 387
Derecho a la participación y el sufragio 388
Interés privado no es colectivo 388
Salarios iguales para todos 388
Usuarios del sistema financiero 389
Inclusión de docentes en registro electoral 389
Ley reformatoria al IVA afecta a necesidades indispensables 389
Derecho a tener bienes y servicios de calidad 390
Calidad de servicios 390
Radiación electromagnética vulnera salud humana 390
Jurisprudencia en Costa Rica 391
Derecho a la vida, salud y medio ambiente equilibrado 391
Vigencia del derecho a la libertad de culto 391
La negativa en entregar el informe del FMI vulnera el
derecho a la información 393
CAPITULO DECIMO
Justicia Indígena y su Reconocimiento Internacional
Convenio 397
Sobre pueblos indígenas y tribales en países independientes 397
Sujetos del convenio: indígenas y tribales 399
Proscripción de discriminaciones 401
Ejercicio de los derechos humanos 401
Medidas que garanticen las instituciones indígenas 402
Derecho a consulta 404
Requisitos básicos de una consulta 413
1.- La Consulta Previa debe ser Libre 413
2.- La Consulta debe ser Previa 413
3.- La Consulta Previa es Obligatoria 414
4.- La Consulta Previa cuando podría afectar directamente 414
5.-La Consulta Previa para alcanzar el consentimiento 415
6.- La Consulta Previa con mecanismos apropiados 415
7.- La Consulta Previa a representantes legítimos 416
8.- La Consulta Previa debe ser efectiva 416
9.- La Consulta Previa con información adecuada 417
10.- La Consulta Previa debe respetar el autogobierno 417
11.-La Consulta Previa compatible con derechos
de los pueblos 417
12.- La consulta debe ser a instituciones
representativas indígenas 418
13.- La consulta debe ser sistemática y transparente 418
14.- La consulta debe respetar la Interculturalidad 418
15.- La consulta debe ser pacífica 419
16.- La consulta es deber del Estado 419
Una irreverente consulta comunitaria 419
Antecedentes 419
Procedimiento de la consulta comunitaria 422
5.1.- La amenaza o conflicto social 423
5.2.- Decisión de la Comunidad 424
5.3.- Elaboración de normas básicas para la consulta
y la pregunta a ser consultada 425
Instructivo para la consulta sobre la minería en los
páramos y fuentes de agua de kimsakocha 425
Justicia Indígena
5.4.- Elección del Tribunal Electoral Comunitario 430

5.5.- Elaboración del padrón de electores 430
5.6.- Convocatoria a consulta 430
5.7.- Difusión de la consulta y su contenido 431
5.8.- Conformación de juntas receptoras del voto 431
5.9.- Elaboración materiales para la consulta 431
5.10.- Integración y acreditación de Observadores
nacionales e internacionales 432
5.11.- Inauguración de la Consulta 432
5.12.- Realización de la Consulta 433
5.13.- Proclamación de resultados 433
5.14.- Entrega de resultados a autoridades
nacionales e internacionales 434
5.15.- Seguimiento y Resistencia 434
La libre determinación 435
Leyes nacionales observan el derecho consuetudinario 437
Compatibilizar leyes nacionales con derecho consuetudinario 437
Propuesta de compatibilidad entre los sistemas jurídicos 438
Régimen penal especial para indígenas 439
Se proscribe ejecutar labores obligatorias y gratuitas. 440
Medios para defensa de derechos de los indígenas 440
Tierras y territorios 441
Derecho de Propiedad y posesión 442
Protección de territorios indígenas 443
Contratación y Condiciones de empleo 447
Formación profesional, artesanía e industrias rurales 449
Seguridad social y salud 450
Educación y medios de comunicación 451
Contactos y cooperación a través de las fronteras 454
Administración 454
Disposiciones generales 455
Disposiciones finales 456
Declaración de las Naciones Unidas sobre
los Derechos de los Pueblos Indígenas 459
Comentario 474
CAPITULO UNDECIMO
Ejercicio Milenario de la Justicia Indígena
La justicia en las comunidades indígenas

justicia penal 476
Delitos contra la propiedad 478
Correctivos 479
Homicidios e intentos de homicidios 482
Correctivos 485
Homicidios en la Cocha 487
Caso Cocha 2 488
Agresiones físicas y peleas 489
Correctivos 489
Accidentes de tránsito 490
Correctivos 490
Brujerías –hechicería 491
Correctivos 494
Iguanada 496
Rabo de raposo 496
El Chisme 498
Correctivos 499
Pandillas juveniles 499
Correctivos 501
Estafas 502
Correctivos 503
Abusos sexuales 503
Violación a menor 504
Correctivos 505
Justicia Política 507
Impugnación de autoridades comunales 507
Correctivos 507
Resoluciones administrativas 508
Correctivos 509
Minkeros del Proyecto Nero y su utopía 510
Estatuto jurídico 517
Irrespeto a autoridades 519
Correctivos 520
Conflictos religiosos 521
Justicia Indígena
Correctivos 524
Justicia Familiar 526
Separaciones conyugales 526
Correctivos 527
Adulterios 528
Correctivos 528
Gagones, relaciones incestuosas 530
Embarazos 531
Correctivos 532
El Chuzalongo 533
Abortos 533
Correctivos 534
La descriminalización del aborto 535
Celos 536
Correctivos 537
Maltratos conyugales 537
Correctivos 538
Irrespeto de menores 538
Correctivos 539
Ociosidad 540
Correctivos 540
Justicia Comunal 541
Linderos territoriales de comunas 541
Correctivos 542
Linderos de predios individuales 543
Correctivos 544
Herencias 544
Correctivos 545
Destrucción de bosques 546
Correctivos 549
Deudas 551
Correctivos 552
Reproducción de animales 553
Correctivos 554
Obstáculos a servidumbre 554
Correctivos 556
Conflictos por el agua 557
Las aguas determinan la vida humana 559
Conflictos Intercomunitarios 561

Correctivos 563
Legitimidad de autoridades indígenas 565
Acciones preventivas 567
Reflexión final 568
1. El derecho positivista no es hegemónico 568
2. La justicia injusta se desmorona 569
3.- Los pueblos harán alumbrar a pujos una justicia planetaria 569
Bibliografia 570
Justicia Indígena
JUSTICIA INDIGENA los volcanes, allí recorríamos las

comarcas buscando hombres que
“Nosotros, los pueblos indígenas, quisieron luchar, preparábamos
caminamos hacia el futuro en las lanzas, fabricábamos arcos y
huellas de nuestros antepasados” flechas, recuperábamos fuerzas
para lanzarnos de nuevo al
combate.
Porque aún Lloramos
Yo recibí noticias de las mujeres
“Después de varios meses de recios de Teguzgalpa. Habían decidido
combates, uno tras otro morían no acostarse más con sus hombres.
los guerreros. Vimos nuestras No querían parirles esclavos a los
aldeas arrasadas, nuestras tierras españoles.
entregas a nuevos dueños, nuestras
gentes jóvenes púberes separada Aquella noche era de luna llena,
de sus madres, enviados a trabajos noche de concebir. Lo sentí en el
forzados, o a los barcos desde ardor de mi vientre, en la suavidad
donde nunca regresaban. A los de mi piel, en el deseo profundo de
guerreros capturados se les sometía Yarince.
a los más crueles suplicios; los
despedazaban los perros o morían Regresó de la caza con una iguana
descuartizados por los caballos. grande, color de hojas secas. El
Desertaban hombres de nuestros fuego estaba encendido y la cueva
campamentos. Sigilosos iluminada de rojos resplandores.
desaparecían en la oscuridad Se acercó después de comer.
resignados para siempre a la suerte
de los esclavos. Acarició el costado de mi cadera.
Vi sus ojos encendidos en los que
Los españoles quemaron nuestros reflejaban las llamas de la hoguera.
templos: hicieron hogueras Quité la mano de mi costado y me
gigantescas donde ardieron los resbalé más lejos, hacia el fondo
códigos sagrados de nuestra de la cueva. Yarince vino hacia
historia; una red de agujeros era mí creyendo que se trataba de un
nuestra herencia. juego para excitar más su deseo.
Me besó sabiendo cómo sus besos
Tuvimos que retirarnos a las tierras eran pulque jugoso en mis labios
profundas, altas y selváticas del me emborrachaban.
norte, a las cuevas en las faldas de
Lo besé. En mi surgía imágenes: ¡Cómo me duele la tierra de las

agua de los estanques tiernas raíces sólo de recordarlo!
escenas, sueños de más de una No sé si llueve o lloro”
noche, un niño guerrero, rebelde, Fragmento de la Novela “La mujer
inclaudicable, que nos prolongara, habitada” de Gioconda Belli
que se pareciera a los dos, que fuera
un injerto de los dos cargando las
más dulces miradas de ambos.
Me aparté antes de que sus labios
me vencieran.
Dije; “no, Yarince, no”. Y luego

dije “no” de nuevo dije lo de las
mujeres de Teguzgalpa, de mi
tribu: no queríamos hijos para
las encomiendas, hijos para las
construcciones, para los barcos,
hijos para morir despedazados
por los perros si eran valientes y
guerreros.
Me miró con ojos enloquecidos.

Retrocedió. Me miró y fue
saliendo de la cueva, mirándome
cual si hubiera visto una aparición
terrible. Luego las ramas de la
hoguera, muriéndose encendidas.
Más tarde escuché los aullidos de

lobo de mi hombre. Y más tarde
aún, regresó arañado de espinas.
Esa noche lloramos abrazados,

conteniendo desde de nuestros
cuerpos, envueltos en un pesado
rebozo de tristeza. Nos negamos
la vida, la prolongación, la
germinación de las semillas.
Justicia Indígena
“En la cosmovivencia indígena el agua es todo. No hay niño que reniegue

jugar con el agua, como no hay pueblo que no simbolice al agua como
fuente de vida. Somos agua… del agua venimos al agua devenimos”
28
CAPITULO PRIMERO denominados “personales” forman

La Justicia oficial en su conjunto lo consustancial al
ser humano, lo que no se puede ni
La idea de justicia se resume en: siquiera renunciar, peor vender,
“el deber de dar a cada uno lo gravar; verbigracia: la vida, la
suyo”, formulado por Justiniano1 salud, la integridad física, el honor,
a inicios del siglo VI de nuestra era, la libertad, la opinión, la expresión,
entendiéndose a la justicia como un entre otros derechos innatos al ser
bien jurídico innato al ser humano humano.
y que reconoce al individuo como
propio o que le pertenece. Ahora Para determinar con mayor
para hablar de lo que le pertenece precisión que es “lo suyo” hay
o que suyo es, necesariamente dos corrientes del pensamiento
deben haber bienes y no jurídico que históricamente se han
precisamente objetos, cosas, sino mantenido en pugna sin alcanzar
además de los objetos materiales un dominio total, actualmente
o tangibles, también encontramos ambas corrientes se esfuerzan
bienes jurídicos protegidos por por prevalecer. Estas son las que
el derecho como son los bienes propugnan el derecho positivo y el
inmateriales y que escapan a la derecho natural.
esfera patrimonial. Estos bienes
extra patrimoniales son de una Derecho positivo
naturaleza especialísima, puesto
que se adquieren o pierden con Para el pensamiento jurídico
independencia de la voluntad de positivo, “lo suyo” es único y
las personas, encontrándose por exclusivamente lo que la ley
tanto al margen de los actos del reconoce como propio; es decir,
comercio jurídico. la norma positiva preestablecida
por el legislador y recogida en un
Los bienes patrimoniales texto llamado ley o código, con
constituyen los que la persona independencia de si es justa o no,
tiene o posee; mientras que los en igual sentido de si adquirió el
bienes extrapatrimoniales o bien con acciones justas y legítimas
o no, simplemente con sujeción a
1 Jurista romano que concibió a la lo que la ley dispone como “suyo”.
justicia como un triángulo cuyos preceptos
son “ vivir honestamente, dar a cada uno lo
que le corresponde y no hacer daño a nadie” El positivismo no niega que el
constituyen la base filosófica del derecho derecho proteja ciertos valores,
romano.
29
Justicia Indígena
pero rechaza categóricamente o expresada en los legisladores

que pueda existir un derecho elegidos por el estado llano,
natural, puesto que el derecho es no justifica ni logra desvirtuar
solo positivo. Los positivistas que se trata de una monumental
argumentan que la norma positiva falacia. Todos sabemos que
debe ajustar su contenido a una ley al ser fabricada por
determinados principios éticos o seres humanos es falible por
perseguir fines que estiman justos, antonomasia, en consecuencia
(?) no obstante, ex profesamente jamás una norma legal puede ser
ignoran que la ley no siempre es perfecta y aplicable a todos los
justa, ni recoge principios éticos casos indistintamente, de ahí que
que colisionan con intereses entra necesariamente en pugna la
pragmáticos de una elite que jamás legalidad con la legitimidad, así
va a ceder y peor renunciar sus como entre la ley y la justicia,
prebendas y canonjías. Según encontrándonos en una situación
esta corriente, el derecho por ser en la que los positivistas defienden
injusto no deja de ser derecho o por la supremacía legal por ser norma
más que la ley tenga objeciones escrita, denegando principios
de carácter ético, se mantiene el elementales de legitimidad,
imperio de la ley, norma que debe validez, constitucionalidad y
ser respetada y cumplida por todos, ante todo elementales principios
nadie puede reclamar como suyo deontológico de justicia universal.
algo que la ley no le ha adjudicado
formalmente. Para evidenciar lo que afirmamos
he aquí algunos casos que pueden
En conclusión lo que no está erizar la piel o al menos queda para
en la ley no existe, no es válido la reflexión.
y por consiguiente es nulo. La
tesis positivista adolece de varias La Trampa del idioma
falencias que indudablemente han
llegado a cometer más de un acto John Ross nos cuenta una de las
ilegítimo, injusto que perjudica tantas historias, que en realidad
en términos reales y objetivos, no será fácil aceptar, sin embargo
intereses, derechos individuales están al orden del día. Se trata
y colectivos con el pretexto de de Luis Zacarías, indígena otomí,
respetar la sacrosanta ley imperial. fue atropellado por un vehículo
Por más que se diga que la ley es cerca de las antiguas estructuras
la voluntad del pueblo, sintetizada arqueológicas de Teotihuacán,
30
donde se encontraba rutinariamente encuentran recluidos en aquellas

cortando tunas, la policía local cárceles convertidas en depósitos
asumió que estaba borracho y lo humanos, submundos, antesalas de
llevó a la cárcel para que durmiera. la muerte.
Aunque le preguntaron varias El Difunto alimenta a su asesino

veces dónde vivía, Zacarías no
podía responder, y la policía lo Eduardo Galeano nos cuenta que
envió a un hospital psiquiátrico en 1986 un diputado mexicano
donde languideció 9 años hasta visitó la cárcel de Cerro Hueco en
que un diligente trabajador Chiapas en la que encontró a un
social descubrió que no era indio tzotzil, que había degollado
esquizofrénico catatónico, como a su padre y fue condenado a 30
“diagnosticaron antes”, sino un años de reclusión. El diputado
otomí que no hablaba castellano. descubrió que el “difunto” padre
llevaba tortillas y frijoles cada
Cuando Zacarías regresó a su medio día a su hijo encarcelado.
empobrecida localidad en las
montañas de Veracruz -Guatemala, Aquel preso tzotzil había sido
su familia, que le había dado por interrogado en lengua española
muerto, pensó que su fantasma que no entendía y con la ayuda de
los había venido a visitar. De una buena paliza confesó ser autor
hecho, atontado por casi una de un delito llamado parricidio.
década consumiendo medicación
inapropiada que alteraba su mente, Los casos surgen porque en la
Zacarías era un fantasma en sí mayoría de países del mundo
mismo (¿?) y particularmente en los
latinoamericanos, quienes fungen
El director de asuntos penales de legisladores, como en el caso
del gubernamental Institución ecuatoriano, el órgano legislativo
Nacional Indigenista (INI), no sabe es unicameral donde se confunde la
cuántos de los aproximadamente función fiscalizadora con el papel
10.000 indígenas que permanecen legislativo, mal podemos esperar
en las cárceles y establecimientos leyes sintonizadas con la realidad
psiquiátricos están atrapados como social. En efecto en la actualidad
Zacarías por acciones que no son quienes son elegidos por el pueblo
considerados como delitos por en un estado de hipocracia,
sus comunidades, sin embargo se con honrosas excepciones, son
31
Justicia Indígena
analfabetos políticos y ni hablar congreso empuñan furiosamente el

de cultores del conocimiento arma enfilando contra los derechos
forense, entonces es una ilusión de la mayoría indefensa que ve
encontrar verdaderos legisladores con asombro esfumar su esperanza
en los parlamentos que cultiven depositada en las urnas.
el derecho, en consecuencia las
falencias en los cuerpos legales Sumado a esta desastrosa realidad,
se convierten en regla general, hay parlamentarios lacayos de los
aceptada como normal. grupos económicos nacionales
y transnacionales sedientos de
Finalmente y presumiendo en codicia y poder, defienden a capa y
derecho que hay legisladores espada el statu quo, a regañadientes
capacitados en el órgano sostienen el aparato estatal clasista
legislativo, no son imparciales y y racista, pensar que la ley es justa
peor pulcros, en realidad responden no deja de ser un sofisma de mal
a intereses de partidos políticos gusto, razón tuvo Carlos Marx,
que han desvirtuado la función cuando con meridiana claridad
de ser -pilares de la democracia- afirmó que la ley no es más que
actuando en una campante la voluntad de la clase dominante
hipocracia, hipocracia que se (burguesía) fiel reflejo de las
expresa en doble sentido: hipo por condiciones de vida, erigida en el
estar muy por debajo de lo que es ley. Condiciones de vida que en
la democracia viva, participativa, una sociedad de clases sociales se
decisoria y activa, es decir gobierno expresa en la dominación de unos
del pueblo, más su incapacidad pocos frente a la abyección de una
e ignorancia enciclopédica de la clase mayoritaria y oprimida.
mayoría de legisladores conduce
inexorablemente a expedir una 16 años de cárcel por el pecado
enorme basura legal que enreda y de amar
confunde a la administración de
justicia. Olmedo Pumaquiza Zamora,
indígena Kichwa Kañari de la
Y en el otro sentido de hipocracia Comuna San Luis de Parcoloma,
por su innata hipocresía en tiempos Cuenca- Ecuador luego de mantener
electorales, donde muchos se algunos meses de noviazgo con la
rasgan las vestiduras al estilo de los joven Jesica de 13 años, vecina de
fariseos y filisteos “defendiendo” la comuna. Una noche salieron a
al estado llano, y luego desde el la fiesta de la comunidad, la joven
32
estuvo muy enamorada se resistió mayor al “desgraciado violador”.

volver más donde sus padres y Para la sacrosanta ley penal con el
por temor a ellos salieron de la encarcelamiento concluyó todo,
comunidad. La madre de la joven más la realidad social, dinámica
desesperada por la desaparición por naturaleza, prosiguió, la novia
de su hija acudió a la policía, tras nunca perdió la esperanza de
buscarlos encontraron en la vecina estar juntos, visitaba semana tras
provincia del Cañar; la chica fue semana a su inseparable pareja y
con su madre y Olmedo a la cárcel. como que esto fuese poco y pese a
estar Olmedo 2 años encarcelado,
Dos grandes errores, del joven hoy la pareja espera un tierno
en no pedir asentimiento de los hijo. Ni el grotesco fallo de la
progenitores de la enamorada, y la justicia occidental, menos las
madre de la menor, en no auxiliarse infranqueables rejas carcelarias
de la comunidad, sino de la policía. pudieron evitar la concepción de un
nuevo ser, fruto del amor sincero,
Olmedo se defendió ante la justicia con la infortuna del infante que
estatal argumentando ser indígena, al liberarse de la vientre materna
practicar su cosmovisión, conforme tendrá a su padre prisionero de su
consta los certificados de la causa.
comuna, su procedencia, la calidad
de indígena, estatutos, incluso La justicia indígena amenazada
demostró que sus abuelos, parientes de muerte en el Ecuador
y vecinos formaban hogares sin
antes cumplir la mayoría de edad, La Corte Constitucional del
según las partidas de matrimonio y Ecuador CCE, alumbrada en las
testimonios, es más hay comuneros urnas con la aprobación de la
que ni contraen matrimonio en Constitución en referéndum del
observancia a su cosmovisión 2008, generó enorme expectativa
y cosmovivencia ancestral; por en garantizar el cumplimiento
tanto pidió ser juzgado por su juez de los derechos humanos y de la
natural: la autoridad indígena; naturaleza en el Ecuador, contrario
sin embargo el tribunal penal2 a lo que se pensaba, acaba de
sentenció a 16 años de reclusión propinar la mayor estocada a los
pueblos indígenas3 al dictar una
2 El caso fue sentenciado por el Tercer
Tribunal Penal del Azuay en septiembre de 3 No es la primera sentencia
2008 y hoy duerme en las frías salas de la Corte inconcebible en materia de derechos humanos,
Constitucional del Ecuador por una acción la sentencia en la caso 0008-09-IN y 0011-
extraordinaria de protección. 09-IN 009, propuesto por la CONAIE y los
33
Justicia Indígena
sentencia en el caso 0731-10-EP, 2. Que la Asamblea General

conocido como La Cocha, cuyo Comunitaria del pueblo kichwa
antecedente remota al 9 de mayo Panzaleo es la autoridad de justicia
de 2010, cuando en la comunidad indígena habilitada y competente
La Cocha y Guantopolo-Cotopaxi, para resolver los conflictos internos
el pueblo Kichwa Panzaleo aplicó en sus territorios.
justicia indígena a Flavio e Iván
Candelejo Quishpe, Wilson y 3. Que la Asamblea General
Kléver Chaluisa y a Orlando Comunitaria del pueblo kichwa
Quishpe Ante, por ser autores del Panzaleo, cuando conoció este
asesinato de Marco Olivo, también caso de muerte, no resolvió
oriundo de la misma comunidad. respecto de la protección del
Haciendo caso omiso al principio bien jurídico vida como fin en
non bis in ídem o doble juzgamiento sí mismo, sino en función de
y irrespetando la jurisdicción los efectos sociales y culturales
indígena, la justicia penal ordinaria que esa muerte provocó en la
conoció el caso, apresó a los comunidad, estableciendo diversos
autores del ilícito y prosiguió con niveles de responsabilidad que son
el proceso, ello motivo a una distribuidos, en distinto grado,
acción extraordinaria de protección entre los directamente responsables
ante la Corte Constitucional y y sus respectivas familias, mientras
que se expide la sentencia en los que por su lado, el ministerio
siguientes términos: público y la justicia penal ordinaria
actuaron bajo la obligación
“l. Que no se han vulnerado constitucional y legal de investigar
derechos constitucionales, tanto y juzgar, respectivamente, la
en el ejercicio de la administración responsabilidad individual de los
de justicia indígena por parte de presuntos implicados en la muerte,
la Asamblea General Comunitaria por lo que esta Corte declara que
de La Cocha, como tampoco por no se ha configurado el non bis in
parte del Ministerio Público y la idem o doble juzgamiento.
judicatura penal ordinaria.
4. De conformidad con los artículos
Sistemas Comunitarios de Agua del Azuay –
FOA- permitió la violación al art. 57.17 de la 11 numeral 8, y 436 numerales
Constitución, que dispone imperativamente 1 y 6 de la Constitución de la
realizar la consulta prelegislativa antes de República, la Corte Constitucional
la adopción de una ley que pueda afectar
poblaciones indígenas, en efecto los establece las siguientes reglas
megaproyectos extractivos están ubicados el de aplicación obligatoria que las
90% en territorios indígenas (¿?).
34
autoridades indígenas, autoridades establecido en el Convenio 169 de

administrativas y jurisdiccionales, la OIT.
así como los medios de e) Es obligación de todo medio
comunicación públicos, privados de comunicación público,
y comunitarios, observarán de privado o comunitario que para
manera obligatoria, a partir de la la difusión de casos de justicia
publicación de la sentencia, bajo indígena, previamente se obtenga
los siguientes términos: autorización de las autoridades
indígenas concernidas y comunicar
a) La jurisdicción y competencia los hechos asegurando la veracidad
para conocer, resolver y sancionar y contextualización, reportando de
los casos que atenten contra la manera integral los procesos de
vida de toda persona, es facultad resolución de conflictos internos
exclusiva y excluyente del sistema y no solo los actos de sanción,
de Derecho Penal Ordinario (lo al tenor de los razonamientos
negrito es nuestro) aun en los casos desarrollados en la parte motiva de
en que los presuntos involucrados esta sentencia. De igual forma se
y los presuntos responsables aplicará a los funcionarios públicos
sean ciudadanos pertenecientes judiciales o no y particulares que
a comunidades, pueblos y deberán tomar en cuenta estos
nacionalidades indígenas, así los aspectos propios.
hechos ocurran dentro de una
comunidad, pueblo o nacionalidad 5. Que el Consejo de la Judicatura
indígena. organice un proceso sistemático
de difusión de esta sentencia
La administración de justicia con todos los operadores de
indígena conserva su jurisdicción justicia relacionados, debiendo
para conocer y dar solución a los diseñar una política institucional
conflictos internos que se producen apropiada para lograr una eficaz
entre sus miembros dentro de su y generalizada implementación
ámbito territorial y que afecten sus administrativa y financiera de
valores comunitarios. las instancias de cooperación y
coordinación intercultural a nivel
b) Las autoridades de la nacional, tanto en el ámbito del
justicia penal ordinaria, en el Ministerio Público como en las
procesamiento y resolución de instancias judiciales pertinentes.
casos penales que involucren a
ciudadanos indígenas, aplicarán lo 6. Que el Ministerio de Justicia y
35
Justicia Indígena
Derechos Humanos, en conjunto “Del estudio del caso concreto y

con la Defensoría del Pueblo, de los peritajes técnicos obtenidos,
Defensoría Pública y la Secretaria esta Corte encuentra que el sistema
Nacional de Gestión de la Política, de justicia en el pueblo Kichwa
organicen a la brevedad posible Panzaleo, al cual pertenece la
un proceso nacional de difusión comunidad de La Cocha, cuenta
de esta sentencia en el nivel local, con los siguientes elementos que
provincial y nacional con las deben ser resaltados:
personas, comunidades, pueblos
y nacionalidades indígenas, en su a) Un conjunto de autoridades
propia lengua. propias, socialmente reconocidas;
b) Reglas de conducta que
7. Notifíquese la presente exteriorizan valores perfectamente
sentencia a las partes interesadas identificables por todos los
y a las autoridades referidas en la miembros de la comunidad;
parte resolutiva de la misma, de
conformidad con lo establecido en e) Existencia de una costumbre
la Constitución y la ley, debiendo tradicional de resolver los
traducirse la parte resolutiva al conflictos internos a través de
idioma Kichwa para ser divulgada un procedimiento reconocible
entre las comunidades del pueblo por todos los miembros de la
Kichwa Panzaleo de la provincia comunidad; y,
de Cotopaxi.
d) Medidas correctivas o
8. Publíquese una gaceta exclusiva “sanciones” reconocidas,
en español y Kichwa, y, la parte aceptadas y acatadas por toda la
resolutiva publíquese en español y comunidad.”
Kichwa en un diario de circulación
nacional.” Realice un amplio análisis sobre
el proceso de juzgamiento con
Voto Salvado suficiente solvencia y rigurosidad
técnico-jurídico y agrega “para
En la sentencia dictada por la un estudio a profundidad de este
CCE, el juez Dr. Fabián Marcelo caso se requirió la colaboración
Jaramillo, salva su voto y para ello de los expertos Esther Sánchez y
realiza la siguiente argumentación Pedro Torres, quienes realizaron
jurídica: los peritajes técnicos que
fueron presentados a la Corte
36
Constitucional de Ecuador, para de convivencia común, de

la resolución de la presente causa entendimiento social y de armonía
(…). Luego trascribe el texto del con los que les rodean (…)”.
Pbro. Pedro Torres4:
Más adelante trascribe lo que
“(. .. ) lo que busca la runa justicia señala la antropóloga Esther
es la protección de la comunidad Botero Sánchez, en su peritaje:
o el ayllkuna allí kausay, el bien “( .. .) las sanciones que la asamblea
vivir entre familias y el estar o las autoridades indígenas
‘integrado’ a la comunidad, el imponen a sus pobladores buscan
proteger la convivencia armoniosa, sanar al individuo, que retome a
pacifica, amistosa entre todos una forma de vida apropiada y
y con todo lo que nos rodea ... fortalezca el espíritu individual,
AYLLU, LLAKTA, PACHAMA, familiar y colectivo que fue
PACHA por eso suelen decir: debilitado por su actitudes de
‘tenemos que ser llevados entre conductas ( .. .)”
todos, comportarse bien con todos Agrega el juez Jaramillo motivando
y no tener problemas con nadie’ que a la luz de una interpretación
y si se presenta alguna ruptura intercultural, este tipo de sanciones
de ese orden establecido hay que no constituyen prácticas que
convocar a la comunidad porque, tengan como fin la tortura o la
es la vida de la comunidad, la que degradación de la dignidad de las
está amenazada y buscar cómo personas; por el contrario, son
solucionar el problema y reprender medios tradicionales propios de sus
a quien obra de esa manera”. “( costumbres con un alto significado
... ) Lo mismo pasa con el valor simbólico que tienen por objeto
de la vida, no se le da un valor en devolver a los infractores su
sí mismo como un ser personal o función dentro de la comunidad y
un ente individual sino en cuanto su dignidad como miembro de la
es de comunidad y lo que se misma; así como también buscan
busca es proteger es precisamente restaurar el equilibrio y la armonía
esto: la vida en cuanto un valor con la naturaleza y sus valores y
SENTENCIA:
4 Pedro Torres, es un sacerdote
comprometido con las causas sociales, se
ha mojado el poncho con las comunidades 1. Declarar que no ha habido
indígenas. Su labor pastoral ha combinado con vulneración al derecho
investigaciones sociológicas, antropológicas,
históricas, e identitarias de los runas Puruwas y constitucional a la seguridad
otros pueblos Kichwas, incluso de la amazonia jurídica en las decisiones de
ecuatoriana.
37
Justicia Indígena
justicia indígena adoptadas el 16 subrayado es nuestro).

de mayo de 2010 y el 23 de mayo
de 2010 por la Asamblea General Amicus Curiae
Comunitaria de La Cocha.
Es necesario destacar que en
2. Declarar que las autoridades la presente causa la Defensoría
indígenas de la comunidad de Pública presenta un Amicus
La Cocha, en el caso concreto, Curiae, suscrito por los Dres.
actuaron en aplicación directa del Ernesto Pazmiño Granizo, Jorge
artículo 171 de la Constitución de Paladines Rodríguez y Luis Ávila
la República, así como del artículo Santamaría, argumentando “La
343 del Código Orgánico de la Corte Constitucional no es a
Función Judicial. priori competente formalmente
para limitar de ninguna manera lo
3. Declarar la vulneración del establecido en el artículo 171 de
derecho constitucional de no la Constitución como un mínimo
re victimización (Art. 78 de la sustancial. Según señalan, el
Constitución) del señor Víctor artículo 171 impone estrictos y
Manuel Olivo Palio y su familia. suficientes límites al ejercicio de los
sistemas de justicia indígena, de tal
4. Como medidas de reparación manera que estiman que cualquier
integral se dispone lo siguiente: regulación, aún jurisprudencia,
significaría una limitación
a. Las autoridades judiciales inconstitucional que además,
ordinarias en cumplimiento de lo haría imposible su funcionamiento
dispuesto en el segundo inciso del y existencia como una de las
artículo 171 de la Constitución manifestaciones más importantes
deberán respetar las decisiones del Estado plurinacional
adoptadas por las autoridades reconocido por la Constitución
de la comunidad indígena de La de 2008”. Agregan “Respecto
Cocha (lo subrayada es nuestro) de los derechos humanos y su
quienes conocieron investigaron, derecho propio, manifiestan que el
juzgaron y sancionaron la muerte desconocimiento de los valores y
de Marco Antonio Olivo Palio en el entendimiento de las decisiones
aplicación del derecho propio, por de los sistemas de justicia indígena
lo que les corresponde archivar los producen una falsa apariencia de
procesos correspondientes a fin de contradicción con los derechos
evitar un doble juzgamiento. Lo humanos. Se vuelve indispensable,
38
dicen, entender mediante peritajes cuyo sustento es la presencia

antropológicos las normas del milenaria de comunidades pre-
derecho propio de los colectivos estatales, precolombinas, sobre
indígenas, respecto de que no la que se edifica el principio
existan prácticas violatorias de los universal, garantizado en el
derechos humanos en el ejercicio Derecho Internacional Público
de sus sistemas de justicia-tal como como es el Derecho a la Libre
sucede, también, en la jurisdicción Determinación y de la cual brotan
ordinaria. Por lo que, aseveran que otros principios como: pluralismo
no se puede afirmar sin más que la jurídico, autonomía, debido
justicia indígena debe someterse a proceso, oralidad, legitimación
la visión occidental de los derechos activa, diversidad, igualdad, non
humanos, pues aquello supone bis in ídem, pro jurisdicción
un prejuicio que la subordina y indígena, entre otros. La raíz
excluye de toda posibilidad de que sostiene toda la estructura
existencia”. jurídico política de un pueblo
Asimismo existe el reconocimiento es la libre determinación, el
de estar de acuerdo con lo juzgado tronco la plurinacionalidad e
por la justicia indígena por parte interculturalidad y de ello brotan
de los familiares de la víctima y varias ramas como el pluralismo
algo fundamental declaran la no jurídico que es la convivencia de
aceptación a un doble juzgamiento. dos o más sistemas jurídicos dentro
Solo desde la cosmovivencia de un mismo Estado5. La presencia
indígena se puede entender el sentir de varios sistemas jurídicos plantea
y pesar que será para los familiares la existencia de normas sustantivas
ver a sus hermanos, vecinos de y adjetivas de diverso origen que
la comunidad el sufrimiento demandan su estricto cumplimiento
en el juicio estatal, la cárcel de en un mismo territorio. En
quienes ya fueron juzgados por consecuencia, el pluralismo
la comunidad y remediaron el jurídico cuestiona el monopolio
equilibrio causado. de las instituciones estatales como
las únicas autorizadas a crear
Análisis de la sentencia derecho y aplicar en derecho,
y reconoce taxativamente otras
La sentencia de mayoría desconoce fuentes creadoras de derecho y
y viola el primer artículo de la
Constitución que define al Estado 5 En el Ecuador viven 14
como Plurinacional e Intercultural, nacionalidades y en la nacionalidad Kichwa – la
más numerosa- conviven 18 pueblos indígenas
39
Justicia Indígena
otras autoridades jurisdiccionales Ecuador tuvo el mérito de aprobar

encargadas de su aplicación. Para en referéndum el ejercicio pleno
el ejercicio del pluralismo jurídico de la justicia indígena en la
la Constitución dispuso: Constitución en los siguientes
términos:
Art. 57 “Se reconoce y garantizará
a las comunas, comunidades, “Art. 171.- Las autoridades de
pueblos y nacionalidades las comunidades, pueblos y
indígenas, de conformidad con nacionalidades indígenas ejercerán
la Constitución y con los pactos, funciones jurisdiccionales, con
convenios, declaraciones y demás base en sus tradiciones ancestrales
instrumentos internacionales de y su derecho propio, dentro de su
derechos humanos, los siguientes ámbito territorial, con garantía
derechos colectivos: de participación y decisión de
las mujeres. Las autoridades
Numeral 10. Crear, desarrollar, aplicarán normas y procedimientos
aplicar y practicar su derecho propios para la solución de sus
propio o consuetudinario, que conflictos internos, y que no sean
no podrá vulnerar derechos contrarios a la Constitución y a los
constitucionales, en particular derechos humanos reconocidos en
de las mujeres, niñas, niños y instrumentos internacionales.
adolescentes”.
El Estado garantizará que las
El pluralismo jurídico entendido decisiones de la jurisdicción
como la convivencia de sistemas indígena sean respetadas por las
jurídicos diversos en la unidad instituciones y autoridades públicas.
social, cuestiona y desvela la Dichas decisiones estarán sujetas
visión monolegalista como al control de constitucionalidad.
único y legítimo referente de La ley establecerá los mecanismos
derecho positivista occidental. de coordinación y cooperación
La resistencia a la centralidad entre la jurisdicción indígena y la
occidental del positivismo estatal jurisdicción ordinaria.”
constituye el mayor aporte a la
antropología y sociología jurídica La disposición constitucional
interesados en dar cuenta de la impone estrictos y suficientes
vigencia de otros sistemas jurídicos límites al ejercicio de los sistemas
dentro de los Estados nacionales. de justicia indígena, cualquier
En este camino el pueblo del regulación, aún jurisprudencial,
40
significaría una limitación milenario.

inconstitucional que además,
haría imposible su funcionamiento En sentido similar concuerdan
y existencia como una de las los instrumentos internacionales,
manifestaciones más importantes como el Convenio 169 de la OIT,
del Estado Plurinacional, al disponer:
máxime que el art. 10 numeral
7 de la Constitución prescribe Artículo 8
el contenido de los derechos se 1. Al aplicar la legislación
desarrollará de manera progresiva, nacional a los pueblos interesados
no dice regresivamente, a través deberán tomarse debidamente en
de las normas, la jurisprudencia consideración sus costumbres o su
y las políticas públicas. Por derecho consuetudinario.
lo que, afirman que la Corte
tiene un mandato ineludible e 2. Dichos pueblos deberán
impostergable de desarrollar en tener el derecho de conservar
progresivo y no regresivo los sus costumbres e instituciones
sistemas de justicia indígena a propias, siempre que éstas no
través de su jurisprudencia y si sean incompatibles con los
tiene dudas de una determinada derechos fundamentales definidos
interpretación es preciso aplicar la por el sistema jurídico nacional
hermenéutica intercultural y si a ni con los derechos humanos
pesar de ello persiste la duda cabe internacionalmente reconocidos.
la aplicación del principio de la Siempre que sea necesario, deberán
interpretación pro justicia indígena establecerse procedimientos para
solucionar los conflictos que
Además la disposición puedan surgir en la aplicación de
constitucional habla de funciones este principio.
jurisdiccionales, que no es otra
cosa que la capacidad que tiene Artículo 9
la autoridad, en el caso que nos 1. - En la medida en que ello sea
ocupa las autoridades indígenas compatible con el derecho jurídico
para conocer, resolver y sancionar nacional y con los derechos
todos los conflictos en base humanos internacionalmente
a sus tradiciones ancestrales reconocidos, deberán respetarse
( cosmogonía, cosmovisión, los métodos a los que los
cosmovivencia) y su derecho pueblos interesados recurren
propio, sistema jurídico originario, tradicionalmente para la represión
41
Justicia Indígena
de los delitos cometidos por sus si lo desean, en la vida política,

miembros económica, social y cultural del
2. - Las autoridades y los tribunales Estado.
llamados a pronunciarse sobre
cuestiones penales deberán tener En sindéresis con la legislación
en cuenta las costumbres de dichos internacional la Corte
pueblos en la materia. Interamericana de Derechos
Humanos, a creado varias
En igual sentido la Declaración jurisprudencias como el Caso
de las Naciones Unidas sobre los Comunidad Indígena Yakye Axa
Derechos de los Pueblos Indígenas vs. Paraguay, del 17 de junio de
prescribe 2005 que sentenció “(...) para
garantizar efectivamente estos
Artículo 3 derechos, al interpretar y aplicar
Los pueblos indígenas tienen su normativa interna, los Estados
derecho a la libre determinación. En deben tomar en consideración
virtud de ese derecho determinan las características propias que
libremente su condición política y diferencian a los miembros de los
persiguen libremente su desarrollo pueblos indígenas de la población
económico, social y cultural. en general y que conforman su
Artículo 4 identidad cultural”.
Los pueblos indígenas, en No hay por donde perderse, la

ejercicio de su derecho a la libre legislación nacional fue creada
determinación, tienen derecho a en función a los instrumentos
la autonomía o al autogobierno internacionales y los tribunales de
en las cuestiones relacionadas con justicia y más todavía la máxima
sus asuntos internos y locales, así instancia de justicia constitucional,
como a disponer de medios para solo tiene que garantizar su
financiar sus funciones autónomas. cumplimiento y en caso de duda
Artículo 5 aplicar los principios de pluralismo
jurídico, autonomía, debido
Los pueblos indígenas tienen proceso, oralidad, legitimación
derecho a conservar y reforzar activa, diversidad, igualdad, non bis
sus propias instituciones políticas, in ídem, pro jurisdicción indígena
jurídicas, económicas, sociales y e interpretación intercultural como
culturales, manteniendo a la vez su dispone el art. 66 de la Ley Orgánica
derecho a participar plenamente, de Garantías Jurisdiccionales y
42
Control Constitucional y el art. adoptar tal o cual decisión jurídica;

344 del Código Orgánico de la un órgano habilitado para crear
Función Judicial. El pluralismo derecho”, claro si es un jurista
jurídico plantea el desafío de iuspositivista en ningún momento
garantizar la convivencia de los se le cruzó la idea del pluralismo
sistemas de justicia ordinario jurídico, porque cree en el
y especial indígena mantengan monopolio del Estado, ignorando
una activa, constante, directa y así toda la tradición milenaria
estrecha coordinación, basada en el presente y viva en los pueblos
diálogo horizontal, la cooperación, indígenas como la rica doctrina y
el respeto, la tolerancia y el jurisprudencia sobre pluralismo
aprendizaje mutuo y permanente. jurídico7; Para la CCE pesó más la
idea colonial, solo vale lo que se
“Conflicto interno” ha sido produce en Europa y Norteamérica
el pretexto para cuestionar la (eroyankeecentrismo), el resto no
autonomía de la justicia indígena. cuenta.
El Estado colonial (ejecutivo y
sus cortes de justicia) inventó la Más adelante la CCE trae una cita
equivalencia de conflicto interno del Rey de España que se dirige
a “delitos menores” siguiendo la al presidente y oidores de la Real
estructura mental occidental, claro Audiencia de Quito: “Presidente
jerárquico, colonial, clasista, racista y Oidores de la nuestra Audiencia
y machista. Así la CCE para definir Real que reside en la ciudad de San
“conflicto interno” no analiza el Francisco de la provincia del Quito
principio de la libre determinación, nos somos informados que los
ni plurinacionalidad, indios naturales de esa provincia
interculturalidad, menos al del Quito no son gobernados por
pluralismo jurídico y los otros las leyes y provisiones nuestras
principios anotados, sino recurre sobre ellos dadas sino por las de
a la “Teoría Pura del Derecho” estos Reinos siendo diversa la
del padre de las jerarquías Hans república y el gobierno de donde
Kelsen6 y trascribe en la sentencia se sigue los enseñan a pleitear
el dogma sobre autoridad “(…) es
simplemente un órgano jurídico 7 Para la Corte Constitucional de
habilitado para emitir tal o cual Colombia la aplicación de las sanciones propias
especie de norma jurídica o de la cosmovisión indígena, ( la ortiga, el baño
con agua fría, látigos, etc.) que representan
la filosofía y la cosmovisión de la justicia
6 juez de la Suprema Corte indígena, no constituyen un atentado a los
Constitucional de Austria derechos humanos fundamentales”.
43
Justicia Indígena
en los negocios y de usurpar las indígenas, en los albores de la

haciendas ajenas con autoridad conquista (…)” (la negrita es
y justicia y se les pervierte su nuestro). Es decir reconoce el texto
gobierno quitándoles de la sujeción colonial que pese a estar en tiempos
de sus caciques y señores naturales picos de conquista y colonización
y porque como sabéis tenéis orden (ss. XVI) reconoce a la autoridad
precisa de que en los pleitos de los indígena y su jurisdicción por su
dichos indios no se hagan procesos validez, eficacia y legitimidad
ordinarios y que sumariamente que “ni la cruz ni la espada” pudo
guardando sus usos y costumbres aniquilar; hoy la CCE en el ss.
no siendo claramente injustas de XXI de un solo porrazo restringe
no hacerse así demás de seguirse derechos humanos milenarios
tanto daño de los indios no somos e irrenunciables de los pueblos
des servido y nuestra voluntad es consagrados en el Derecho
para que mejor se acierte se os Internacional.
declare y abierta más en particular
la orden que en ello haréis detener Otra perla que esgrime la CCE
y para hacedlo es necesario saber al referirse a la justicia milenaria
los usos y costumbres que los aplicada en el Caso de la Cocha
dichos indios tenían en el tiempo dice “No juzga ni sanciona la
de su gentilidad en todo el término afectación a la vida, en tanto
de vuestro gobierno os mandamos bien jurídico protegido y derecho
que luego que recibáis esta nuestra subjetivo de la persona, sino que
cédula ayaís información de ello lo asume, lo juzga y lo sanciona
muy en particular lo cual enviareis en tanto genera un conflicto
al nuestro Consejo de las Indias múltiple entre las familias y en la
para que en él vista se provea lo comunidad, que debe ser resuelto
que convenga fecha en Badajoz a con el fin de restaurar la armonía
23 de septiembre de mil quinientos de la comunidad; en este sentido,
y ochenta años Yo el Rey” no se juzga el atentado contra la
vida considerada individualmente.
Curiosamente la CCE añade Por tanto, esta Corte constata que
“Esta disposición monárquica es la justicia indígena, cuando conoce
un hito histórico que establece casos de muerte no resuelve
el reconocimiento de un nivel de respecto de la afectación al bien
autoridad indígena al disponer jurídico vida, como fin en sí mismo,
que se respeten las facultades sino en función de las afectaciones
y competencias de los pueblos que este hecho provoca en la
44
vida de la comunidad”. Y para por tanto no hay conflicto inter

ello argumenta que el artículo 3 partes o partes procesales.
de la Declaración Universal de La CCE acude al art. 3 de la
Derechos Humanos determina que Declaración Universal de los
todo individuo tiene derecho a la Derechos Humanos, pero omite
vida, a la libertad y a la seguridad analizar el contexto histórico en
de su persona. que se aprobó la Declaración. El
10 de diciembre de 1948, es una
La naturaleza jurídica de la justicia fecha que ubica a una época de
indígena es comunitaria, colectiva, posguerra, la prioridad no era
difiere del paradigma individual de los pueblos indígenas, a pesar
la justicia estatal-occidental que que fuimos aniquilados más que
jerarquiza la naturaleza individual. ninguna guerra8, era garantizar la
En la justicia indígena la natura- paz mundial, no se concibió los
leza es comunal, comunitaria, se derechos humanos de los pueblos,
rige por lazos de comunitariedad, los derechos de tercera generación
por ello se define a los colectivos no se reconocía aún, por lo tanto
humanos originarios, milenarios se legisla derecho humanos como
como comunas, comunidades, categoría individual siguiendo
pueblos y nacionalidades. La co- el imperante pensamiento
munidad es autoridad, organiza- iuspositivista, recién el 13 de
ción, reciprocidad, solidaridad, septiembre de 2007 la ONU
complementariedad, integralidad, aprueba la Declaración de las
relacionalidad, es vivir, sentir, con- Naciones Unidas sobre Derechos
vivir, convidar colectivamente. de los Pueblos Indígenas, teniendo
como antecedentes a la OIT que
Ahora la muerte es un desequilibrio en 1953 publicó un estudio sobre
comunal o enfermedad social poblaciones indígenas; en 1957
que afecta no solo a la víctima, adoptó el Convenio No 107 y
victimario y su familiares, afecta Recomendación No 104 sobre la
a la comunidad y desarmoniza protección e integración de las
completa y absolutamente a poblaciones indígenas y tribales,
todos, no solo a quien va a la
cárcel y cementerio, también a 8 La Abya Yala fue el continente más
los huérfanos, dolientes y a toda poblado en la época de la conquista, se calcula
la comunidad por ello la justicia en más de 110 millones de habitantes y en
menos de un siglo quedó reducido a menos de 3
indígena no busca la reparar el millones, fundamentalmente por las pestes que
desequilibrio parcial sino integral, trajeron los europeos: gripes, viruelas, tifoideas,
cisticercosis, brucelosis, etc. etc.
45
Justicia Indígena
y en junio de 1989, la Conferencia Censura previa

Internacional del Trabajo aprobó el
Convenio No. 169 sobre Pueblos De yapa9 la CCE impone
Indígenas y Tribales en Países censura previa a los medios de
independientes. comunicación públicos, privados,
Solo la gigantesca resistencia de incluso a los comunitarios,
los pueblos indígenas a pujos hizo sentenciando:
parir estos tratados, convenios y
declaraciones universales, que “Es obligación de todo medio
corrigen parcialmente las deudas de comunicación público,
históricas e insanables con las privado o comunitario que para
comunidades que sumamos 370 la difusión de casos de justicia
millones de indígenas (5% de la indígena, previamente se obtenga
población mundial) repartidas en autorización de las autoridades
90 países; dialogamos en 4 mil indígenas concernidas y comunicar
lenguas, de 7 mil idiomas en el los hechos asegurando la veracidad
planeta y ocupando apenas el 20% y contextualización, reportando de
del territorio mundial, preservamos manera integral los procesos de
el 90% de la biodiversidad del resolución de conflictos internos
planeta; la relación de los pueblos y no solo los actos de sanción,
indígenas con la Pachamama es al tenor de los razonamientos
íntima y suprema, por ello es justo, desarrollados en la parte motiva de
urgente y necesario la Declaración esta sentencia”
Universal de los Derechos de la
Pachamama o Madre Naturaleza, La CCE “de un tiro mató dos
para no sonrojarnos cuando pájaros” ahora le toca a los medios
volvamos, de donde vinimos, al de comunicación, que no podrán
reencontrarnos en el seno de la trasmitir la información si mediar
Allpamama. autorización; cuando la justicia
indígena es pública, transparente,
En fin la justicia de naturaleza nada se oculta, se ejercita en la
occidental así ha juzgado, ahora plaza, en la pampa, en el cerro,
queda a la justicia comunitaria en la laguna, ahora habría que
en armonía con la justicia cerrar esos espacios público-
internacional y la justicia natural comunitarios. La sentencia debió
de la Pachamama construir el
9 Un agregado voluntario que se
veredicto final... ofrece a más de lo obligado como tradición en
las comunidades indígenas
46
exigir que toda la información a o la autoridad, que teóricamente

difundir se enmarque dentro del representa la voluntad social; se
pluralismo y la interculturalidad, trata, por tanto de un derecho
sea contextualizada, difundan variable; mientras que el derecho
lo relevante de principio a fin, natural es un orden jurídico objetivo
para ello es necesario también no procedente del legislador,
que los comunicadores tengan sino de su propia naturaleza, es
conocimiento elementales de las inmutable y conocido por la razón.
cosmovisiones y cosmovivencias
de los pueblos indígenas para La idea del derecho natural se
evitar sensacionalismo y origina en la Grecia antigua. Fue
confusiones entre la justicia Sócrates quien reivindicó la
indígena y los “linchamientos”, idea de justicia y puso las bases
“ajusticiamientos”, “justicia por que desarrollaron más tarde sus
mano propia”, “vendetas públicas”, discípulos Platón y Aristóteles
etc. respecto a que la razón puede
descubrir las normas que afectaban
Derecho natural al orden natural de la vida humana.
Los juristas de la corriente En el Medioevo, Tomás de

jurídica que defienden el derecho Aquino convirtió esta idea jurídica
natural, sostienen que “lo suyo” en uno de los postulados básicos
se encuentra establecido por un de la concepción católica e hizo
conjunto de normas o principios que se someta por completo a la
jurídicos que la naturaleza dicta o idea de Dios creador del universo,
inspira a los hombres. No tiene permitiendo que una parte del
origen en la voluntad normativa de orden que existe en él sea conocido
la autoridad o poder público. por la razón, y esto constituye el
derecho natural, aunque otra parte
El derecho natural es un conjunto pueda ser conocida únicamente por
de preceptos que están por encima la revelación.
del derecho positivo y que éste Podríamos afirmar que Tomas de
debe encontrar coherencia y jamás Aquino lejos de aportar hacia una
contradecir. secularización del derecho frente
a la iglesia terminó sucumbiendo
El derecho positivo está establecido ante la teocracia con lo que llevó a
y sancionado para cada tiempo y la involución de la tesis natural del
lugar, por voluntad del legislador derecho, pues toda razón se redujo
47
Justicia Indígena
a Dios por consiguiente la voluntad estos países mantienen grandes

humana es incapaz de razonar sin diferencias; sin embargo mantienen
la presencia omnímoda de Dios y en común una concepción general
peor contradecir con principios de que les vincula, son derechos que se
racionalidad humana. excluyen de las normas religiosas
y morales, constituyendo un
Así desde la concepción tomista, conjunto de normas estrictamente
el derecho natural es de origen jurídicas.
divino y la voluntad humana no
puede cambiarlo. La reforma con Fuera de la esfera del derecho de los
la ruptura de la unidad religiosa y países de occidente encontramos
la difusión del racionalismo, dio otros que contrariamente están
un giro al derecho natural hacia confundidos las normas religiosas
sus orígenes griegos; la razón y morales, así tenemos el derecho
humana, con toda independencia, musulmán, que constituye el
puede construir un sistema de ejemplo más elocuente.
normas justas que deben regir con Ahora en los derechos de raíz
carácter general, independientes de occidental se distinguen dos
la voluntad divina, constituyendo sistemas jurídicos: el romanístico
Hugo Grocio el representante más y el anglosajón.
conspicuo de esta corriente.
Sistema romanístico
Sistemas jurídicos
El sistema romanístico tiene
Cada Estado nacional cuenta con como base el derecho romano,
su propio derecho y hay casos en reforzado a través de los tiempos
que dentro de él existan territorios por varias legislaciones en especial
con un derecho especial. En los los germanos, por ello suele
Estados federales como México conocerse también como sistema
o Brasil para citar como ejemplo, romano-germánico. El sistema
cada Estado que forma la nación romanístico es propio de Europa
cuenta con un derecho, es decir hay continental, pero se han extendido
tantos derechos cuantos Estados a muchos países no europeos, tales
conforman la nación. como los latinoamericanos. En
cierto modo, la doctrina de todos
Los derechos más comunes son los países romanísticos es común
aquellos que pertenecen al mundo e interpreta lo dispuesto en las
cultural de Occidente, todos leyes; ello es debido a que, en el
48
sistema romanístico, el derecho derecho común del reino, según

emana exclusivamente de la ley, el cual le corresponde al rey de
es decir, la norma creada por el Inglaterra juzgar todos aquellos
poder legislativo. Todo lo demás casos que afecten a los intereses
son medios para interpretar la ley, generales del reino; los que son
es decir determinar su verdadero calificados por el canciller, a
sentido y alcance. En el Ecuador donde ha de acudir el interesado
todos los abogados y juristas para obtener el escrito (writ) que le
ecuatorianos se han formado en permita acceder a ellos.
el sistema romanístico; ésta es la
razón por la cual los otros sistemas La concesión del writ no es una
han suscitado nuestra atención decisión arbitraria del canciller,
meramente como una curiosidad sino que éste opera sobre la base
jurídica, motivo también por de una lista predeterminada, que
el cual tenemos una renuencia se va ampliando junto al Common
a las radicales innovaciones Law, se desarrolla otro conjunto
contempladas en algunas de normas también debido a la
constituciones latinoamericanas actividad del canciller, con las
como revisaremos más adelante. cuales se forma un nuevo sistema:
la Equity (equidad), que se rige
Sistema anglosajón por un procedimiento distinto al de
Common Law.
Los derechos anglosajones tienen
su punto de origen y modelo El sistema de Common Law
más refinado en el derecho tiene un procedimiento y el
inglés, entendiendo por tal, el de sistema de Equity otro, incluso
Inglaterra, porque en Escocia rige originalmente, habían distintos
un derecho propio, considerado tribunales para conocer y resolver
romanizado. El derecho inglés se las cuestiones concernientes al
forma históricamente al margen uno y al otro sistema. Luego se
de la influencia romanística y ha unificaron en un solo tribunal, pero
seguido una evolución continuada los procedimientos y la técnica
y gradual. El derecho inglés, jurídica siguieron siendo distintos.
incluso es constitucional, está Es de advertir que en Inglaterra se
integrado principalmente por la dicta leyes por parte del Parlamento
costumbre. que se denomina Stuttes; pero el
La piedra angular del derecho Statute law o derecho contenido
inglés es el Common Law, o en las leyes es en principio un
49
Justicia Indígena
derecho excepcional, que debe ojo, diente por diente”. Esta fue
aplicarse restrictivamente y sirve muy propagada y recogida en
para modificar puntos concretos célebres textos de Los Decenviros
del derecho tradicional inglés pero, en Roma, Moisés en Palestina10,
en lo cardinal, el derecho inglés Pitágoras en Grecia y Solón en
elaborado por los jueces, no emana Atenas.
del órgano legislativo sino de los
tribunales judiciales. En principio, El derecho punitivo se expresó
la decisión de un juez vincula a de diferentes maneras en la
los demás jueces que deben estar antigüedad, muchas penas tuvieron
decididos, esto es ser fieles a lo que normas muy parecidas, en este
ya ha decidido otra sentencia. sentido revisamos brevemente
la legislación en China, Persia,
En conclusión, la importancia en Babilonia, Egipto. Israel, Grecia y
otros países occidentales tiene Roma.
la ley, corresponde en Inglaterra
a las sentencias judiciales – Derecho chino
precedentes-.
La legislación china se sintetiza
Evolución del derecho punitivo en el libro de las cinco penas
bajo dictados en el reinado
del emperador Seine en la que
Los tratadistas del derecho
predominaba la venganza y el
penal sostienen que la primera
talión, en casos donde no fue
idea surgida para sancionar una
posible una venganza igual se
conducta inapropiada está inscrita
aplicaba el talión simbólico, por
en el tótem y tabú. El tótem
ejemplo al ladrón se amputaba
manifiesta a través del hechizo
las piernas, toda vez que en China
que consiste en ejecutar un acto
ladrón y huida tenía el mismo
para alcanzar el objetivo, así las
significado. Se aplicaba la pena de
comunidades pintaban al animal
muerte en público para conseguir
que requerían cazarlo. Por su
escarmiento y purificación.
parte el tabú no es más que recibir
desgracias por la consecución de
determinados actos prohibidos. 10 Frecuentemente se asimila a Moisés
con el pueblo judío, sin embargo la antigua
Palestina comprendía no solo Judea sino además
A esta inicial idea mágica le sucedió Decápolis y Galilea, esta última región es donde
la Ley del Talión, expresada en se desenvuelve Jesús, más precisamente en
Nazaret, por ello se conoce también como el
la declaratoria punitiva “ojo por Nazareno.
50
También se aplicó la decapitación, excrementos del condenado

horca, descuartización y entierro terminaban royéndole los
en vida. Con el emperador Wu intestinos. Uno de los condenados
Vang surgieron reformas como la por el execrable scaffismo fue el
de exponer en público la cabeza del rey Mitrídates.
delincuente para infundir miedo,
vergüenza a sus familia y evitar la Derecho asirio
propagación de los delitos.
En Babilonia durante el reinado
Derecho persa de Hammurabi en 2250 a. C.
el Talión fue muy desarrollado
Encontramos dos épocas históricas recopilado en 282 articulos que
de aplicación de la sanción punitiva, forman el código de Hammurabi,
la primera que es muy remota y si un arquitecto construía mal una
la segunda etapa culmina con el casa y ésta se desplomaba, el hijo
advenimiento del Islam. En la debía morir. Por el agresor de una
primera estuvo plenamente vigente mujer que provocaba una muerte
la ley del Talión y posteriormente o aborto debía ser condenado a
se aplicó la lapidación, crucifixión, muerte su hija. Se ejecutaba la
descuartización, decapitación y el muerte arrojando al agua, hoguera,
scaffismo, que fue un método más también se sancionaba con penas
refinado de brutalidad. menores pero drásticas como las
deportaciones, mutilizaciones,
Los padres de la historia cuentan la marcas y penas pecuniarias.
crueldad de las penas que soportaron
los delincuentes consistentes en Derecho en la india
torturas de variada índole, una de
ellas previa a una execrable muerte El Código de Manú surgió por el
el reo era apretado con dos bestias ss. VI o VIII a. C. el derecho de
iguales, dejando solo la cabeza, los castigar provenía de los dioses
pies y las manos afuera, hacia el Brama y el rey fue su delegado
exterior, seguidamente procedían de imponer. El reo que cumplía la
a pinchar los ojos, echaban miel pena era ascendido al cielo limpio
y leche encima de la cara y de los de culpa como haber ejecutado
miembros, luego se exponía al sol, una buena obra. Se legislaron
siendo invadido el cuerpo por las temas como la imprudencia, caso
moscas que iban dilacerándolo; fortuito, impulsos a delinquir,
y los vermes derivados de los desconocieron la ley del talión.
51
Justicia Indígena
Derecho egipcio mujer judía11.
Toda su legislación fue una Con esta misma legislación judía

revelación del dios Thot a través se le juzgó a Jesús por el delito
del rey Mevis, quien debía ejecutar de sedición y blasfemia. Su
la delegación. Se enfatizo las juzgamiento estuvo cargado de
penas por las ofensas contra los flagrantes ilegalidades e injusticias.
dioses y faraones. Posteriormente Por sedición no podía ser juzgada
se legislaron los delitos de ante autoridades locales, fueron
complicidades en atentados, incompetentes para hacerlo, los
desobediencia de órdenes reales, únicos facultados -juez natural-
el perjurio, homicidio. Se aplicó eran los magistrados romanos.
el talión simbólico, por ejemplo
al espía se cortaba la lengua, al Igual situación ocurrió con el
violador los órganos genitales, a la otro juzgamiento por el delito de
mujer adultera la nariz. blasfemia que fue abandonado
por tanto debía declararse nulo y
Derecho judío ser absuelto. Es más Jesús nunca
dijo ser Dios sino el Mesías, por
Su aparecimiento remonta al siglo tanto podía haber sido juzgado por
XVI a. C, sus fuentes se encuentran el delito de falsedad o presunción;
en el Pentateuco compuesto sin embargo, se le obligó subir a la
por los cinco primeros libros de Cruz y ofrendar su vida.
la Biblia. Las leyes penales se
encuentran en el Éxodo, Levítico Derecho griego
y Deuteronomio. Posteriormente
se incorporó a la legislación Igualmente es larga la historia de
israelita el Talmud, en Jerusalén su legislación, inicialmente se
fundamentalmente. El talión privilegió la vendetta privada, se
estuvo presente ante las ofensas enfatizó la sanción por ofensas a
a los dioses. Para el adulterio se Dios –Júpiter- tal como se puede
aplicó la pena de la lapidación,
ahí tenemos el caso de María 11 No hay una sola lectura sobre la
historia de María Magdalena, el erudito Leonardo
Magdalena quien estuvo a punto Da Vinci sostiene fundamentadamente que
de ser apedreada, de no ser por la perteneció al linaje de Benjamín, compañera y
oportuna actuación del Nazareno, mujer de Cristo, con quien se casó y procrearon
a Sarah. La lapidación más tarde se modificó
otra hubiese sido la historia de la mandando a las adúlteras a la horca y fuego,
pero solo a la mujer, para el varón fue permisiva
el acto, evidencia el patriarcalismo.
52
evidenciar los tres hechos más y el consecuente destierro, esto

importantes que registra la historia evidenciaron los arqueólogos que
de Prometeo, Tántulo y Sísilo encontraron en el Ágora cerámicas
todos de diferente manera y época con los nombres de Temístocles,
por revelar los secretos de Dios a Pericles, Arístides que se supone
los mortales. estuvieron en el banquillo a ser
consultados. Hipérboles fue
La legislación teológica fue el último gobernante que fue
sustituida posteriormente por sometido al ostracismo.
normas morales y civiles. Se
legisló severamente en el campo También es curioso el castigo
político-penal contra traidores y severo que recibían los soldados
tiranos condenando, a muerte a sus cobardes que no ganan las guerras,
gobernantes acompañados de su se azotaba a los jóvenes afeminados
familia. - por ahí encontramos los orígenes
de la persecución a las minorías
Dracón había dictada las leyes más LGBTI y ordenaba matar a los
severas, incluso la pena de muerte niños deformes porque no iba con
se aplicó, a los ilícitos menores, el ideal heroico del pueblo griego.
registrándose igual pena de muerte
para quienes roban verduras y Derecho romano
legumbres12.
La legislación romana es
Posteriormente fue Solón quién ampliamente conocida en las
vino a reformar estas penas facultades de jurisprudencia, por ser
extremas y dar una flexibilización y el antecedente básico del derecho
racionalidad a las penas. También imperante en el mundo latino, por
la legislación griega legisló el tanto tan solo dejamos enunciado
destierro a los malos gobernantes, a groso modo la venganza de
utilizando la figura jurídico- sangre que se reguló, el derecho al
política del ostracismo, especie homicidio del hombre con respecto
de plebiscito que convocaba a los a la mujer adúltera, normaba la
ciudadanos a pronunciarse en las decapitación, la mutilación. La
urnas sobre el actuar del gobernante crucifixión se aplicaba a quienes
cometen delitos menores. El poeta
12 Cuando se interrogó por qué la pena latino Horacio recuerda que un
de muerte, incluso por culpas menores, Dracón
respondió: “He creído que las más pequeñas esclavo fue llevado a la cruz por
culpas merecen esa pena y no he encontrado comer restos de pescado de su
otras penas para las más grandes”
53
Justicia Indígena
amo. El emperador romano Licino

en alguna ocasión crucificó 6.000
soldados, unos a lado de otros, a
lo largo de la vía Apia de roma.
La crucifixión fue abolida por
Constantino I en el año 377 por
respeto a la memoria de Cristo.
En cuanto a los delitos políticos
corrieron con severas penas en
particular la traición y el homicidio
originó posteriormente en delitos
comunes por ser de orden público.
Este resumen rápido de la punición
en los grandes imperios sirvió
para que nuevos imperios como el
germánico, español, etc. puedan
continuar e ir a partir de estas
legislaciones penales modificando
los castigos de lapidación, horca,
descuartización y surgiendo
algunos como la picota, flagelación,
azotes hasta la actualidad a tono
con la tecnología imperante
encontramos la inyección letal,
fusilamiento, silla eléctrica, entre
otras penas, lastimosamente la
privación de la vida es igual que en
la antigüedad y el Medioevo con
la única diferencia en los métodos
que se utilizan.
54
55
Justicia Indígena
La complementariedad es un principio milenario que evita la

competencia, el dominio y la jerarquía entre hombre y mujer y posibilita
complementarse apoyándose entre sí.
56
CAPITULO SEGUNDO la justicia indígena, calificando

o descalificando su validez y
Resistencia de la Justicia legitimidad.
Indígena
La idea del vínculo inseparable de
La concepción “monista” del Estado-Derecho tiene su origen en
derecho la teoría jurídica liberal positivista
formulada originalmente por el
El “monismo jurídico” es la jurista austriaco Hans Kelsen en
corriente dominante en el mundo su obra “Teoría Pura del Derecho”
occidental, es considerada y desarrollada más tarde por sus
o calificada como “derecho discípulos.
moderno” que asume el monopolio
estatal, la homogenización Su marco histórico es el proceso
jurídica, la hegemonización de hegemonía del poder político
occidental única e imperante, burgués en el Estado Liberal y
válido y reconocido por el Estado, la especialización de las formas
es decir a un determinado Estado de control social centralista
le corresponde un determinado y excluyente. La teórica del
derecho. Sostienen sus ideólogos monismo legal sólo admite llamar
que de no ser el derecho reconocido “derecho” al sistema normativo
por el Estado, carecería de toda estatal, a las normas emanadas por
efectividad en su aplicación el Estado a través de la función
y violaría el principio de la legislativa y demás instituciones
seguridad jurídica y el Estado de oficiales –ejecutivo- como
derecho. Esta corriente no admite sucede en el Ecuador al tener el
la posibilidad de convivencia de Ejecutivo la facultad de ser un
dos o más derechos o sistemas órgano colegislador, dejando a la
jurídicos dentro de un mismo función judicial la potestad para
espacio geopolítico (Estado) y si administrar justicia, aplicando
los hay, carecen de reconocimiento única y exclusivamente la norma
legal por consiguiente todo lo que jurídica estatal escrita.
no está escrito en la ley no existe,
no tiene validez. Dicho de otra manera la función
legislativa crea la norma legal, el
Con este pensamiento jurídico órgano judicial aplica la misma y
se combate el pluralismo el ejecutivo gobierna dentro del
jurídico y consecuentemente a imperio de la ley.
57
Justicia Indígena
En definitiva desde la perspectiva formación y solamente si llegaren

del “monismo jurídico” solo puede a reunir determinados requisitos
existir el “derecho”, cuando es estatales podrían ser incorporados
fabricado por el Estado y sólo cabe –asimilados- al derecho formal
un derecho o sistema jurídico válido positivista.
dentro de un Estado. Además,
tal derecho debe ser escrito, de Así la costumbre solo es admisible
aplicación general y especializada, como “fuente” del derecho a falta
diferente de las normas filosóficas, de ley expresa que regule la misma
morales, religiosas y peor materia y nunca en contra de ella
consuetudinarias. Toda otra norma por “su peso irrelevante”. Si
o sistema normativo no elaborado una costumbre se opone o está en
por el Estado resulta inválido y contradicción con lo que dispone
es considerado solamente como o prohíbe una ley estatal, no
mera costumbre, como una sólo que carece de valor jurídico
práctica aislada, que a veces puede sino que debe ser reprimida,
estar confundida con normas u por considerarle atentatoria al
orientaciones éticas, políticas, estado de derecho y subversiva
morales, filosóficas, espirituales y al statu quo. Si se trata de un
religiosas, pero que no tiene ninguna sistema al que se pueda llamar
fuerza coercitiva que obligue su “derecho consuetudinario” sólo
vigencia y aplicación general, por es admitido de modo restringido,
consiguiente inexistentes para los pues deberá someterse a la ley
administradores de justicia. estatal manteniéndose política y
socialmente subordinado.
La norma estatal impone a la
costumbre De igual forma, el sistema de
garantías constitucionales se
Los sistemas normativos no ha construido bajo el mismo
estatales, al no estar formalizados espíritu estatal, así acontece
como el estatal y consecuentemente con los principios de legalidad,
al no contar con un reconocimiento igualdad ante la ley, seguridad
oficial, son considerados por jurídica, debido proceso, estado
partidarios de la corriente oficial de derecho e imperio de la ley que
o monista como sistemas arcaicos, los defensores se deleiten y hacen
salvajes, atrasados, pre-modernos, gala de este confuso sofisma. Así
y generosamente podrían las normas no producidas por el
entenderse como sistemas en Estado no obligan la obediencia
58
ciudadana, por más legitimidad excepcionalmente Israel a raíz

que esta tenga al interior de de la diáspora se mantuvo como
las comunidades indígenas u nación hasta que en 1948 la ONU
otros colectivos sociales, siendo le adjudicara un territorio.
considerados por el derecho
oficial al derecho indígena como En esta perspectiva aparenta
actos ilícitos, delictivos, arcaicos, legitimidad un Estado que tenga un
bárbaros, salvajes, primitivos. En solo sistema normativo porque se
consecuencia la “costumbre”, solo supone que representa a un conjunto
es admisible cuando explícitamente social homogéneo en términos
la ley se remite a la ella, o a falta de idioma, pueblo y cultura. Sin
de la norma estatal, pero nunca en embargo saltan automáticamente
contra de ley estatal expresa. los siguientes interrogantes ¿qué
sucede en los Estados donde existe
Confusión del estado – nación más de una nación (nacionalidades)
y de hecho más de un sistema
Erróneamente la corriente que jurídico-político? Como en el
formulara inicialmente Kelsen Estado Plurinacional del Ecuador
concibe la idea de vincular a la donde existe 14 nacionalidades
identidad Estado-Derecho con indígenas y la nacionalidad kichwa
la del “Estado-Nación”. La conformada por 18 pueblos ¿Es
legitimidad política del Estado válido hegemonizar –imponer-
se basa en el supuesto de ser a todas las nacionalidades
organización jurídico-política de bajo una sola ley estatal? ¿El
una nación. monismo jurídico ha respondido
satisfactoriamente a las demandas
Sin embargo el significado de de pueblos enteros que luchan por
nación es aquel de ser “Un solo su reconocimiento? ¿Son cosas,
pueblo, con una sola cultura, objetos los indígenas para meter
un solo idioma”; es decir estar en un mismo saco destartalado
vinculado por criterios étnicos, zurcido con mil remiendos y por
antropológicos, históricos, la fuerza bruta eliminarlos? ...
mientras que los elementos Las respuestas son interesantes,
tradicionalmente constitutivos del reflexivas y analizamos más
Estado son: Pueblo, Territorio, adelante.
Poder Político y Soberanía, se dice
que sin estos cuatro elementos
no podríamos hablar de Estado,
59
Justicia Indígena
La fuerza base del estado Bodino la república es el recto

gobierno con poder soberano.
El término Estado tiene una
ambigüedad en su definición Para Thomas Hobbes el pacto o
desde la famosa expresión de Luis convenio de voluntades forman
XIV quien habría dicho un cierto el “Leviatán” que es el poder
día: “El Estado soy yo” como absoluto en representación de la
expresión de absolutismo, o la colectividad. Mientras que para
frase de Benito Mussolini, quien J. J. Rousseau el Estado surge
dijo: “nada contra el Estado, nada por contrato social donde los
fuera del Estado, todo dentro del individuos ceden sus derechos al
Estado” ícono de totalitarismo Estado que garantice la protección
fascista. a todos. Para Jhon Locke
la pluralidad de instituciones
Por su parte Fréderic Bastiat, de gobierno articulados bajo
economista liberal francés en la supremacía del legislativo
1849 ofreció un millón de francos constituye el Estado como unidad
al que esbosara una definición de poder. Montesquieu sostiene
universalmente aceptada de que el Estado es la unidad y
Estado; nadie los ganó. equilibrio de poderes. Para Kant
el derecho es el puente conciliador
Se cree que Nicolás Maquiavelo entre Estado y sociedad. Para
fue el primero en emplear el J. G. F. Hegel el Estado nace
término Estado científicamente como superación dialéctica de la
en su obra clásica el “Príncipe”, sociedad. Más tarde es refinado
por ello también es considerado el y girado dialécticamente hacia el
primer politólogo de la historia13. materialismo por Carlos Marx
Maquiavelo, consideró al Estado que concibió al Estado como
nada más que como estructura de instrumento de dominación de una
poder, siendo el príncipe el sujeto clase en desmedro de la otra y que
constituyente del Estado. Para tan pronto se podía destruir, mejor
para el proletariado mundial y así
13 Ocupación que no goza de buena abrir paso a una sociedad sin clases
fama, al respecto compartimos la siguiente
anécdota, ante la muerte de un politólogo en la que ya no sea necesario el
sin medios económicos como es natural, se Estado represor, en una sociedad
emprendió en una colecta pública para su comunista, igualitaria exenta de
entierro y al intentar reunir $1000 un bromista
accedió a dar el doble del requerimiento clases sociales, utopía realizable,
diciendo: “Toma $ 2000 y entierra a dos”, un aún no realizada pero por realizarse.
maquiavélico sin duda…
60
La situación se complica aún más contenido de lo que hace, el

al fragmentar las naciones y a éstas sociólogo no encuentra tarea
dar el nombre de Estados. Y como alguna que el Estado no realice o
que esto fuera poco se confunde haya realizado, incluso aquellas
a estas dos entidades como el que no se consideran políticas:
conjunto de la administración “Antes bien, sociológicamente
burocrática o entes dispensadores el Estado moderno solo puede
de justicia, igual a los que elaboran definirse en última instancia a
y promulgan las leyes y a los partir de un medio específico que,
que detentan el poder político, lo mismo que a toda asociación
confundiendo al Estado con el política le es propio, a saber: el de
gobierno. la coacción física: ´ Todo Estado
se basa en la fuerza ´ dijo en su
Knabenhans, concibe al Estado día Trotsky en Brest-Litowsk.
por encima de la organización Y esto es efectivamente así. Si
familiar y clánica, por la autonomía solo subsistieran construcciones
territorial absoluta –sociedad que sociales que ignoran la coacción
ocupa un espacio geográfico y como un medio, el concepto de
lo considera suyo-, comunidad Estado hubiera desaparecido;
solidaria- sociedad que se entonces se hubiera producido
identifica así misma como diferente lo que se designaría con este
y defiende a sus miembros de las sentido particular del vocablo,
amenazas internas y externas, y como ´anarquía´. Por supuesto la
cierta dirección superior como coacción no es en modo alguno el
gobierno- La totalidad de las medio normal o único del Estado-
sociedades humanas tienen o tenían nada de esto- pero si su medio
originariamente territorios que las específico”. Recordamos que la
sustentan, identidades étnicas que filosofía del anarquismo consiste
las diferencian y gobiernos que las en arribar a un estado superior de la
norman. Es decir el rey, cabecilla, humanidad en donde no se requiera
cacique, consejo de ancianos o de la fuerza para que la sociedad
asamblea general de la etnia o la pueda desarrollarse pacíficamente
nación, según las organizaciones y los valores de solidaridad,
humanas que ancestralmente respeto, justicia, libertad estén
aparecieron. presentes en los individuos, entre
sus preceptos constan: “la tierra
Max Weber anota que no se para el que la cultiva, la casa
puede definir al Estado por el para el que habita, las cosas
61
Justicia Indígena
para quienes lo necesitan”. Más y dirigentes de la comunidad, y

adelante volveremos sobre el de hecho consiguen invisibilizar
anarquismo. incluso aniquilar, asimilando y
subsumiendo dentro del a estructura
Estado panárquico del estado (etnocidio) y en otros
casos incluso mediante acciones
El marxismo sostiene que el de genocidio, al desaparecer
Estado no es eterno, en sus inicios físicamente a comunidades enteras
de la sociedad humana, es decir de las montañas y la selva a “
en la “comunidad primitiva” no comunidades salvajes” que se
existió y por consiguiente en su niegan al “desarrollo”, deteriorado
estado superior al capitalismo, por la crisis civilizatoria
que deviene en el comunismo
desaparecerá; contrariamente Para Chase Sardi se puede
Miguel Chase Sardi, sostiene que considerar a los guaraní, como
la primitiva sociedad guaraní nos plenas sociedades estatales”, pues
ayuda a entender mejor la implícita tienen relaciones importantes, por
existencia del Estado en todas las encima de las parentales; dueñas
sociedades desde la teocrática de un territorio – que en gran
hasta la socialista. medida hoy se les ha confiscado - ,
con identificación cultural propia
Chase Sardi afirma que serían y normas consuetudinarias que
“sociedades sin Estado”, usando la constituyen la dirección de su
discutible frase de la gran mayoría gobierno, a pesar del esfuerzo que
de los antropólogos modernos. O la sociedad nacional paraguaya
“sociedades contra el Estado”, hace para manipularlas.
repitiendo la variable, aun más
contradictoria de Pierre Clastres, Agrega Chase Sardi, “el P.
a muestro juicio son comunidades Bartomeu Mel.is me hizo notar
sin Estado porque no nos (comunicación personal) que a
represente, ni respalda ni protege, pesar de la idea generalizada entre
o mejor dicho o más preciso y los primeros cronistas y misioneros,
explícito son comunidades en sobre los primitivos americanos,
resistencia al Estado y todas sus como pueblos “sin ley, sin rey y
formas aberrantes y perversas sin fe”, los verdaderos estudiosos
de persecución que ejercen a encontraban lo contrario”. Así,
través de todos sus órganos y el P. Antonio Ruiz de Montoya
dignatarios contra los integrantes dice al comienzo del capítulo X de
62
su “Conquista Espiritual”, sobre Comunidades en resistencia al

el guaraní: “Vivían y hoy viven Estado
los gentiles en poblaciones muy
pequeñas (como se ha dicho), Las comunidades andinas, como
pero no sin gobierno. Tenían las Kichwas, cuyos pueblos que
sus caciques en quien todos conforman la Confederación de
reconocen nobleza, heredada Pueblos Kichwas del Ecuador
de sus antepasados, fundada E C U A R U N A R I 14t i e n e n
en que habían tenido vasallos y tradiciones milenarias originarias,
gobernado pueblo”. igual que muchas comunidades
amazónicas han tenido la enorme
En realidad, como hasta hoy capacidad de “adaptación” a
aparenta, constituyen el centro de nuevas condiciones de vida,
gobierno. Pero, solo para concertar distintas a las que tenían antes de
las divergencias de opiniones. Pues la colonización y pese haber sido
el poder real estaba, y está todavía, arrinconadas por la “civilización
difuminado entre todos los que occidental” y del Estado, aún
integran la asamblea general. Para siguen criando su cultura, filosofía,
Chase Sardi estas organizaciones educación, salud, gobierno,
estatales son estados panárquicos, justicia, el auténtico Allí Sumak
porque se da el gobierno de todos kawsay, (buen vivir comunitario)
por igual. Las decisiones se toman sintonizados con la hermandad
en absoluto consenso. Cuando de los Runas15 y el respeto
hay desacuerdos imposibles de mayor a la Pachamama (madre
solucionar en una comunidad, un naturaleza); desde la colectividad
tekoa, aldea, o una guara, patria, o el comunitarismo ejercen los
país; sencillamente la minoría se
retira a otro lugar y ahí desarrolla 14 La ECUARUNARI fue creada
formalmente en 1972, fruto de la necesidad
su consenso. de articular todos los proceso de resistencia
Esto se daba hasta hace muy al ejercicio de la libre determinación de los
pueblos sobre las tierras, territorios, aguas,
pocas décadas, de acuerdo a mis fuentes “recursos” naturales, educación
observaciones agrega el autor bilingüe, justicia indígena entre otros derechos
citado en su obra compartida con colectivos y agrupa a 18 pueblos pre-inkásicos,
de la sierra andina ecuatoriana y parcialmente
Súsnik “Composición Social y tiene un pueblo asentado en la amazonia y dos
La Estructura del Poder”. en el litoral, constituyendo la columna vertebral
del movimiento indígena a nivel nacional que
constituye la CONAIE.
15 Runa es una expresión Kichwa que
se traduce al español como ser humano, sin
distinción de géneros.
63
Justicia Indígena
gobiernos comunitarios –el buen las desviaciones socioculturales

gobierno- y las decisiones mayores que constituyen enfermedades
adoptan en asambleas – mandando sociales, para recuperar antiguos
obedeciendo- y claro interlocutan valores o tomar atajos nuevos en
con los poderes del estado, nunca el movimiento cambiante de la
en igual de condiciones, siempre sociedad y la cultura. Aquello
a la defensiva ante las ofensivas que se sale del margen de lo que
de los órganos del Estado y sus le damos en llamar “derecho
funcionarios, ejercen presión con consuetudinario” o “normas
la movilización ante el estado de control social”, es el blanco
para que se respeten los derechos principal de la violencia permisiva.
comunitarios y cuando no son
escuchados y se pretende imponer No obstante, a instancias del cambio
a raja tabla decisiones estatales natural y sociocultural ambiental,
que pueden o estén afectando sus se producen leves y constantes
derechos, ejercen el elemental, transformaciones. En los últimos
milenario e irrenunciable derecho años, las transgresiones menores
a la resistencia, por ello son son penadas por el Tekoaruvicha,
comunidades en resistencia al líder, vulgarmente denominado
Estado, resistencia que llevan en cacique. Sin embargo, los hechos
sus genes, fruto de supremas luchas o actos considerados graves, caen
de sus abuelos que se negaron a bajo la competencia absoluta de
sucumbir ante el conquistador, la asamblea general. –como, por
ahora sus hijos portadores de sangre ejemplo, el incesto, el asesinato y
de rebeldía ejercen la resistencia el poangai, hechizo o magia negra-
con irreverencia al estado colonial. que pueden terminar con la pena
de muerte. De llegarse a sancionar
La sanción guaraní a la con el máximo de la pena por
enfermedad social el máximo delito cometido, de
verdugo es obligado actuar un
Chase afirma que hasta 1992, pariente del condenado, para evitar
ha comprobado, el consenso del seguidillas de venganzas. Cuentan
Aty Guasu, del gobierno de la que, en tiempos de sus abuelos, la
comunidad o de la etnia, según el pena por el acto de hechicería era
caso, ejerce el “medio específico” quemarle vivo al malhechor en
de todo Estado: el monopolio de una gran hoguera. La sanción al
la fuerza legal para castigar los delito de homicidio fue infligir al
crímenes, los delitos, las falsas o condenado las mismas heridas que
64
sufrió la víctima. Etnia y nación
Visto esto parecería comprobarse Los términos Etnia o Nación

que no solamente el denominado denotan el primitivo sentido
Estado moderno o Estado- primigenio. En el curso de la
Nación tienen la coacción como historia la polisemia cambiante
“medio específico”, sino también, condujo a muchas confusiones.
como nos demuestra la historia Para los griegos ethnikós denotaba
es característico de la ciudad el hecho de “nacer en...” o
Estado, del Estado Imperial, del “pertenecer a...”. Para el antiguo
Estado Teocrático, del Estado latín de los romanos, nasci, quería
tribal consanguíneo, del Estado decir “nacer”, “proceder de...”,
centralizado o descentralizado, “emerger de...”.
totalitario, autocrático, oligárquico
o democrático, estratificado por En 1444 el español lo tomó de
clases o castas, incluyendo por su natio, nationis, para expresar
puesto, el Estado socialista, vaya “nacido”, “naciente” y “nación”.
este del tono amarillo, anaranjado Para Chase-Sardi los dos vocablos
al rojo vivo. etnia y nación son sencillamente
el pueblo donde se ha nacido y / o
Así al parecer tampoco las donde se ha socializado.
sociedades impropiamente
calificadas como “primitivas”, Miguel Alberto Bartolomé dice
sean del tipo que fueran estarían que el concepto de “nación”
exentas de una estructura llamada tiene un conjunto de atributos que
Estado, segun el autor Chase evidencia una indudable relación
Sardi Para la última constitución con el concepto de “etnia” niega la
paraguaya “los pueblos indígenas secuencia evolutiva de momentos
son definidos como grupos de entre sentido de etnia y nación
cultura anteriores a la formación según la cual “la nación no sería
o a la organización del Estado más que una etnia que se asume
Paraguayo”. Concluye el autor políticamente en términos de
que en vez de “grupos”, los llamaría una orientación conjunta hacia
“etnias” o “naciones” e incluso, el cumplimiento de objetivos
arriesgaría por la denominación de públicos, mientras que etnia
“Estados Panárquicos”. como la hemos conceptualizado
es básicamente un tipo de
organización política, en el sentido
65
Justicia Indígena
amplio al que alude su carácter de una sola cultura, religión, idioma

grupo organizacional” y grupo social, ha dado lugar
a un falso modelo de “Estado
excluyente”. En este esquema
Clandestinización de la justicia tradicional, la institucionalidad
indígena jurídico-política no representa
ni expresa la plurinacionalidad,
En países plurinacionales ya excluye pueblos indígenas no
reconocidos oficialmente en representados oficialmente,
sus constituciones políticas colectivos sociales y minorías,
como en el Ecuador y Bolivia, reprime sus conocimientos y
y plurinacionales aún no expresiones de diversidad cultural,
reconocidas, pese a su ancestral étnica, lingüística, filosófica,
presencia, incluso originaria cosmogónica, espiritual y
y actual existencia visible de normativa.
decenas de nacionalidades que con
reconocimiento oficial o no, son Pese a la proscripción oficial de
excluidos por el Estado Nacional; la justicia indígena o milenaria
para justificar su oposición a tal o derecho mayor con el que se
reconocimiento los gobiernos de denomina, ello no necesariamente
los Estados Nacionales arguyen ha significado la desaparición de
que en el momento que se reconoce los múltiples idiomas, culturas
a otro sistema jurídico paralelo se o sistemas jurídicos. Los
balcanizará el Estado en fracciones gobiernos mediante los aparatos
incontrolables, idea peregrina que estatales ideológico – jurídico y
dista kilómetros de la realidad. militar han tendido a reprimirlos,
El reconocimiento del sistema desaparecerlos o cooptarlos16. Sin
jurídico originario, más antiguo embargo los pueblos indígenas
incluso que el predominante, es
16 Es apenas una muestra lo que
justo, legítimo y necesario para presidente Correa realiza en el Ecuador, pese
una convivencia equilibrada de haber asumido el poder utilizando elementos
los pueblos a la luz del principio de la cultura milenaria, ufanándose ser su
representante, incluso en la ceremonia de
de la diversidad que sustenta asunción de mando, utilizó simbolismos de los
tanto la plurinacionalidad como la pueblos originarios, haber hecho una pasantía
interculturalidad. en la comunidad indígena de Sumbawa-
Cotopaxi, ahora de lo alto del poder insulta,
denigra, veja y persigue a los líderes indígenas
La imposición de un sólo sistema por aplicar la justicia indígena y resistir a la
política extractivista criminalizando a más de
jurídico, la protección oficial de 200 líderes indígenas.
66
resistieron, así como hoy se

porfían en sobrevivir, para ello
tuvieron que desplazarse lejos de
la “civilización” hacia recónditos
lugares, ello explica como hasta
ahora persista con tanta nitidez sus
preceptos, visiones, costumbres
y formas de cosmovivencia
comunitaria aunque con
algunos matices y en otros
casos aprendiendo a adaptarse y
reutilizar instituciones creadas
por el propio Estado colonial, no
obstante sin descuidarse de su
esencia indígena. Los sistemas
“no oficiales” han sobrevivido en
condiciones de ilegalidad estatal,
subordinación social y política,
adquiriendo formas de vida
clandestina y marginal.
67
Justicia Indígena
Mejor sería relucir los aportes universales que España ha hecho en la

historia, el arte, el deporte y otras actividades, mostrando sus paisajes, la
diversidad cultural y otras formas altivas y generosas de su pueblo, antes
que celebrar el “descubrimiento de América” que no ayuda olvidar el
genocidio y etnocidio de los pueblos de la Abya Yala.
68
CAPITULO TERCERO La encomienda de 1499 que

repartió a los indios entre los
Los pueblos indígenas durante la españoles, los cuales podían
conquista y colonización exigirles un trabajo o servicio
personal, a cambio de lo cual el
La justificación de la conquista encomendero se obligaba a dar
instrucción religiosa –catequizar-
Los títulos jurídicos para proceder al indio, aunque en 1509 se reformó
con la colonización de ultramar, la encomienda estableciendo
esgrimidos por España y Portugal, que el “contrato” no fuera de
fueron el primer descubrimiento y por vida, sino que los indios solo
toma de posesión de las tierras y estuviese encomendados por dos
hombres de América que en buen años, disposición que jamás llegó
romance significa usurpación, aplicarse, la encomienda campeaba
genocidio, etnocidio y ecocidio, en la colonia.
bendecido por la impunidad. Las
bulas papales de concesión y Consejo de indias
los pactos entre ambas coronas
dividieron la zona de exploración y A los españoles que venían en
conquista de los nuevos territorios. nombre de la corona a emprender
la conquista y colonización se les
Éstos se consideraron como los dio el nombre de Consejo de Indias
únicos principios y documentos a partir de 1517, aunque hasta
que facultaba a la “seguridad 1524, no se institucionalizó como
jurídica” para la expansión tal, para luego independizarse de
colonial de los mandos ibéricos. Castilla.
El Consejo de Indias era el Tribunal

Las leyes de burgos
Supremo que resolvía todas las
causas civiles y penales referentes
La acción de España en América
a América y además tenía otras
planteó una serie de problemas
funciones administrativas. Estaba
teóricos sin precedentes en la
formado por un presidente y un
historia, había que dilucidar el
grupo de consejeros, que eran
origen de los indígenas, si eran
letrados y clérigos. Uno de ellos
personas racionales, paganas o
actuaba como fiscal y se encargaba
infieles17.
17 Pagano es aquella persona que no infiel el que no profesa la fe verdadera a pesar
ha tenido jamás conocimiento de Jesucristo; de conocerla como judíos o musulmanes
69
Justicia Indígena
de velar por los intereses de la la corona contó además con otros

corona. asesoramientos; era habitual que el
rey convocara a juntas especiales
El Consejo se encargaba de atender de juristas y teólogos que junto
asuntos de gobierno, justicia y a los consejeros, estudiaban el
hacienda, destacando su papel en problema en cuestión.
las tareas legislativas y judiciales.
En el ámbito legislativo, asesoraba En el mismo sentido ocurrió con
al rey sobre los diferentes asuntos otros reinos peninsulares, ya que
y le informaba de la problemática estos territorios americanos tenían
americana, propiciando las la categoría de reinos, como León,
medidas que consideraba Galicia, Granada o Aragón por
oportunas. Los temas que se lo que al igual que los virreyes
trataban en el Consejo eran muy hispánicos, los de Indias asumieron
variados. Como las propuestas de personalmente la representación
aquellas personas destacadas para del monarca.
desempeñar los distintos cargos,
o las instrucciones a que debía Cuando los Reyes Católicos
ajustarse la política del momento. concedieron a Cristóbal Colón
el título de “virrey” en las
En cuanto a las tareas judiciales, capitulaciones de Santa Fe,
el consejo actuaba como Tribunal tomaron la institución virreinal
Supremo, y era el encargado de de unos claros antecedentes
ver los juicios de residencia de los castellanos, porque justo con
funcionarios públicos y dictaminar motivo de su ausencia debido
sobre las “visitas”, que eran las a la guerra de Granada, habían
inspecciones que se realizaban a nombrado virreyes para León
las distintas instituciones. y Galicia y tras la conquista de
Granada, también se nombró
El Consejo de Indias funcionaba allí un virrey, los virreinatos
colegiadamente y los asuntos se aragoneses, de larga tradición
aprobaban o desestimaban por influyeron en la configuración final
votación de sus miembros. Los de esta institución americana.
acuerdos eran elevados al rey por
el presidente que llevaba de nuevo Los virreyes indianos
al Consejo la decisión del monarca.
Cristóbal Colón se convirtió
Para los asuntos más delicados, en el primer virrey de las Indias
70
cuando en 1493, se le confirmó en El virrey asimismo era el

Barcelona los cargos y mercedes encargado del nombramiento de
establecidas en las capitulaciones. corregidores, alcaldes mayores y
Pero, a raíz de los problemas gobernadores dependientes. Según
surgidos y a su escasa capacidad lo establecido, tenían preferencia
de gobierno, fue depuesto. Su hijo para ocupar los cargos los
Diego tuvo este cargo durante un descendientes de conquistadores y
tiempo, pero también fue depuesto descubridores, y los casados sobre
por la corona. Después transcurrió los solteros.
un tiempo en el que las Indias
estuvieron bajo gobernadores y El virrey tenía a su cargo el
audiencias, hasta que una junta concertar nuevos descubrimientos
de ministros consejeros propuso y expediciones de conquista en
al rey en 1529 la conveniencia los territorios limítrofes de su
de nombrar un virrey para la virreinato. Debía preocuparse
Nueva España, cargo que recayó del incremento de la agricultura y
en Antonio de Mendoza, esto la ganadería, y del fomento de la
sucedió en 1535. El virreinato del minería y el comercio, siguiendo,
Perú fue creado años más tarde, para ello, las instrucciones
en 1542, siendo su primer titular enviadas por la corona; de modo
Blasco Núñez de Vela. que de él dependía la fundación de
universidades y otros centros de
El virrey concentraba varios enseñanza, además de hospitales y
poderes, reunía los títulos de hospicios.
Gobernador, Presidente de la
Audiencia de la capital del El poder judicial quedaba
virreinato, Capitán General, reservado a las audiencias,
Ordenador de la Real Hacienda y encargadas de la administración de
Vice patrono de la iglesia, todo ello justicia. El virrey estaba obligado
en el territorio correspondiente a a respetar la independencia de este
su virreinato. organismo judicial y, aunque no
podía intervenir en las sentencias
Durante los primeros años, el cargo ni votarlas, como representante del
no tuvo limitación de tiempo, pero, rey estaba obligado a firmarlas.
en 1555, se estableció un período
de mandato de seis años y, desde En lo que respecta a la Real
1660, tan sólo de un trienio. Hacienda, le correspondía la
suprema dirección y siempre
71
Justicia Indígena
actuaba asesorado por una Junta controlar la burocracia colonial,

de Hacienda, estando obligado con poderes para tomar medidas
a inspeccionar todos los asuntos contra las irregularidades y excesos
y a los funcionarios reales cometidos por las autoridades.
relacionados con aquella materia.
La obligación principal de
En cuanto a los aspectos militares, las audiencias era velar por la
como Capitán General tenía a justicia en los territorios recién
su cargo el nombramiento de los conquistados. Los límites de la
cargos militares y la dirección del jurisdicción de estas audiencias
ejército y la marina virreinales. llegaron a convertirse, en parte,
Todos los asuntos relacionados en las fronteras estatales de las
con la defensa y fortificación del actuales repúblicas.
territorio caían bajo su jurisdicción.
Corregimientos y alcaldías
En Castilla, las audiencias eran mayores
tribunales de apelación que
resolvían los pleitos en segunda Los corregimientos y alcaldías
instancia. Luego se fundó una mayores constituían unidades
audiencia en Santo Domingo administrativas de menor jerarquía,
con el fin de facilitar los trámites su papel fue muy similar que casi
judiciales de los españoles que ya nada lo diferenciaba; sin embargo,
vivían en América, y para limitar el corregidor tenía facultades más
y contrarrestar los poderes de amplias que el alcalde mayor,
Diego Colón, que, en su calidad de aunque uno y otro se encargaba
gobernador de las islas, reclamaba del gobierno local. En realidad,
la herencia legítima de su padre. eran una copia de las instituciones
Lo mismo ocurrió con la audiencia municipales castellanas. En
que se fundó en México, en 1527, Castilla, el corregidor se
que debía servir de contrapeso a los identificaba con los municipios de
plenos poderes que tenía Hernán realengo, y el alcalde mayor con
Cortés, considerados peligrosos los de señorío.
por la corte.
El gobierno municipal que se trajo
Con el tiempo, surgieron nuevas a América no fue el corregimiento
audiencias en el territorio sino el municipio tradicional
americano, convirtiéndose en regido por dos alcaldes ordinarios,
un órgano estatal encargado de a pesar de que la mayor parte de
72
las ciudades americanas eran América eran muy similares.

realengas, los señoríos en América El corregidor indiano solía ser un
eran excepcionales y tuvieron una personaje rudo de “capa y espa-
vida muy corta. da”, excepcionalmente ocupaba
el cargo un letrado, y el alcalde
Lo cierto es que, en Nueva mayor era un hombre de leyes,
España, en los años siguientes a la un profesional en leyes. Los dos
conquista de Cortés, se nombraron funcionarios portaban una vara
corregidores encargados de como símbolo de su autoridad y, en
gobernar los pueblos de indios cuanto a sus funciones y facultades
que estaban encomendados a la judiciales, apenas existían diferen-
corona y no a un particular. Y en cias intrascendentes; los corregi-
los pueblos que estaban regidos al dores tenían mejor remuneración
modo castellano por los alcaldes que los alcaldes mayores, aunque
ordinarios, se nombraron los eso estaba en relación con la im-
alcaldes mayores, cuya función portancia de la ciudad que cada
era la de jueces superiores que uno gobernaba.
resolvían las apelaciones de las
sentencias dadas por los alcaldes Se proliferaron alcaldes mayores
ordinarios. y corregidores a lo largo de
América; algunos eran nombrados
A mediados del siglo XVI, se directamente por el rey, los que
implantaron los corregimientos iban a desempeñar sus funciones
en las principales ciudades de en una ciudad importante, pero la
españoles en América, y ello por mayoría eran designados por el
varios motivos, fundamentalmente, virrey o los gobernadores. Para
para corregir los actos de ocupar estos cargos se preferían
corrupción tanto en la deficiente a los descendientes de los
administración municipal en lo conquistadores, descubridores y
relativo al gobierno municipal, a primeros pobladores españoles y,
la administración de justicia y a de ellos, a los casados sobre los
los temas financieros, y para evitar solteros. El cargo estaba prohibido
los problemas de carácter social a los familiares de los gobernantes,
y económicos surgidos por las a los encomenderos y a los que
pugnas internas entre los grupos tenían deudas con la hacienda.
sociales más influyentes. Pero,
en definitiva, las atribuciones de Las competencias de unos y otros
alcaldes mayores y corregidores en eran de dos tipos: gubernativas
73
Justicia Indígena
y judiciales. Las funciones de animales, sus cultivos, sus frutos,

gobierno consistían en regir los recurrieron a la apropiación fáctica
respectivos municipios, la ciudad de los pueblos indios, al puro estilo
y su distrito, donde se encargaban de la sociedad esclavista.
de las obras públicas y las visitas al
término municipal. Las funciones Un retroceso histórico evidente
judiciales estaban perfectamente luego de más de 18 siglos de haber
marcadas: de ellos dependían la superado el viejo imperio romano
administración de justicia en la donde su economía se sustentaba
ciudad y su distrito, y eran jueces en las siguientes herramientas de
de apelación en las sentencias trabajo: Instrumentum mutum,
dadas por los alcaldes ordinarios instrumentum semivocale e
de las villas y lugares de su instrumento vocale, que se refería
jurisdicción. El corregidor, como al instrumento propiamente dicho,
no entendía de leyes, era ayudado a los animales de uso y a los
en estas funciones por un teniente esclavos parlantes, en esta categoría
de corregidor que le asesoraba en el esclavo era el instrumento más
los asuntos de carácter judicial. perfecto, es decir una cosa con
voz. Esta realidad aparentemente
Estas instituciones fueron superada por la cultura europea
suprimidas en el siglo XVIII, cristiana fue trasplantada en el
cuando se llevaron a cabo las nuevo mundo con breves matices
reformas administrativas de los a tono con las circunstancias de
Borbones, las mismas que fueron explotación colonial donde las
sustituidas por las intendencias. poblaciones indígenas fueron
tratadas como bestias de trabajo
La encomienda durante la para las labores en las minas,
conquista española plantaciones, haciendas, etc.
Con la conquista española, en un Franz Fanon y Jean Paul Sartre,

abrir y cerrar de ojos todos los citado por Roberto García, en una
bienes pasaron a ser propiedad brillante reflexión expresan que
de los españoles que venían a “indios”, “negros”, “indígenas”,
dominar estos territorios provistos etc. “Son el producto necesario
de audacia, ansiedad e insaciable del proceso de colonización: ni
codicia; no contentos con la ser humano, ni animal, sino un
riqueza encontrada en las minas – término medio entre ambos”.
metales preciosos- con la tierra, sus
74
Con motivo del IV Centenario del Independiente” de Julio Tobar

Descubrimiento de América, el Donoso, nos cuenta:
Papa XIII en la “Epístola de su “La teoría de la encomienda era
Santidad nuestro Señor León...” sencilla”. La Corona Española
dirigida a los arzobispos y obispos entregaba o “encomendaba”
de España, Italia y ambas Américas indios a los españoles…, y esta
entre otras cosas afirma que se dio concesión daba a los españoles
un encuentro de un lado “gentes” derecho a imponer tributos a los
y del otro “criaturas” ignorantes, indios. A cambio de esto, los
sumergidas en “Lamentables encomenderos estaban obligados
tinieblas, ritos insanos y a dar instrucción religiosa a sus
supersticiones idolátricas”, indios y protegerlos…”
recuérdese que nos encontramos
en el año 1892 y no en el siglo XV. Por su parte Juan de Solórzano
Pereira, quien investigó con
Así institucionalizaron la profundidad las instituciones de
Encomienda, que no fue otra cosa la colonia española, define la
que un derecho paradójicamente encomienda como:
de facto, autoasignado que tenía
la corona española, mediante “Un derecho concedido por
un contrato de concesión se le merced real a los beneméritos de
adjudicaba a los españoles un las Indias, para percibir, y cobrar
número determinado de indios para para sí los tributos de los Indios
que tributen a su favor a cambio de que se les encomendaren por su
protegerlos y adoctrinarlos en la fe vida, y la de un heredero, conforme
católica. a la ley de sucesión, con cargo de
cuidar del bien de los Indios en lo
La encomienda organizaba espiritual y temporal, y de habitar
una sociedad rural de indios y defender las provincias donde
desprovistos de todo, solo con fueren encomendados y hacer
la obligación de trabajar o pagar de cumplir todo esto homenaje o
con sus servicios a favor de los juramento particular”.
encomenderos.
Característica de la encomienda
Hanke en su obra: “La Lucha
por la justicia en la Conquista De las definiciones anotadas
de América”, tomado del se puede extraer algunas
libro “El Indio en el Ecuador características de la institución
75
Justicia Indígena
denominada encomienda: herederos postmorten.

1. Es un derecho exclusivo de la Hemos hablado de un contrato
corona española, no podía nadie o convención porque al
más que el rey concesionar este extender la corona este derecho
derecho por el mero hecho de ser de encomienda, el español
conquistadores o nuevos dueños de beneficiario debía realizar un
los inmensos territorios indios. juramento o compromiso formal
para su cumplimiento.
2. Esta concesión otorgada por la
corona española solo podía hacerse 4. El contrato de encomienda
a favor de españoles que habitaban conlleva dos condiciones que el
en América, no podía extenderse español beneficiario tiene que
esta concesión a favor de indios cumplirlos:
porque precisamente los indios no
eran sujetos, no contaban como a) Preparar espiritualmente al
ciudadanos sino contaban para la indio para que se convierta a
tributación, por ello fueron tratados la fe católica, adoctrinando y
como objetos útiles para producir extrayendo la salvajidad de su ser
y rendir tributos. Tampoco para que ingrese a la civilización.
podían ser concesionarios de la Labor que debía hacerlo con el
encomienda extranjeros que no apoyo de los curas y cuando no
fueren españoles. entiendan por medio de la razón
había que recurrir al tizón y la
3. La encomienda era una especie fuerza.
de contrato o convención entre
el rey y el español habitante en b) La otra condición que se
tierras de América, mediante estipula en la encomienda es
el cual el encomendero tenía la la obligatoriedad del español
facultad legal de percibir o cobrar beneficiario en habitar, vivir y
los tributos a los indios presentes permanecer en estos territorios a fin
y futuros, es decir conforme la de defender de posibles invasiones
ley de sucesión, el derecho se sobre la jurisdicción española.
trasmitía a favor del encomendero
para seguir tributando al heredero La encomienda como anotamos
o descendiente del indio que beneficia directamente al
tributaba y consecuentemente la español encomendero con los
obligación de tributar del indio se tributos de los indios que percibe
extendía también hasta uno de sus anualmente, constituyéndose en
76
un protector remunerado con el y Portugal, sin considerar a otras

tributo, un protector que asumía la naciones europeas que también
representación del mismo Rey, a ansiaban expandirse por el nuevo
quien retornaban ellas y el tributo mundo, fue necesario prevenir a
cuando terminaba la encomienda. los conquistadores y colonizadores
Además la encomienda permitía a en la defensa de sus territorios con
la corona española ganar por doble los indios como carne de cañón.
vía:
La iglesia católica aprendió
Primera: En una sociedad de rápidamente los vicios del Estado
imposiciones, arbitrariedades en la expansión del Cristianismo,
y violencia engendrada por la más que en ganar nuevos pueblos
conquista española, había que para la fe de Cristo y constituirse
inventarse algún mecanismo para en una religión ecuménica, fue
contrarrestar o incluso evitar desde su interés incorporar nuevos
un inicio posibles sublevaciones territorios a su administración para
de los indios. Y una forma de generar riqueza y poder.
mantener la dominación era a
través de la sumisión ideológica, Así la suerte estuvo echada para
bien dirigida por la iglesia que los indios. La astucia e insaciable
difundía el conformismo, la ambición no se hizo esperar,
paciencia e incluso el sufrimiento españoles provistos de rudeza y
terrenal, como mérito para rapacidad de toda laya vinieron
alcanzar la felicidad eterna en a América, con instrucciones
ultratumba. Para cumplir con precisas de expansión totalitaria;
este propósito la corona española y, sus actuaciones estuvieron en
envió una gran cantidad de curas, unos casos fuera de la ley y aún en
obispos y más religiosos para contra de la ley, en las instituciones
implantar un proceso intensivo de costeadas por las espaldas
adoctrinamiento a las poblaciones golpeadas de los pueblos indígenas,
indígenas. como la mentada encomienda; los
concertajes, que los “naturales”
Segunda: Los conflictos generados proveían a los españoles de un
por la actitud expansionista de número determinado de individuos
la corona en más territorios de que ejecutasen el trabajo en las
América, sus recursos minerales minas y, por último, la de los
y poblaciones indias para el indios sujetos al tributo, “como
trabajo fue evidente entre España prenda de seguridad y defensa que
77
Justicia Indígena
les prometían los conquistadores” “nuevas leyes” de 1542 y 1543,

a decir de Diego Luis Molinari. la encomienda sufre una reforma,
dejando de ser repartimiento
El tributo en la colonia de indios pasa a ser medio de
percepción y cobro de tributos a
Así como la encomienda, el tributo los repartidos.
constituye uno de los pilares del
sistema económico hacendario de Así como hubo conquistadores
la Colonia. Tuvo tanta adhesión el y colonizadores desprovistos de
tributo a los indios que ni siquiera humanismo, hubo también, como
el cura Bartolomé de Las Casas se excepción, españoles cristianos
atrevió a proponer la eliminación de comprometidos con su doctrina
esta institución que produjo tanta real que tuvieron plena conciencia
lujuria de pocos sobre los hombros de los terribles vejámenes que
de miles de indios que aprendieron padecían los indios y la terrible
a sudar y afligir de dolor. En 1520, carga que llevaban a cuesta
Las Casas si bien aboga por la sobre sus espaldas, no pudiendo
libertad de los indios, sugiere ocultar su complicidad o al menos
que libertados los indios podrían indiferencia viéndose obligados
organizarse en comunidades, a denunciar estas calamidades
trabajar colectivamente y continuar sociales. El Arzobispo Loayza
pagando los tributos. Sostenía el se quejaba de las odiosas tasas
clérigo que si aceptan sus planes, que se imponían por lo que pedía
el tributo produciría a partir del mayor moderación, sin embargo
tercer año, quince mil ducados de no dejaban de ser voces aisladas,
renta, que se duplicaban al cabo de más pudo la ambición patológica
un decenio. de sus congéneres.
Por su parte Eugenio Espejo Reproducimos un extracto de la

expresaba que cada indio tributaba opinión del Ilmo. Señor Peña,
anualmente cinco pesos por cabeza que consta en la obra “El Indio
aproximadamente. La exacción se en el Ecuador Independiente”
hacía muchas veces efectiva en las escrito por Julio Tobar, en su
viudas de los tributarios, que “han representación a la Audiencia
sido perseguidos a pagar el tributo conocida en la sesión del 7 de
de sus maridos difuntos, como si agosto de 1570:
fuese su propia deuda personal”.
Con el advenimiento de las “34. - Las tasas que se han hecho
78
en los tributos han sido el remedio 36. - Yten que el tributo que dan
en parte para dar alivio en el los indios a sus encomenderos sea
desorden que se tenía llevando a uno y común de todos los yndios
esos indios los encomendados sus de todas las tierras que así lo
haciendas y servicios personales tiene mandado vuestra alteza en
en diferentes modos llevándoles la Nueva España atendiendo a
el tributo sin tasa y otros muchos que por ahora todo el tributo es
más de la tasa y otros con personal por que el real que son
excesivas medidas de la ropa de otros pechos y alcabalas por ahora
los cuales ha habido y hay muchas suspendido y este tributo lo han
quejas en vuestra Real Audiencia moderado que en la nueva España
otros aunque mueren indios de cada yndio paga en cada un año
su repartimiento y otros que se de tributo un peso de ocho reales y
ausentan no descuentan la parte media anega de maíz y los yndios
que les cabe a los dichos muertos de aquel reino a su modo son más
y ausentes antes que den a sus ricos y tienen más granjerías y
encomendados en oro corriente de aprovechamientos que los de estos
Quito que es diecinueve quilates reynos en los cuales bastaría que
e medio. Vuestra alteza manda cada indio pagase el tributo de
restituir todos estos excesos a los un año un peso y medio de plata
indios poniendo remedio en lo de corriente y que lo valga lo que
adelante...” hubiere de tributar y nos más por
que los demás es exceso”.
35. - Yten de cualquier manera
que los indios salen de sus tierras 37. - “Ytem las tasas que de nuevo
siendo su ausencia distante de sus se hicieren para los tributos de
casas se les siguen muchos daños estos naturales y encomenderos se
muriéndose en los caminos unos tenga consideración que los yndios
sin bautizo e sementeras por lo cual tributen de lo que tienen en sus
e por otros infinitos inconvenientes tierras y comarcas por que esto es
vuestra alteza debe mandar que lo que conviene al bien e sustento
los tributos que pagan los dichos de los indios y a la conservación
indios a sus encomenderos se los de la tierra”
paguen en sus tierras el sacerdote
cura de los yndios haga la quenta 38. -Ytem –que los tributos de
por parte de los indios para que no los indios no lo pueden comutar
reciban agravio”. los encomenderos ni justicias de
los pueblos de españoles porque
79
Justicia Indígena
todos son uno y de ello resultan doctrineros para que manifiesten

agravados para los indios”. a los indios lo que a cada uno
cabe en la paga del tributo y les
39. - Ytemn que las tasas se hagan declare no estar obligados a mas
como en la Nueva España dando aunque se les pida dar el cacique o
los dos partes de los que se tasare encomendero no se lo debe dar por
al encomendero y que de la tercia evitar los robos que los caciques
y cuarta parte para que se saque en esto hacen a los pobres”.
la doctrina y se de a los caciques y
principales e gente que gobierna el Las Leyes de Indias permitían los
pueblo y en esta parte no tenga que abusos y extorsiones sin límite en
ver el encomendero”. contra de los súbditos y vasallos
en América, incluso se exigía los
40. - Yten que los viudos solteros tributos a los que la ley prohibía,
por casar de veinte años arriba no podía ser más evidente lo que
ni paguen mas que la mitad del manifiesta el Obispo Solórzano:
tributo y los viejos de grande edad
y los mozos de hasta veinte años no “Que no se habían de
tributen”. exigir…las cuotas tributarias
correspondientes a enfermos o
41 Yten que los indios que murieren ausentes; que las mujeres casadas
o se ausentaren del pueblo por no estaban obligadas a pagar el
vuestra Real cédula de libertad tributo de sus maridos, ni los hijos
no se cuenten en el número de de los de sus padres, ni los padres
los tributarios si no los que los de sus hijos”.
quedan paguen lo que les caben
descontando los que faltan hasta El tributo era obligación “natural”
por cantidad y no se apremie a de pagar desde los 18 años hasta los
los caciques paguen por los dichos 70, conforme disponía la ley 7ma.
muertos e absentes”. De la Recopilación de Indias.
42. - “Ytem – que en el tributar los La ley 8va. Hace un alcance no solo
señores y principales y sus hijos por los indios puros, sino también
sean libres pues son hijos algo a su por los hijos de negro e india, y por
modo y de jure gentium son exentos los que trabajaren en minas debían
los tales entre todas las naciones”. ser objeto de especial moderación,
sobre todo si fueren forasteros.
43. - Yten se de la tasa a los
80
Las leyes 15, 19 y 20 excepcionan más dramática, los indígenas

el cobro del tributo a los miembros de República Dominicana se
de las familias de los indios anticipaban al destino y mataban
muertos o huidos, mientras que las a sus hijos primero y luego se
indias estaban exentas de la tasa, suicidaban en masa antes que
así como los alcaldes. ser capturados por los asesinos
ibéricos. Se calcula que solo al
Numerosas familias indígenas inicio de la conquista se exterminó
escogían el suicidio en vez de a más de 10.000.000 de indígenas,
la lenta agonía en manos de los la cifra no puede ser más elocuente.
conquistadores y colonizadores. Sin embargo el arzobispo Liñan y
Las cifras del genocidio indígena Cisneros negaba el aniquilamiento
son aterradoras, Cook Borah nos de los indios “Es que se ocultan
comparte los siguientes datos: para no pagar tributos, abusando
de la libertad de que no gozaban
En poco tiempo en la isla cubana y que no tenían en la época de
medio millón de personas fue los incas”. Lo anotado no puede
exterminada y sustituida por igual ser más decidor desde la óptica
número de reses. Y continúan las tiránica y perversa de la iglesia
cifras escalofriantes. En México expansionista.
la población de 16.871.404 redujo
a 1.372.228 personas en 53 años. Esta fue la razón para legislar
Eduardo Galeano concluye: “de sobre los muertos, que no eran
setenta millones o quizá más que precisamente muertos sino
existían en América antes que suicidios masivos de los indios
los conquistadores extranjeros que se producía ante los terribles
aparecieran en el horizonte; un maltratos y excesos que se
siglo y medio después se habían cometían a diario constituyéndose
reducido en total a solo tres las huidas o deserciones como
millones y medio”. única forma de liberarse del terrible
yugo de la rapacidad con la que los
Charles Mann, periodista conquistadores actuaban.
investigador, habla de 110 millones
de habitantes que poblaba el El tributo tenía carácter
continente más poblado del Mundo eminentemente personal, no real,
en su clásica obra 1491. es decir se calculaba en función de
las personas, más no de las cosas
En otros casos la situación fue o predios. Este carácter personal
81
Justicia Indígena
traía odiosas consecuencias así se personas y bienes obligándose a

expresa el Obispo Alonso de la que trabajen para los amos, como
Peña y Montenegro en su célebre si fueran esclavos, con violencia
“Itinerario para párrocos”: y tiranía; y no sé yo como podrán
librar de la excomunión de la
“ El tributo que pagan los indios a Bula en Coena Domini… contra
su Majestad, y a sus encomenderos los Señores que a los vasallos los
es personal: pues todos le pagan agravan y molestan con nuevas
igualmente, y no a las haciendas, exacciones, que exceden los límites
porque todos están baldados de de la razón…”
ellas, como pobres y miserables
que son; y tan pobres, y de tan Ante espeluznantes denuncias
poca industria y negociación, y hechas a la corona, la Cédula Real
aun labranza y crianza, que ha reforma la ley de indias, ahora la
tener de ella noticia la piedad de edad exigible de impuestos de 18
nuestro Rey Señor, les indultarán años pasaba a 20 y de 70 reducía a
para que no le pagasen tributo, 60 años para tributar.
o les moderará: porque los más
pagan en cada un año cada vez La matrícula de los indios
más de lo que vale todo lo que
tienen y poseen, aunque entren en La audacia de los encomenderos
esta cuenta los vestidos con los españoles llegó al extremo de
que se cubren”. tener numerados y matriculados a
los indios como bestias de carga o
El mismo obispo no puede ocultar una herramienta cualquiera. Cada
su indignación ante estos sadismos indio tenía su identificación en un
intolerables cometidos por los cuaderno que llevaban los jueces
encomenderos al anotar más parroquiales o el cura en el que
adelante: constaba su nombre, su domicilio,
edad, la carga familiar, la hacienda
“ …Pecan mortalmente los para la que trabajaba y el nombre
encomenderos que a título de del hacendado. La matrícula
tributo ocupan a los indios gran desde la perspectiva española tenía
parte del año en sementeras, su razón de ser, al ser numerosa
obrajes, minas y otras ocupaciones la cantidad de indios había que
semejantes, lo cual se prueba, dividir a grupos de indígenas para
porque es contra toda razón las diferentes tareas que debían
quitar a gente libre el uso libre de ejecutarlos en más mitas, lavado
82
de oro, obrajes, haciendas, etc. cuyos maridos murieron debiendo

Era útil conocer el número de uno o dos tercios… Allí el hacer
indios para calcular el monto de trabajar a los indios sus hilados
dinero que generaría a través de los y otras cosas, más, sin pagarles el
tributos, así como para vender los premio correspondiente…
predios se justificaba con su título
de propiedad, en este caso con la Con estas vejaciones, pues, se
matrícula se transfería también arruinan los indios, y se escapan
a los indios como cualquier así vejados y arruinados a los
mercancía que estaba dentro del montes, donde habitan sólo
comercio lícito18. los bárbaros gentiles”. Las
expresiones del insigne médico
Los abusos que se cometían eran a indígena no requieren comentarios
diario e inmisericordes como relata de la desgracia social en la que
Eugenio Espejo: sobrevivían nuestros abuelos.
“Allí los crecidos y numerosos Estos genocidios y etnocidios

repartimientos de ropas de Castilla, produjeron una reducción en los
de mulas de efectos inútiles a su tributos, lo que generó problemas
servicio, con cortísimos plazos de económicos a la administración
tiempo. Allí el cobrar dos o tres española, entonces hubo que idearse
veces a los indios. Allí el exigir el otros mecanismos, se recurrió a
tributo de indios cojos, mancos y nuevos arbitrios contrarios a ley,
estropeados, reservados por estas nos referimos de manera especial,
lesiones enormes o por motivo de al arrendamiento del tributo, causa
hacer pasado la edad de tributar. de innegables extorsiones a la
infelicidad indígena, y la conquista
Allí extorser (sin) el dinero de los interminable.
jovencitos aun no han tocado la
raya de los años designados por Iglesia: cómplice o coautora
la Ley para dicha paga… Allí el
requerido, y el sacarlo de las viudas, La iglesia pretendía catequizar
a los indios y en lugares muy
18 Recordemos que hasta mediados del lejanos era imposible cumplir su
siglo XIX todavía aparecía en la prensa escrita cometido. Con el fin de emprender
del Ecuador, extractos publicados con el texto:
“Vendo hacienda ubicada en...ochocientas en la conquista ideológica hacia la
hectáreas, con trescientas cabezas de ganado cristiandad a los indios se les obligó
y doce indios...” ¿? El texto exime de mayor
comentario.
a realizar 4 fiestas o ceremonias
83
Justicia Indígena
religiosas por año: El Santísimo misma fe”

Sacramento, de la Virgen, del
Santo titular de la comunidad y Con semejante legitimación dada
de las almas19. Celebraciones que por la iglesia a la corona, ya no
podían realizar únicamente los había restricción alguna para
indios sueltos, es decir aquellos destruir los lugares sagrados de
que no tenían dependencia en los indios y levantar templos,
obrajes, haciendas, etc., estos iglesias, capillas y sustituir el
indios al no depender laboralmente culto al sol, luna, cerros, lagunas,
y poseer una parcela en los y más elementos de la Pachamama
arrabales se encontraban “libres” por la santísima trinidad, santos,
de la dependencia española. vírgenes, almas, ángeles,
arcángeles, serafines, querubines
En este proceso de adoctrinamiento y más seres abstractos inventados
por la iglesia católica a través de la caprichosamente por la jerarquía
corona española dio instrucciones católica ajenos al mundo indígena;
precisas a sus encomenderos, hay de aquel que se opusiera a
seglares, religiosos que venían en su los absurdas inventos mentales,
representación, había que eliminar, terminaba en la horca, y como
destruir toda manifestación vinieron en nombre de Dios, se
religiosa de los indios, el objetivo legitimó los horrendos genocidios
era precisamente la conversión de en la ancestral Abya Yala que hasta
todos los indios al catolicismo. el nombre eliminaron bautizando
con el apellido de un español
El Papa Alejandro VI en la que disque habría previsto su
tercera bula “Inter Cetera” del descubrimiento (¡¡).
4 de mayo de 1493 anota “... se
procure la salvación de las almas, La conquista española nos trajo
y las bárbaras naciones sean una iglesia que no tuvo carácter
deprimidas y reducidas a esa humanitaria sino totalitaria,
abusiva, rapaz, diferente al
19 El número cuatro es simbólico en la cristianismo primitivo; fue
cosmovisión andina esencialmente por lo que conquistadora, expansionista
representaba la cruz del sur, más conocida como
la chakana, que simboliza cuatro suyos, cuatro y asesina, nos bautizaban
estados, cuatro tiempos divididos en solsticios convirtiéndonos en cristianos
y equinoccios, cuatro elementos que conforman para luego enviarnos a realizar
el universo (agua, tierra, aire y fuego) y celebran
las cuatro fiestas mayores en la cosmovisión servicios forzosos y gratuitos o
andina: Paukar Raymi; Inti Raymi; Kuya Raymi sino las hogueras estaban listas al
y Kapak Raymi
84
rojo vivo, o la horca y con tizones Saben que en Luna tierna no se debe
condenaban al infierno20. sembrar, tampoco anidar a las aves,
ni trasquilar la lana de sus ovejas,
Deidades híbridas tampoco cosechar los árboles, etc.
Todo esto en función del calendario
Ahora hay algunos hechos muy luni-solar, consistente en 28 días
singulares en este proceso de de 13 meses; y el día que sobra
conquista ideológica que los era dedicado a la fiesta mayor de
conquistadores se dieron formas los pueblos Andinos que fue y es
para encontrar elementos híbridos determinante para regularla vida
de culto religioso y que merece de los pueblos. Entonces había un
revisar brevemente. motivo completamente explicable
para su respeto, abnegación y
Los pueblos indígenas reciprocaban reciprocreidad, igual que las
a sus deidades, benéficos, que les lagunas (Kochas), los ríos (Hatun
permitían realizar el allí sumak Yaku), los cerros y montañas
kawsay, amantes de la naturaleza (Apus), incluso aves y animales
por considerarse hijos de la como el guacamayo, la serpiente,
Pachamama, fraternos entre los el puma, el águila, la kurikinka,
runas, genuinamente ecologistas, el puma, otorongo, entre otros
reciprocaban a taita Inti (padre animales y aves, dependiendo
Sol) por un elemental sentido de las culturas andinas, guaraní,
común, nos brinda la vida, convida mapuches, mayas o aztecas.
calor, luz, energía, las estaciones
(solsticios y equinoccios); la Con la conquista, a fuego y
mama Killa (madre Luna), sangre impusieron otras deidades,
que astrológicamente influye eliminando materialmente el culto
enormemente en la vida de los originario, la reciprocidad, lo
pueblos con las mareas, el tiempo, menos que pudieron hacer nuestros
el calendario, aprovechados desde mayores indígenas es huír de sus
antes hasta ahora por los indígenas tierras, sus casas, su comunidad
y campesinos para la siembra, el hacia la montaña, llevando consigo
aparcamiento y la cosecha, para el conocimiento y sabiduría
sus viajes, la construcción, etc. adquirido, para en la selva y
montaña continuar reciprocando
20 No podía expresarse más a sus dioses originarios y en
lúcidamente el obispo defensor de los indios
de América Fray Bartolomé De Las Casas al momentos que no estaban
sentenciar: “los indios prefieren ir al infierno vigilados por los españoles, ya
para no encontrase con los cristianos”.
85
Justicia Indígena
sea a la madrugada, a la media comunidad.

noche volvían a sus espacios
sagrados para continuar con sus Situación similar ocurrió con el
ritos espirituales, que hasta hoy culto al Sol (otro ícono adorado
practican los pueblos originarios por muchos pueblos de la
por los genes de los abuelos que antigüedad) venerado por los
llebamos en nuestros cromosomas. pueblos indígenas, que no pudo ser
eliminado totalmente por la iglesia
Por más que los colonizadores expansionista, debiendo incrustar
destruyeran lo que quedaba en en el centro del “santísimo” el
los santuarios de altura y más dios Sol para la adoración de fieles
lugares sagrados; la ritualidad católicos y poblaciones indígenas
espiritual de poblaciones indígenas en tiempos del “santo jubileo” que
fue indestructible. Viéndose casi sale en procesión y es exhibido a
vencidos los misioneros de la todos los feligreses por una sola
iglesia católica, acestaron un vez al año.
último golpe colocando deidades
cristianas fundamentalmente la En el mismo sentido podemos
cruz21 y de esta manera atenuar la apreciar en determinadas bultos
creencia originaria, para más tarde de imágenes de las vírgenes
conciliar con el nuevo símbolo de que levantan sus pies sobre una
la cristiandad, ello evidencia como media luna, que concluyen en
hasta nuestros días encontramos en un sincretismo de las religiones
todos los pueblos y comunidades originaria y católica-cristiana.
colocadas las “cruces misioneras”
como improntas de procesos de Finalmente en cuanto a las
evangelización española en puntos ceremonias solo para citar a manera
estratégicos considerados por los de ejemplo, pese a que la lista
pueblos indígenas como lomas, puede ser larga, lo más evidente
mesetas, lagunas, montañas y otros es la utilización de las aguas para
puntos de mayor concentración los bautismos y bendiciones,
cósmica entre una y otra el fuego con incienso para las
velaciones, la metáfora del hombre
21 La cruz no es símbolo propiamente
del cristianismos, antes los persas, asirios, nacido y vuelto a la tierra al seno
celtas, griegos entre otros pueblos precristianos de la Pachamama, convertido en
utilizaron como un talismán para sanaciones y polvo (tierra) –resurrección- y
defensa de males y desgracias; y obviamente en
el mundo andino la cruz cuadrada y escalonada finalmente el soplo divino que
se conoció milenariamente, simbolizada en la dio vida al hombre sobre la tierra,
chakana.
86
soplo que no es otra cosa que el 4 fuerzas básicas que estructuran

aire. Recordemos que los pueblos el universo: Fuerza Radioactiva
originarios tienen como principio Fuerte, Fuerza Radioactiva Débil,
de toda la existencia 4 elementos Fuerza Electromagnética y Fuerza
básicos: tierra, agua, fuego y aire de la Gravedad, que forman juzto
que configuran la visión cósmica la superfuerza del universo: la
indígena, sintetizado en lo que Pacha que significa en español
afirmaban los Hayamautas “Todo espacio - tiempo.
está presente” en el cosmos no
existe accidentes sino causas; El Resguardo colonial
tesis anterior al cristianismo y
que reafirmaba con la originaria El resguardo es una institución
cruz andina, la sagrada Chakana, jurídica conocida actualmente
observada en el “cielo”, estructurada como la comuna. La comuna
y escalonada en 4 lados iguales, 4 constituye un rasgo característico
suyos o regiones: Chinchan suyo originario de la forma colectiva que
al Norte; Kullay suyo al Sur; Anti poseían las tierras y producían en
suyo al Este; y Kunan suyo al comunidad los pueblos indígenas
Oeste, que conformaban el gran a través de la minga milenaria en
Tahuantinsuyo, 4 regiones. los pueblos andinos y el tequio
entre los aztecas, cultivaban y
En el mismo sentido encontramos cosechaban para luego redistribuir
los 4 hermanos de la leyenda inca entre sus integrantes. Por lo tanto
nacidos de la cueva Pakaritambo: el resguardo fue apenas un cambio
Ayar cachi (sal), Ayar Uchu (ají, de nombre, en esencia continúa
incluido la kinua); Ayar Mango siendo una institución indígena
(cereal en desuso) y el Ayar Auca con las mismas características pre
(guerrero), quienes estuvieron colonial.
acompañados de sus 4 esposas:
Mama Cura o Ipacura, Mama Las tierras que constituían el
Raua, Mama Ocllo, y Mama Huaca resguardo casi fueron eliminadas
que dieron nacimiento a uno de los durante la colonia por las razones
más grande imperios del planeta. ya señaladas anteriormente, no
Así como las 4 fuerzas del mundo era concebible desde la visión
indígena: Pachakamak, Chama, conquistadora mantener tierras
Chamaka y Pachamama que reservadas para los indígenas que
hoy coincide las investigaciones trabajasen en forma autónoma
astrofísicas al haber encontrado las o independiente de la corona
87
Justicia Indígena
española o sus encomenderos y con especie “humana”, los comuneros

el agravante que no pagan tributos, tuvieron que huir a recónditos
entonces lo menos que podía lugares y asentarse con sus familias
hacerse era eliminarse, desalojando en forma clandestina, establecidos
de estos predios generalmente por ahí empezar a cultivar y rehacer su
la vía de la invasión. Invasión vida en plena montaña, empero su
que fue violenta, con armas de porfía de supervivencia pudo más
fuego, sumado a la división interna que las inclemencias del tiempo.
del Tawantinsuyo: Atawalpa
versus Wascar, más el apetito de En la actualidad las tierras de
voracidad española en apropiarse las comunas indígenas son
suelos fértiles muy bien cultivados cuantitativamente ínfimas y
por los pueblos originarios, cualitativamente estériles, ya no
terminó imponiendo su voluntad constituyen montañas vírgenes,
a fuego y sangre, asesinando a sino chaparros, pajonales que
sus cabecillas, luego de horrendas sirven para pastoreo y otro
torturas, posibles solo en mentes porcentaje de tierra se destina para
desquiciadas y patológicas, agricultura de autoconsumo como
mediante la introducción de se puede evidenciar en la mayoría
tizones incandescentes en sus de las 730 comunas que registra
ojos, cercenando la lengua, el Ministerio de Agricultura y
sus testículos, lapidación, Ganadería en el Ecuador; y ahora
ahorcamiento, flagelación y el Estado (gobierno) vuelve a
otras formas inhumanas como concesionar las tierras de altura
escarmiento para que otros que pertenecen a los pueblos
pueblos no hagan resistencia.No indígenas, cerca de un millón de
contentos con estos asesinatos, hectáreas conseciono a empresas
prendían fuego las chozas, los transnacionales extractivas que
cultivos, profanaron y derribaron pretenden faenar minería a gran
piedra sobre piedra los templos escala desplasando y despojando a
para apoderarse de todas sus pueblos en resistencia.
pertenencias incluidas las mujeres
jóvenes para poseerlas de facto y Los pocos resguardos que se
saciar sus instintos sexuales. mantuvieron fueron reconocidos
por los encomenderos designados
Ante estas formas abominables por el rey de España en tierras de
de infinita bestialidad humana América y fueron sometidos al
cometidas por seres de la misma pago de los asquerosos tributos y
88
con este gravamen sobre las tierras la revolucion Haitiana en America

comunales se persiguió a los indios atizaba la liberación americana del
y para rematar se dictó la pena de yugo colonial.
prisión por deudas para quienes
no pagan a tiempo los impuestos En efecto el nuevo gobierno
y solo por acción de fuerza y americano formado por la Gran
lucha social fue eliminándose Colombia al estrenar el Congreso
paulatinamente y a regañadientes de la Gran Colombia expide una de
de los encomenderos. las primeras leyes el 4 de octubre de
1821 y sancionada el 11 del mismo
Los pueblos indígenas con mes y año por el vicepresidente
nuevos patronos Francisco de Paula Santander
legisla:
Las guerras libertarias de los
pueblos andinos, comandados por El Art. 1 establecía que los
españoles residentes en tierras indígenas considerados en las
americanas e hijos de españoles leyes españolas como indios
nacidos en la periferia calificados “no pagarían impuestos en lo
como criollos, así como hijos de venidero el impuesto conocido
padre español y madre indígena, con el degradante nombre de
denominados “mestizos” en tributo, ni podrán ser destinados
contra de fuerzas reales españolas a servicio alguno por ninguna
culminaron con el triunfo político clase de personas sin pagarles el
de los “patriotas” y según sus correspondiente salario, que antes
promesas automáticamente se estipulen”
abolía toda forma de explotación
a los indios, esto es el concertaje, El Art. 2 hacía referencia a la
la encomienda, los tributos, las exención por cinco años de pagar
servidumbres y más formas de derechos parroquiales y cualquier
sometimiento social. otra contribución civil con respecto
a los resguardos y demás bienes
Las ideas libertarias de los que poseía en comunidad.
“patriotas” fueron nutridas por una
corriente del pensamiento político Además quedaban exonerados de
de los enciclopedistas: Rousseau, impuestos los propietarios cuyos
Voltaire, Montesquieu, entre bienes no llegaban a cien pesos.
otros, los idearios de la Revolución
Francesa en Europa, y el triunfo de Los indígenas debían poseer los
89
Justicia Indígena
resguardos, siempre y cuando El Art. 8 se refería a la facultad

tengan en colectivo; en donde que tenían los protectores de
haya predios sobrantes, debían indios que ejercían su ministerio
arrendarse para atender a la y las acciones colectivas que
dotación de la escuela de primeras les correspondía, sin embargo
letras y al expendio de los curas. algunas acciones individuales se
les facultaba a cada indígena para
Los Art. 3 y 4 establecían a cada que los inicie de ser necesario y se
familia se asignaría una parte concedía el derecho de amparo de
de tierras, según el número de pobreza para los indigentes.
miembros que la compusieran y la
extensión del resguardo. El Art. 9 regulaba el establecimiento
de los cabildos concedidos por
El Art. 5 garantizaba a los naturales las leyes, con sujeción a los
los resguardos que hasta entonces jueces parroquiales con funciones
venían poseyendo; y aquellos exclusivamente administrativas.
predios sobrantes facultaban Funciones que se prolongaban
para arrendarse y así destinar a la siempre y cuando los resguardos
dotación de la escuela de primeras no se repartían en propiedades
letras y al estipendio de los curas. individuales o familiares.
Por su parte el Art. 6 y 7 disponían Finalmente esta novísima ley

que el estipendio y la oblata que permitía el establecimiento de
se abonaban a los curas párrocos, otros ciudadanos que no sean
se pagarían en adelante con indígenas en parroquias de mayoría
los novenos de los diezmos de indígena para que ocupen solares
las parroquias donde viven los de tierras previo el pago de un
indígenas y, subsidiariamente, con canon arrendaticio y sin perjudicar
el sobrante de los arrendamientos los pastos y sementeras cultivados
de resguardos, satisfechos que por indígenas.
fueron los gastos de la escuela de
primeras letras. En último caso, se Como la nueva administración
debían cubrir con el repartimiento estuvo iniciando tuvo que realizar
del déficit entre los indígenas la expedición de varias leyes,
cabezas de familia, repartimiento así otra ley del 11 de octubre,
que tocaba hacer al juez de la sancionada el 13 del mismo mes
parroquia, asociado de dos vecinos, y año, prohibió la venta de tierras
con aprobación del juez del cantón. baldías, de las comunidades
90
indígenas, incluido los pastos y expediciones de leyes, destacando

ejidos de villas y ciudades, para lo entre otras:
cual había que seguir observando Redujo la edad de contribución
las leyes existentes. hasta los cincuenta años y desde los
dieciocho años y la contribución se
En cuanto al impuesto conocido fija en tres pesos con cuatro reales
como “diezmos” el Congreso al año para todos, con excepción
dejó en suspenso disponiendo de los indios lisiados y enfermos.
que mientras no se celebrase un La contribución debía pagarse
convenio con la Santa Sede se en dos fechas, la primera hasta el
continuarán observando las leyes treinta de julio y la segunda hasta
que rigen este “grave negocio”. el treinta y uno de diciembre de
Como se puede observar el cada año respectivamente.
Congreso en su estreno tuvo la Para tener una recaudación efectiva
intención de mejorar la situación las autoridades parroquiales
legal de los indígenas, al pretender conformadas por el alcalde y el cura
abolir el tributo, regular de mejor párroco formaban los padrones
manera los resguardos y algunas generales de todos los indios con
consideraciones que aliviaban los datos de nombres y apellidos
el enorme peso que los indios del indio contribuyente, edad,
llevaban sobre sus espaladas. Sin parroquia, domicilio, hacienda a
embargo toda esta legislación no la que pertenece y la cantidad, la
dejó de ser una buena intención, numeración y matricula de indios
como se puede colegir la nueva seguía intacta.
legislación con la república El tributo llevaba consigo algunas
“independiente” dejó intactas las excepciones como las de servicio
instituciones tan repugnantes como en el ejército, el pago de derechos
a la encomienda, el concertaje parroquiales y la alcabala de los
y más formas inhumanas de artículos que produjeron. Además
explotación al indio. los indios tenían derecho al
amparo de pobreza y se prohibía
Reformas a leyes sobre indígenas los servicios gratuitos.
La situación del indígena no Bolívar cede presiones a los

mejoraba, claro fue sustitución gamonales
de patrón, nada más, por tanto
las luchas continuaban y ante la Estas tibias reformas no fue
represión surgió nuevas reformas y cumplida y peor aplicada debido
91
Justicia Indígena
a la beligerante protesta hecha por Las presiones e influencias de la

los nuevos patronos de los indios nueva clase dominante hicieron
tal como se evidencia en una carta frágil la “infranqueable” energía
suscrita por Simón Bolívar el 8 del libertador, quien terminó
de octubre de 1826, en la que el sucumbiendo ante la clase social
descontento era evidente contra las emergente que requería de la
leyes dictadas por el congreso Gran explotación laboral indígena para su
Colombiano. Carta elaborada surgimiento, ello se evidenciamos
en Ibarra por el libertador de los que el libertador jamás tuvo un
criollos entre otras cosas anota: “El compromiso real con los pueblos
Sur de Colombia me ha recibido indígenas, prefirió sacrificar a la
con ostentación y con júbilo, clase abyecta y beneficiar a los
pero son arengas son llantos, sus nuevos patrones, ahí adquirió
palabras suspiros; todos se quejan su matriz dominante los criollos
de todo... me aseguran estos terratenientes, comerciantes, la
habitantes que la contribución nueva burguesía que hasta ahora
directa los arruina, porque no es dominan sobre las tierras de los
general, sino parcial; y porque los pueblos milenarios. Así a pretexto
Indios ya no trabajan no teniendo del establecimiento de escuelas
contribución que pagar...” se despojó de los resguardos a
los indios, se redujo la extensión
Del texto se extrae una frustración de tierras a las poblaciones
por parte de Bolívar y que si bien indígenas, quedando así intactos
tuvo una sana intención y coraje de los problemas de los resguardos,
luchar contra la corona española las encomiendas y se agudizó
por los abusos cometidos contra las nuevas formas precarias de
la población de América. Sin tenencia de la tierra y de trabajo
embargo más pudo el clamor de indígena. Se cumplieron los cinco
la nueva clase dominante colonial, años de plazo que tenían los
los nuevos patrones, hacendados, indígenas para no pagar impuestos
latifundistas, encomenderos, parroquiales y contribución
que veían una amenaza para su civil. En definitiva volvia a
economía el hecho que los indios repetir el chuchaqui y desilucion
no tributen, no trabajen para evidenciado en los grafitis escritos
sus haciendas, se dediquen al sobre las paredes de Quito “último
alcoholismo y que en definitiva día de despotismo y primero de lo
pierdan el control o dominio de mismo”, que expresa la frustración,
esta clase históricamente oprimida. el engaño y traición.
92
En palabras parecidas el buscar representantes, tutores

historiador colombiano Luciano o protectores para que en casos
Herrera anota: “ Al advenimiento de litigios, ofensas, agresiones
de la emancipación los llamados puedan ejercer sus derechos a
resguardos corrieron varias suerte través de estos patrocinadores
en algunas naciones se conservó la que más tarde constituyeron los
institución perfeccionándola con defensores públicos e incluso en la
nuevas disposiciones adaptadas a actualidad el defensor del pueblo22.
los tiempos y a las circunstancias Los Protectores a “naturales”
en otra fue olvidada, no abolida, (indios) no fue una institución
considerándola como error que se creó con la independencia
colonial que establecía con la de los conquistadores españoles
diferencia de clases la diferencia sino que es la continuidad de lo
en las leyes sobre el derecho de que institucionalmente se conocía
propiedad, respecto de individuos en Aragón como “el padre de los
libre e iguales en el derecho, huérfanos” y en Castilla como el
como se decía campanuda e “padre de menores”.
inocentemente. Se creyó que la
independencia había igualado de El amparo de pobreza, es decir la
hecho la personal condición de justicia gratuita para los miserables
los hombres, y esos terrenos de constó ya en la Recopilación de
resguardos, que eran una especie las Indias en 1551, en las que
de vinculación especial de la disponía atender los pleitos de los
propiedad, fueron declarados pobres. Dos días por semana se
enajenables. La catástrofe no se debían ver los casos entre indios y
hizo esperar: El indio imprevisor de estos con los blancos. El proceso
vendió sus resguardos al mestizo tenía que ser sumario según la ley
codicioso y se hizo esclavo de este 83; si fueren condenados al pago
o volvió miserable y embrutecido
a las selvas de donde había sido 22 Es otra institución que defiende no al
pueblo, para la que fue creada, sino al Estado,
sacado por España” al gobierno. Uno de los mayores errores de
las organizaciones indígenas es permitir la
Tutores de indios estatización de instituciones indígenas como
la Educación Intercultural Bilingüe, la Salud
Ancestral, el Consejo de Desarrollo de las
Los indios estuvieron incrustados Nacionalidades y Pueblos CODENPE, entre
en la categoría de los miserables, otras, se burocratizaron y sus decisiones ya no
los tomas los pueblos indígenas sino el gobierno-
teniendo únicamente deberes más estado es decir la clase dominante que está en el
no derechos, por ello había que poder, transformándose en una herramientas del
Estado contra los pueblos indígenas.
93
Justicia Indígena
de alguna deuda podía apelar a la indígenas”. Esta institución de

llamada segunda suplicación para los protectores de indios no solo
no cancelar lo que en sentencia que sufrió cambios sino además
debía pagar. Y en lugar de la tuvo altibajos y suspensiones del
fianza, sin la cual iban a la cárcel ejercicio debido a los constantes
podía acudir a la caución juratoria. abusos ejercidos por los mismos en
Aparentemente está legislación contra de los naturales, el conflicto
favorable a los indígenas quedó era extremo entre el derecho indio
en el papel porque protectores, y el interés del protector. El Rey
corregidores y encomenderos Felipe Segundo el 31 de diciembre
hacían caso omiso a la disposición de 1588 se dirigía a la audiencia en
cumpliendo fielmente la célebre los siguientes términos “Por que
frase “La Ley se obedece pero no habiendo entendido que de haberse
se cumple”. quitado los protectores que solían
haber en esas provincias, se
La institución de protectores han seguido y siguen muchos y
o tutores de indios tuvieron muy grandes inconvenientes en
sus cambios permanentes así daño de los dichos indios, así
inicialmente los protectores eran por pleitos y deferencias, con
los obispos, luego se cambio que se desasosiegan saliendo en
protectores eclesiásticos –curas- seguimiento a ellos de sus tierras
y de estos últimos a protectores a otra de diferente temples donde
legos. Constantino Bayle en su mueren muchos... me he resuelto
obra el “protector de indios” nos en que vuelva a haber dichos
clarifica al respecto “ el protector protectores...”
local tenía el recurso abierto al
protector del distrito, y este al de La Ley distingue entre protectores
la audiencia y este al Consejo de generales y particulares. Los
Indias y en sentido inverso iban primeros eran fiscales de las cortes
las admoniciones, desde la Corte, que representaban al gobierno
donde el aire estaba más limpio cuando consideraban útil a los
de intereses hasta los villorrios, indios; mientras que los protectores
donde el protector escudado en su particulares ejercían los agentes
aislamiento y distancia, fácilmente fiscales, provinciales, teniendo
cerraba los ojos para no ver la facultades para defender a los
trapisondas de encomenderos y indios, sus predios y promover el
caciques, y entrar a la parte de establecimiento de escuelas, en
los provechosos estrujados a los conclusión los protectores fueron a
94
manera de abogado de los indios. El indígena en la independencia

del Ecuador
La institución de los protectores
de naturales institucionalizada en En el período floreano no hubo
la colonia no fue ni tibiamente mayor producción legislativa
reformada y su ejercicio salvo uno entorno al indio, la ineptitud de
que otro caso cumplir su mandato los legisladores y ante todo la
y en la generalidad no fue sino otra falta de compromiso social con
instancia para extorsionar al indio los indígenas llevaron a una total
y expoliar su economía de por sí inercia en la producción legislativa.
precaria y insalvable. En la carta política de 1830 dentro
del capítulo de los derechos
Julio Tobar Donoso viendo la civiles y garantías hay una escueta
desgracia de los legisladores de disposición que establecía: “este
las nacientes repúblicas de la congreso Constituyente nombra a
Gran Colombia nos comparte lo los venerables curas párrocos por
siguiente: “La insipiente sabiduría tutores y padres naturales de los
de los legisladores patriotas indígenas, excitando su ministerio
no estaba preparada para dar de caridad a favor de esta clase
con ella. La Conservación de inocente abyecta y miserable”.
los protectores solo demuestra
incapacidad o inercia de los Como anotamos no se podía esperar
nobles estadistas en la solución mayor legislación en beneficio
de los problemas que recibían del del sector indígena puesto que
período hispánico”. la Asamblea constituyente de
Las expresiones del autor 1830 estuvo conformada por la
demuestran que la ley de 1821 crema y nata de una aristocracia
del gobierno republicano reaccionaria e incompetente por
“independiente” no cambió un lado y una naciente burguesía
absolutamente en nada la por otro, que a lo mucho confiaron
estructura agraria, mantuvo las en los curas párrocos “delegados
mismas instituciones y al primer de Cristo” para la defensa de la
intento de modificar alguna ley clase “miserable”, al carecer de
a favor de los indígenas, las instituciones jurídicas y legales
presiones de la clase aristocrática y efectivas se tuvo que recurrir a los
terrateniente reaccionaron y frenó postulados religiosos a fin de que
toda posibilidad de cambio. la iglesia de protección social al
indio explotado.
95
Justicia Indígena
En el gobierno de Juan José 3. - Que los ajustamientos de

Flores, el general José María cuentas se hiciesen en los mismos
Sáenz, prefecto del Departamento predios en que servían.
del Ecuador puso una circular El gobierno floreano al haber
disponiendo la exención del pago de encargado la tutoría de los indios
tributos a los indios pero solamente en manos de los curas, éstos
para aquellos que servían como inescrupulosamente continuaban
postas (guías) en la administración con los abusos a la clase indígena,
de correos. Está resolución se por ello el ejecutivo dicta una
adoptó motivado por la indigencia nueva ley el 5 de septiembre de
en la que se encontraba a los indios 1833 que entre otras disposiciones
conductores de correo, pues su señalaba:
miserable salario que ganaban por
ocuparse tiempo completo les era Artículo uno. El impuesto o
imposible reunir para cumplir con tributo personal continuaba con el
la obligación del tributo. aditamento de la inembargabilidad
de los instrumentos de labranza y
Era común encontrar muchos de animales de carga.
los conciertos abandonados puesto
que en las capitales de provincia, El Artículo dos, eliminaba la
pues los indios huían a las capitales prisión de la mujer e hijos del
de provincia, a nuevos lugares de contribuyente.
climas calientes; para contrarrestar
estas huidas masivas el gobierno El Artículo tres, dispone
de Flores dispuso: la intrasmisibilidad a los
descendientes de las deudas de los
1. - Que los indígenas están indios cuando el indio carecía de
obligados a cumplir con las suficientes bienes.
caridades del concierto sin serles
permitido quebrantar el contrato El Artículo cinco, abolía el castigo
a pretexto de conseguir el alcance por azotes.
que contra ellos resulte;
El Artículo seis, atenuaba la prisión
2. - Que la cuenta debe pedirse por por deudas.
los protectores al fin del año o en los
tiempos que no puedan perjudicar El Artículo nueve, prohibía la venta
las labores más esenciales de las forzosa por precios irrisorios de
haciendas. bienes de propiedad del indígena.
96
El Artículo once, concedía acción clase de ecuatorianos, que es la

popular a denunciar los abusos que más numerosa, la más trabajadora
se cometían en contra de los indios y la más útil a la sociedad. El medio
y se imponía multas que van desde más eficaz de aliviar su suerte, es el
25 a 50 pesos por esta infracción. de hacer servir parte de su misma
contribución en instruirlos para
El Artículo doce, obliga a los curas mejorar su posibilidad productiva,
difundir en quichua la presente ley. en extender a sus pueblos los
Esta ley tuvo mucha expectativa beneficios de la enseñanza mutua,
por sus bondades a favor de la y liberarlos del pupilaje en que
clase indígena, sin embargo la viven de los Curas y de los jueces.
misma nació muerta por su falta Como es difícil impedir que los
de cumplimiento, era de suponer Curas dejen de cobrar derechos
contrariaba los intereses de la clase a los indígenas, es preciso tomar
terrateniente. medidas de suspenderles el
estipendio, y de conservarlo a los
El “estadista” Rocafuerte jamás Curas de montaña”.
entendió al indio
El primer presidente nacional
Con la ascensión al mando de la pretendió regular mejor el tributo,
república ecuatoriana por Vicente al no conseguir eliminó para los
Rocafuerte se pensó en una reforma indios de la provincia del Guayas,
de la estructura agraria en el pero en el resto del país siguieron
Ecuador, creó enorme expectativa los abusos, lo correcto hubiese
en el pueblo indígena, pero otra sido la eliminación total y en
vez se ahogó el proyecto social a toda la nación de este asqueroso
la infancia misma de su gobierno. tributo a los indígenas que tantos
La frustración se videncia en su males causó a la clase desposeída
discurso de 1839: y explotada.
“Mi corazón se encoge de dolor Tal vez la única ley que benefició a
al tratar de la contribución los indios fue la eliminación parcial
personal de los indígenas, que del trabajo forzado. La disposición
yo desearía ver abolida; pero de 1837 eliminaba el trabajo
desgraciadamente no lo permiten forzado en labores particulares,
nuestras tristes circunstancias. La es decir en predios privados de
justicia exige al gobierno la más terratenientes, curas, jueces y
solícita protección a favor de esta otros mandamás, subsistiendo
97
Justicia Indígena
únicamente para trabajos en bienes situación indígena no es problema

públicos como caminos, plazas, de leyes sino del atraso de los
puentes, casas de gobierno, etc. indios retrógrados.
Otra vez la historia se repite, “Desde los primeros días de

otra vez esta ley cayó en saco instalada la H. Cámara uno de los
roto así nos cuenta Julio Tobar objetos que ha llenado su atención
Donoso “La falta de caminos ha sido el de buscar medios
hacía imposible la vigilancia eficaces para mejorar la suerte
sobre autoridades subalternas, las de los indígenas corrigiendo sus
cuales se entregaban tranquilas a costumbres e impidiendo que
la explotación de los desdichados. se abuse de sus sencillez, para
La justicia se ejercía únicamente mantenerlos en la ignorancia, en
en las ciudades: en los campos la ociosidad y en la miseria, con
dominaba victoriosa la ley del más perjuicio de la moral y la riqueza
fuerte”. pública. Pero después de meditarla
suficientemente... el congreso se
Más adelante Rocafuerte ya no ha convencido de que la situación
en calidad de presidente de la estacionaria y tal vez retrógrada de
república, sino en 1845 como los indígenas, tiene su origen en la
presidente del Senado, el ex falta de cumplimiento de las leyes
presidente termina sin pena ni vigentes; y no en la incuria del
gloria su labor de “estadista” poder Legislativo; pues nuestros
con una posición tan cómoda, códigos desde el de las Indias
conformista, reaccionaria, encierran instituciones benéficas
prejuiciada y discriminatoria al a las que el presente Congreso
expresar una frase que muestra al no encuentra por ahora nada que
descubierto su real ser y pensar, añadir...”.
constituyendo uno más de verdugos
de la clase que decía sentir Los prisioneros sin comida en la
encogido su corazón por el dolor cárcel
del indio ecuatoriano; sin embargo
cuando tuvo la oportunidad de En la administración de Vicente
legislar a favor de la clase abyecta, Ramón Roca se realizó una
más cuando estuvo presidiendo el estadística de la contribución
senado no solo que mostró su total indígena vía impuestos al fisco,
indiferencia sino ex profesamente, según fuentes del Ministerio de
previa meditación concluye que la Hacienda el año 1840 se recaudó
98
176.845 pesos, en 1841, 182.915 Icaza, Gobernador de Guayaquil,

y en 1842, 164.560 pesos. Sin quién denunciaba la carencia de
embargo la ambición no tuvo alimentos para los presidiarios que
límites, no contentos con este se encontraban en la cárcel en su
impuesto a los indios se buscó mayoría por ser indígenas pobres
otros mecanismos de conseguir que no habían podido pagar la
que estos impuestos sean pagados contribución personal. En efecto
con anticipación, así en 1847 se el Concejo de Guayaquil resolvió
resolvió anticipar la cobranza de pasar alimentos a los carcelarios
estas contribuciones de indios ante el languidecimiento de los
puesto que el congreso de la indios que no tenían que comer, así
nación había facultado percibir se desprende de un oficio fechado
con antelación los impuestos de el 9 de febrero de 1846 emitido por
los conciertos. Este mecanismo el Concejo de Guayaquil que decía
posibilitaba tener más recursos con “uno o muchos fuesen arrestados
menor esfuerzo posible, los dineros por sumas tan exiguas, que su
se recaudaban por adelantado y los valor excediere el de los alimentos
funcionarios – jefes políticos- que en uno o dos meses...; y más
ayudaban su recaudación, todo valía que los fondos municipales
esto con el aval del presidente pagasen por ello que sostenerlos
de la nación de entonces Vicente por un término dilatado”. Si
Ramón Roca que entre otras cosas esto sucedía en Guayaquil que
decía: “El más natural y adoptado podíamos esperar en la serranía
sin resistencia desde años atrás, donde el sector indígena fue mayor
el de anticipar la exacción de y su desgracia económica peor.
aquel impuesto, que produce en el
interior más que cualquiera de los Tal vez lo rescatable de la
demás” administración de Roca fue la
eliminación de la obligación
Generosas han sido las indígena de pagar un impuesto
apreciaciones hechas al presidente por conducir a las acémilas que
Roca, calificado por la clase llevaban artículos de comercio
enquistada en el poder como y que pastaban en el trayecto en
“estadista”. El mandatario sitios públicos que fue muy común
revivió la prisión por deudas encontrar sobre todo en días
en la que se hacía extensivo en feriados y que provocaba una serie
todos los contratos, hecho que de desmanes por los jefes políticos.
fue denunciado por Francisco de
99
Justicia Indígena
La miseria de los indios era tal que la cantidad que colecten por
que no les quedaba más que huir este título figure en las cuentas
a lugares selváticos a fin de no ser de esta partida de cargo; cuatro
conducidos a los calabozos por que si estas medidas no fuesen
no tener dinero con que pagar los eficaces para el efecto que se
impuestos, otros se refugiaban en propone el gobierno después de
las haciendas, para en calidad de ser ejecutadas con sagacidad e
arrimados eludir la contribución entereza se indiquen otras que se
personal. Sin embargo tan pronto crean más fructosas”.
el gobierno se dio cuenta por
denuncias formuladas por curas, La audacia del gobierno por
jueces y los propios terratenientes recaudar este perverso impuesto
se dictó la siguiente circular emitida personal no quedó ahí, llegó
por el ministerio de hacienda: al extremo de autorizar al
Ministerio de Hacienda el dar en
Primero que los jefes políticos arrendamiento la contribución
practiquen las liquidaciones con personal por un tiempo de dos
los propietarios o poseedores años a partir de 1848 sobre la
de fundos con vista de los libros base de la mayor suma que en el
originales de rayas, sin convenirse último trienio hubiese producido el
con simples planillas; dos que gravamen.
a los que corren con los predios
rústicos les exigían al pasar las En este mismo afán desmedido y
cuentas la razón de no existir prácticamente como despedida
en ello más indígenas sueltos o el presidente Roca dejó como
extraños que los que aparecen en “herencia” la ley relativa a los
dichos libros; tres que si a pesar juicios de jurisdicción coactiva
de esta exposición se descubre con lo que encadenaba más al
los contrario, se introduzcan en indio ecuatoriano. Estas coactivas
los fundos con fuerza armada, no tenían otro propósito que cobrar
saque a los indígenas ocultos y los la contribución personal a los
estrechen a satisfacción de todo indios, así como el de los diezmos
lo que deben multando además a a través del embargo de sus bienes
las personas que cooperen en este y si no arreglaba dentro de tres
fraude con tres pesos por cada días, ya sea mediante el pago o
indígena que han ocultado, lo cual fiador solvente que garantizaba
se anotaran necesariamente en el pago venía la sanción enérgica
los padrones de cobranza, para como es la prisión del indio y
100
cobrar el impuesto. Estos juicios que ayudaran en la cobranza,

no aceptaban excepciones sino maestros de capilla y sacristanes
después de verificado el remate o de parroquias y catedrales.
aprendido los bienes en pago de la También estaban exentos los que
deuda, permitiendo en el rescate sufrían lesiones o enfermedades
de los bienes si el deudor pagaba la permanentes, previa presentación
deuda y los costos del juicio. de un certificado emitido desde la
A fin de evitar el fraude o colusión capital de provincia y el informe
por parte de los indios y los del recaudador a petición del
cobradores de tributos se impuso protector; procedimiento por
un castigo severo a los empleados demás engorroso y tedioso a la
que dejen de percibir un impuesto vez que también estaban sujetos
con la destitución del cargo y el a ese proceso los que querían
pago del doble del salario recibido estar exentos del tributo que han
por el indio. cumplido los cincuenta años de
edad.
En 1951 se instala una nueva
Asamblea Constituyente y se dicta El artículo 40 de esta ley disponía
la Ley de Contribución de Indígenas que los rematadores de diezmos
que resulta ser una codificación percibiesen más del décimo de los
de diferentes leyes dictadas por frutos y de ningún modo de aves
Bolívar en 1828 hasta la del 2 de y animales domésticos que no
septiembre de 1835. Esta ley en su llegasen a 10.
artículo 22 incentivaba con un peso
al recaudador por cada indio que El artículo 43 disponía, “queda
descubriera y aumentará el padrón abolidos los abusos de los
indígena, así mismo se premiaba diezmeros de cobrar cuy y gallina,
con cuatro reales por cada año que de tazar las sementeras para
el indio hubiese estado rezagado deducir el diezmo; igualmente
en el pago. que el de exigir esa contribución
pecuniaria llamada tazas y
Quizá los beneficios de esta ley el del reparto que en algunas
tienen que ver con las exenciones provincias hacen los diezmeros de
del pago tributario, pues quedaban los granos para cobrar su doble
exentos de este pago los que se valor al vencimiento del plazo que
dedicaban a la docencia por seis designa”.
años consecutivos, los que servirían
de guía, gobernadores y caciques Esta ley sustituyó a los protectores
101
Justicia Indígena
por los abogados en la defensa de 1854 con la que asestó un golpe

los indios y cuya defensa disponía bajo a los resguardos al perdonar
se lo realice por parte de los la contribución personal que
profesionales del derecho en forma adeudaban los indígenas hasta
gratuita. Situación que jamás se 1851, cuerpo legal que provocó
cumplió ni por parte de los curas, severas críticas por la rancia
jueces y abogados quedando en un aristocracia de entonces, así se
fútil lirismo. expresa el gobernador de Cuenca
José María Rodríguez Parra
El artículo 51 asesta un duro “autorizar a un indígena porque
golpe al concertaje al disponer es indígena, a no cumplir sus
“los indígenas conciertos que se contratos por medio de los cuales
hallen adscritos a los fundos de ha comprometido sus servicios...
agricultura u obraje, no podrán ser no solo es privar a la industria
obligados a desquitar sus deudas agrícola de los brazos que la
con su trabajo, se les permitirá fomentaban y hacerla perecer, sino
salir del servicio, pagando lo que también autorizar al indígena para
adeuden previa la liquidación que que sea legalmente malvado”.
se practicará ante un Teniente
parroquial, si así lo exige el “ Esta injusticia legislativa ha
indígena” merecido la reprobación pública;
y el pueblo ecuatoriano que en sus
Esta ley también proscribe el cuatro quintas partes es agrícola,
nombramiento de alcalde que exige la enmienda del artículo
anteriormente permitían designar indicado, que se derogue como un
la autoridad civil, pasando a partir atentado contra la moral, como
de ahora ser auxiliar del cura en la secándolo de prevaricación”.
doctrina designado por los párrocos
en cada una de las parroquias y Las expresiones del gobernante
anejos. provincial de Cuenca demuestran
el odio racial al indígena y su
Presidente Urbina cedió amargura por la afección a los
presiones de terratenientes intereses del sistema hacendario,
apelando a la inmediata revocatoria
José María Urbina abolió la de la ley por atentar a la moral y
esclavitud en el Ecuador, sin ser una afrenta pública contra los
embargo lo que hizo con la mano gamonales de Cuenca y el país.
borró con el codo, dictó la ley de
102
Criterios retrógrados de curuchupas siempre y cuando se pruebe ante

como éstos pesaron más que la el Juez Letrado de Hacienda o
fuerza de la razón y la elemental Juez Municipal la imposibilidad
sensibilidad social de una clase de pagar un valor por su estado
que agonizaba y al año siguiente de indigencia, entrega de tierras
de acuerdo con la ley de 1855, dejó que tomaba el nombre jurídico de
sin efecto el mismo presidente adjudicación.
Urbina, dando un paso en falso
en la reivindicación indígena y En el tema de los resguardos nada
otro paso atrás con la derogatoria nuevo bajo el sol, se dispuso que
del artículo 50 de la ley de 1854, tierras que poseen en común se
que disponía la condonación del les doten de título de propiedad
tributo, supuestamente porque la por parte del Gobernador. Los
misma ha causado graves males al predios restantes facultaban al
erario nacional, a la moral y a los Gobernador proceder a enajenar
mismos indígenas. mediante remate y el producto de
estas ventas de tierras se establecía
Ley de tierras baldías el destino para mejoras de caminos
de la costa ecuatoriana.
Uno de los primeros esfuerzos
sobre legislación agraria se realizó Cuatro años más tarde, el congreso
en 1865 cuando el vicepresidente dicta una nueva ley reformatoria
Carvajal sancionó una ley titulada en la que se destaca la declaración
Ley de Tierras Baldías, que tuvo de propietarios absolutos a los
como objeto la venta de los terrenos indios que han poseído y poseen
baldíos y la reversión de fundos sin contradicciones predios
que no se hallaban en posesión situados dentro o fuera de las
de indígenas a título individual parroquias, con el aditamento que
o colectivo. Desventajosamente la ley era suficiente título aunque
para la clase oprimida no hubo dichos predios antiguamente
mayores beneficios, pudiendo habían pertenecido a la nación o
destacar que lo más relevante municipalidades. En tal virtud los
fue la titulación de los predios poseedores solamente debían hacer
de indígenas que cultivaban inscribir las tierras en el registro
particularmente y colectivamente, del cantón al que pertenecen. A fin
así dispone el Art. 14 de la novel de regular la venta de predios que
ley, la entrega gratuita de tierras que pertenecían al Estado nuevamente
eran ocupadas por los indígenas, esta ley de tierras baldías fue
103
Justicia Indígena
reformada en 1869 y 1875. causó el asesinato de sus líderes

y lideresas. El antecedente fue
Los abusos por parte de los la muerte de Rudesindo Rivera
encomenderos y la complicidad de encomendero del gobierno, que
la iglesia llegaban a los extremos a la postre llegado la noticia a la
como el hecho de cobrar diezmos gobernación de Chimborazo y
y primicias por adelantado y al Ministerio de Gobierno, éstas
en dinero, contrariando con las enviaron resguardos militares y
disposiciones canónicas, así se validos de su fuerza militar con
desprende del siguiente texto vejámenes y saña detuvieron a casi
suscrito por un alto funcionario de todos los indígenas levantados,
gobierno “en los meses de Julio, Daquilema fue condenado por el
Agosto y Septiembre se hacen Consejo de Guerra y ratificado por
las cosechas y los diezmeros por García Moreno a pena capital,
antigua costumbre han cobrado imputando el delito de cabecilla
en los mismos meses del año principal del motín23, robo y
siguiente, no las mieses que le autor intelectual de la muerte de
habían cabido al diezmo, sino su Rivera, y fusilado el 8 de abril
valor en efectivo no al precio en de 1972 no obstante antes de sus
que estaban las mieses al tiempo ejecución habían ya ejecutado a su
de la cosecha sino al precio que compañera esposa Manuela León
llegaron estas, en su máximo, en y Julián Manzano ante 200 indios
la cuaresma siguiente, es decir en que presenciaron el fusilamiento
la cuaresma intermediaria entre la en la plaza de San Francisco el 8
cosecha y la cobranza en el tiempo de enero de 1872, como no podía
de cuaresma es cuando las mieses ser de otra manera con suprema
suben casi siempre de precio, y los saña por ser rebeldes inspiradores
pagadores han vivido sometidos del desorden, igual que en 1803
a esta costumbre de tiempo atrás ejecutaron a Lorenza Avimañay
establecido”. Tacuri, otra lideresa irreverente
que ofrendó su vida antes que
Pena capital para León y rendirse a la corona incompetente
Daquilema que esquilmaba con los asquerosos
tributos.
El 19 de Diciembre de 1871, surgió
un levantamiento comandado 23 Antes hicieron igual con Manuela
León, lideresa indígena compañera de
por Manuela León, Fernando Fernando Daquilema y le aniquilaron antes
Daquilema entre otros, hecho que porque constituía mayor peligro que su mismo
compañero sublevado.
104
Nada cambiaba la situación tiernas edades así lo confirma el

indígena, los abusos continuaban, escritor Juan León Mera...
así podemos extraer un fragmento
de lo que el insigne poeta “Salvo honrosas excepciones la
Ambateño Juan León Mera mayor parte de los propietarios
asumió airosamente la defensa en son los tiranos de sus peones,
el senado a favor de los oprimidos proceden con ellos de mala fe,
“son arrastrados por la fuerza de les forjan documentos falsos, les
los desgraciados indios conciertos agobian con trabajos superiores a
a las haciendas, y allí les espera sus fuerzas ningún medio es ilícito
una servidumbre peor que la contra el indio vejado y reducido a
esclavitud...Se horrorizaría esta H una disfrazada esclavitud”.
Cámara si me detuviese en referir
los lamentables sucesos que se Los diezmos
verifican en las provincias de
Tungurahua y León y aún según sé Los Diezmos y Primicias tienen
en las demás. No por favorecer a su fuente de origen en las Siete
la agricultura hemos de esclavizar Partidas. Las primicias son la
a una parte considerable de los primera parte o la primera cosa que
ecuatorianos...” los hombres midieren o contaren
de los frutos que cogieren de la
La discusión era airada en la tierra para ofrendar a Dios.
cámara de representantes, una
amplia mayoría, representantes de El diezmo es la décima parte de
gamonales y terratenientes, con el todos los bienes que los hombres
pretexto de mejorar la producción deben entregar a la Santa Iglesia.
agrícola solapaba la oprobiosa
explotación de los pueblos El Diezmo se entrega de dos
indígenas y para mantener trabajo maneras; la una es aquella que
gratuito tramposamente fabricaban llaman el latín predial que es de los
contratos que vinculaban de frutos que se obtienen de la tierra
por vida a los indígenas con las y la segunda es la conocida como
haciendas e incluso quedaban personal.
hipotecados en este concertaje sus
descendientes; no pocas familias Esta institución data de tiempos
indígenas preferían liberar a sus remotos, la iglesia fue la autora
hijos del trabajo forzado en las y propietaria de la misma. Fue
haciendas quitándoles la vida en muy rentable conseguir y sin el
105
Justicia Indígena
mayor esfuerzo, muy pronto la contribuciones del tres por mil, y se

corona española también solicitó declara que el diezmo, la primicia,
al pontífice que comparta los y cualquier otra del mismo género
diezmos inicialmente a través de es de pago voluntario, sin que la
San Fernando. Más tarde pretexto nación esté obligada a prestar
de las cruzadas contra los moros, ningún apoyo para que en su
los reyes de España alcanzaron recaudación se ejerzan medidas
la voluntad de Inocencio III el coercitivas.
patronato de Granada que consistía Art. 2do. Se suprime, asimismo, la
entre otros beneficios la cesión contribución con que se gravó el
de los diezmos. Alejandro VI cacao, en la parte que pertenece al
declaró la tercera parte de los Clero”.
diezmos no solo de Granada sino
de toda la monarquía y en 1501 Eloy Alfaro y las reivindicaciones
amplió el tercio de los diezmos de indígenas
los que se recaudaba en las Indias.
En el mandato presidencial de
En el Ecuador la primera ley sobre Alfaro se alcanzó las mayores
diezmos se dictaminó en 1833, reivindicaciones para los
que fue prácticamente clonación ecuatorianos y el pueblo indígena
de la legislación española. El en particular, dignas de destacar
Estado se reservaba el tercio del como la expedición de la Ley de
total de los diezmos y el restante Beneficencia, conocida como ley
se dividía para tres rubros: uno de manos muertas, mediante la
para el obispo, el otro para la renta cual los inmensos predios de la
capitular y la última se dividía en iglesia pasaron a propiedad estatal,
siete partes, para los siete novenos la iglesia protestó enérgicamente
beneficiados. alegando “esa ley es un crimen
contra la Religión, un atentado
El diezmo obligatorio duró contra la sana moral, un abuso de
unos cuantos años, hasta el 12 autoridad y una violación de los
de octubre de 1899, cuando el derechos en que se funda el orden
general Eloy Alfaro decretó no su social”, agregando “han dado carta
abolición total sino retiro al Estado de ciudadanía al comunismo”.
la protección y coercitividad que Con la revolución alfarista se
implantaba para la recaudación. consiguió separar la iglesia del
Estado, conocida como laicismo
“Art. 1ero. Se suprime las en la educación pública, abolió
106
el concertaje, suprimió la prisión de la maternidad, repartición de

por deudas y por obligaciones de tierras agrícolas y expropiación de
hacer, suprimió además el obraje, tierras ociosas. También dispuso
el impuesto del tres por mil sobre que los indios queden exentos de
tierras agrícolas, el pago de la contribución territorial y del
diezmos y primicias a la iglesia, trabajo subsidiario, la pecunia
implantó el matrimonio civil y propiedad quedaba exonerada de
el divorcio. Su pensamiento y gravámenes; prohibió obligar a los
accionar político tuvieron como indios a servir de pongos, alcaldes
referente a Benito Juárez24. doctrinarios y fiscales, salvo
que las autoridades eclesiásticas
No podemos ignorar que la designen previa una estipulación
revolución de Alfaro fue de salarial, entre otros beneficios.
corte liberal burguesa por tanto
trajo consigo algunos derechos El concertaje
sociales en función de un nuevo
sistema: un incipiente capitalismo Los indígenas que antes habían
como por ejemplo: reguló las sido dueños de sus territorios
jornadas de trabajo, de descanso o mejor dicho hijos de la
obligatorio, previsión social, el Pachamama, con la conquista, no
trabajo de mujeres y menores solo que perdieron sus territorios,
de edad, indemnización de sino que desde la lógica del
accidentes laborales, protección mercantilismo se convirtió junto
a sus tierras en objetos, de libre
24 El líder indígena sacudió el statu quo disposición de los colonizadores,
de la nación mexicana en 1857. Al año siguiente
siendo presidente de la Suprema Corte de como en los tiempos oprobiosos
Justicia le tocó asumir la primera magistratura de la esclavitud, aparentemente
de la república de México, más la conmoción superado por siglos. El concertaje
entre reformistas y conservadores, en mayo de
1858 se vio obligado a establecer la sede de su fue un contrato mediante el cual el
gobierno en Veracruz, donde prosiguió con la indio se obligaba a trabajar de por
serie de reformas radicales que habían originado
aquélla con las denominadas Leyes de Reforma,
vida por una obligación, -deuda-,
entre las cuales cabe destacar, como muestra de que había adquirido con su patrón
la política laicista de Juárez, la reducción del y solo se liberaba de esta esclavitud
poder de la Iglesia católica mediante el embargo
de propiedades eclesiásticas hasta 1860, y un año con su muerte, no obstante, de no
más tarde, después de una larga y desgastante haber cancelado las obligaciones
lucha se restableció la democracia al ser estas eran transmisibles a sus
elegido presidente de la república de México,
hoy considerado el mayor estadista de México descendientes. El escritor
que ayudó consolidar la soberanía no solo del Abelardo Moncayo atestigua
pueblo azteca sino de toda Latinoamérica
107
Justicia Indígena
el oprobioso concertaje “La prisión perpetua al jornalero que

abdicación absoluta de la libertad, faltare o abandonare la hacienda,
el enajenamiento de la voluntad salvo que el rebelde rindiera fianza
y la inteligencia, la muerte, a satisfacción del patrón o juez
pues, de la personalidad misma, parroquial.
tal es el concertaje”. Y agrega
en tono más expresivo: “Pacto Esta oprobiosa legislación refleja
incalificable de la iniquidad con la la tragedia del indígena en el
hipocresía; beso asqueroso de la Ecuador, el trabajo de sol a sol
codicia con la ferocidad, sarcasmo en las haciendas, percibiendo
es el concertaje, sarcasmo a la en el mejor de los casos salarios
civilización. Tanto alardeamos miserables, nada dignos para
de católicos, y es el concertaje ser considerados como tales y
la bofetada más escandalosa al peor que satisfagan apremiantes
Evangelio” necesidades de familias numerosas
que acostumbraban, en fin una
El concertaje se sostiene sobre esclavitud camuflada en el salario,
dos cimientos oprobiosos e provocaba la fuga masiva de
inquebrantables: la prisión por indígenas de las haciendas con
deudas y la trasmisión de deudas a el riesgo mayor y casi inevitable
sus descendientes. de convertirse en esclavos a
perpetuidad.
La prisión por deudas
La trasmisión de deudas
El Código Civil Ecuatoriano
sancionaba al amo-hacendado que El peón para celebrar fiestas
despida al esclavo-trabajador con religiosas en muchas épocas de
una indemnización equivalente a año y ante todo subsistir a su
un “salario” situación que jamás se familia y más costumbres traídas
cumplía porque hablar de salario de España, contraía deudas con
resultaba por demás fantasioso; sin el patrón, obligaciones que iba
embargo el peón que abandonaba descontando en los años con
la hacienda no solo que tenía su trabajo y de su familia. Sin
que indemnizar al amo, sino embargo las deudas lejos de
además quedaba de por vida bajo terminar o al menos disminuir iban
el patrimonio del amo. Así se siempre en dirección ascendente y
desprende del Código de Policía al morir heredaban a sus hijos. El
que permite al patrón reducir a hacendado en unos casos remataba
108
las miserables pertenencias del análogas; y,

fallecido, sus predios laderosos y 4. - Todas las resoluciones que
en muchos casos sus hijos en apego tengan por objeto el cumplimiento
al valor sentimental de sus micro de una sentencia ejecutoriada en
fundíos, animales u objetos de juicio ejecutivo o sumario.
sus padres, terminaban heredando
y consecuentemente asumiendo Si el apremiado no cumple
el concertaje de sus padres y el inmediatamente con lo que hubiere
círculo vicioso era interminable. dispuesto el juez, será reducido a
prisión hasta que verifique el hecho
La tragedia del indígena no o pague la deuda o la devengue
podía ser menos que un infierno, con un día de prisión por cada
la compasión de pocas mentes ocho reales si fuere insolvente”
prudentes desde el congreso
y la corte algo ayudó para Del último inciso se desprende
paulatinamente ir desendureciendo una aberración jurídica según la
la desgracia del indio y recién en concepción moderna del derecho,
1879 inicia un primer período según esta disposición se presumía
hasta 1918 una tímida reforma al la culpabilidad y para desvirtuar
concertaje. tenía el indio que probar su
inocencia, dicho de otra manera
El Art. 1147 del Código de se practicaba la presunción de
Enjuiciamiento Civil establecía: delincuente, todo indio es un reo
“Se ejecutarán por apremio: mientras no pruebe lo contrario.
1. - Los decretos en que se mandare Mientras escasos juristas

pagar costas y multas y devolver moderados pedían revisar estos
los expedientes; monumentos a la injusticia social, la
mayoría proponía contrarreformas,
2. - Las providencias que se dicten motivo por el que su avance fue
para el pago de actuaciones lento y débil; y, solo la legislación
judiciales y honorarios; de 1913 bajo la influencia del Dr.
Víctor Manuel Peñaherrera se
3. - Las disposiciones que se limitó el concertaje. Sin embrago,
den para ejecutar providencias la reacción contra reformista hizo
urgentes, como depósito, posesión que vuelva en 1916 a endurecer
provisional, aseguración de el concertaje con la siguiente
bienes, alimentos legales y otras disposición “No habrá lugar a
109
Justicia Indígena
concurso ni al beneficio de cesión requerido; el gobierno se inclinó

de bienes cuando se trate de por la segunda, es así como se
obligaciones de hacer, si el hecho dicta el Estatuto Jurídico de
es realizable y no se ha sustituido las Comunidades Campesinas,
a esas obligaciones la de pagar en mediante Decreto Supremo número
dinero”. 23 del 7 de diciembre de 1937,
publicado en el Registro Oficial
En 1938 se dio un gran paso al número 39 y 40 del 10 y 11 de
suprimir la prisión por impuestos, diciembre de 1937. Estas normas
así establece el Art. 1.002 del se dictaron en circunstancias en
Código de Procedimiento Civil las que se da una eclosión de leyes
y solamente a mediados del siglo de carácter social, así tenemos la
XX con la Constitución Política Ley de Cooperativas, el Código
de 1947 capituló la asquerosa del Trabajo, las primeras normas
institución del concertaje de la seguridad social, que
acariciado apetitosamente por los vinieron a modificar el papel de
hacendados y mantenida por siglos, la organización jurídico política
al disponer: “Art. 187.3. - La del Estado, surgidas no en forma
libertad personal. No hay prisión espontánea ni por la dádiva de
por deudas, llámense costas, sus gobernantes “periodo de
honorarios, impuestos, multas o la dominación plutocrática”,
con cualquier otro nombre. Esta sino más bien por las luchas
disposición no comprende las populares iniciadas en los años
deudas por concepto de alimentos veinte, influenciadas por las
forzosos”. ideas socialistas y la revolución
bolchevique rusa en 1917, bajo el
Las comunas y la legislación lema “paz, pan y tierra” Lenin
estatal entregaba inmensos territorios a los
campesinos sin tierra confiscando
La Ley de Organizaciones y enormes latifundios de poderosos
Régimen de las Comunas se dicta terratenientes que mantenían sus
el 6 de agosto de 1937, a pocos tierras ociosas y poco cultivadas, y
meses sus gestores se dieron cuenta la revolución agraria mexicana en
que faltó normas complementarias 1910, liderada por un campesino
de procedimiento, surgiendo la analfabeto y pobre de Morelos
disyuntiva de hacer una reforma llamado: Emiliano Zapata a la
a la novel ley o dictar una nueva, cabeza y acompañado por Doroteo
que vaya a complementar lo Arango más conocido como
110
Pancho Villa y Francisco Hidalgo entre otras reivindicaciones: las

Madero. Bajo la consigna “la tierras privadas a la propiedad
tierra es de quien la trabaja” estatal, limitaron el derecho de la
intentaba la redistribución del propiedad privada en función a las
latifundio en México ante una necesidades sociales, se fraccionó
realidad completamente adversa el latifundio e impulso el desarrollo
para los campesinos e indígenas de la pequeña propiedad agrícola,
que fueron excluidos de la tierra las tierras de la iglesia católica, sus
arribaron el 5 de febrero de 1917 templos, obispados, casas curales,
a promulgar la actual Constitución seminarios, asilos, colegios de
Política de los Estados Unidos asociaciones religiosas, conventos
Mexicanos. Para citar un ejemplo y más inmuebles de la iglesia
el 40% de la tierra agrícola estuvo pasaban a ser parte de propiedad de
en manos de 840 terratenientes, la nación, se implantó la educación
entre ellos el general Terrazas que estatal laica y gratuita. No obstante
posiblemente fue el terrateniente pese a las destacables conquistas
más poderoso del mundo, su sociales, las enormes desigualdades
hacienda tenía una superficie acumuladas históricamente no
mayor al territorio de varios países concluyeron, razón por la que
europeos juntos; la iglesia católica fue necesaria nuevas actuaciones
no se quedaba atrás constituía otra que fueron impulsadas por el
de las instituciones más acaudaladas presidente Lázaro Cárdenas,
de territorios agrarios, razón por ello no significa que las profundas
la que pretendía mantener el statu injusticias se han eliminado, por el
quo de la sociedad mexicana contrario las nuevas condiciones
constituyéndose en la mejor aliada geopolíticas, económicas y sociales
del gobierno de Porfirio Díaz a escala mundial -globalización
conocido como Porfiriato, que la de la pobreza e injusticias
revolución mexicana a buena hora sociales- continúan excluyendo a
derrocó al dictador. la clase mayoritaria, ello explica
la presencia del Ejercito de
Pese a los conflictos internos Liberación Zapatista, liderado por
surgidos en la revolución agraria el Subcomandante Marcos que
“ una constante en todas las no han dado tregua a los últimos
revoluciones” entre partidarios de gobiernos de corte neoliberal.
villistas, maderistas y zapatistas se
plasmó las conquistas sociales en la Ahora bien, contrariamente a
Constituyente de 1917, destacando la eclosión de leyes sociales de
111
Justicia Indígena
la época, en el Ecuador fueron de la especie humana es

meras reformitas, ni la Ley de imperativo retirar esta devastadora
Organización y Régimen de arma –poder-. Ahora no es
Comunas, ni el Estatuto Jurídico responsabilidad única y exclusiva
de las Comunidades Campesinas de las cúpulas que manejan los hilos
empujaron a ningún cambio de la oscuros del poder que nos dejen
desigual distribución de tierras – sin empleo, desnudos y sin pan,
estructura económica-, continúo -hasta la esperanza nos pretenden
el acaparamiento, el sistema arrebatar con confusos sofismas
hacendario y mantuvo intacto, el arguyendo que todo es obra de
trabajo precarista no fue derogado Dios y del otro dios mercado,
y el estado de cosas se conservó debiendo aceptar con resignación,
íntegramente hasta nuestros días pregunto ¿que pasarían las
con pequeñas barnizadas para cúpulas sin el sostén de las bases?
disimular el feudalismo servil y sencillo se derrumban y dejarían
camuflado en el sector campesino de ser elites; razón suficiente
e indígena. para participar y accionar nuestra
liberación, liberación que no
Tengo la certeza que las injusticias vendrá de las alturas sino de abajo,
sociales son el resultado del ni alcanzaremos con rogativas de
poder que ostentan las cúpulas rodillas, la historia nos enseña que
desquiciadas de los grupos se conquista a fuego y sangre, ideal
dominantes -fuerzas armadas, sería conseguir sin derramamiento
partidos políticos, iglesias, de una gota de sangre, incluso
ejecutivo, legislativo, judicial, Jefferson un cierto día bajo la
sindicatos, incluido gremios y parábola del árbol de la libertad
etnias- con las excepción debidas. decía la democracia es como una
planta de vez en cuando debe ser
Poder que atrofia los sentimientos, regado con sangre de patriotas y
la humildad, la sencillez, el sentido tiranos.
común, el intelecto y agudiza
la mediocridad, la ambición y Sometimiento legal a las
perversidad. Otorgar el poder comunidades
a estas jerarquías es peor que
depositar un revolver automático En la época colonial se impusieron
a un infante, en consecuencia por varias formas de organización
higiene de las mismas elites, así social y política rigurosamente
como por dignidad y supervivencia jerarquizadas, ubicado en lo más
112
alto el consejo de indias, luego barrio, partido, comunidad,

virreinato, capitanías generales y parcialidad o cualquier otra
audiencias, más abajo los gobiernos designación, llevará el nombre de
provinciales constituidos por comuna, a más del nombre propio
corregidores de blancos e indios y con el que haya existido o con el
gobierno municipal estructurados que se fundare”.
por los cabildos o ayuntamientos,
llegamos a la época republicana, Ahora no todo centro poblado
más concretamente al “período podía obtener la categoría de
de la dominación plutocrática” y comuna debía cumplir con el
encontramos un texto legislativo requisito que dispone el Art. 5 de
que regula las relaciones del Estado la Ley de Comunas que exigen un
con las comunidades denominado número no inferior a 50 habitantes
Ley de Organización y Régimen y que radiquen habitualmente en la
de las Comunas, cuerpo legal con comunidad.
lo que el Estado consiguió controlar
la organización comunitaria bajo el De lo que se puede notar es que
pretexto de “proteger y reconocer” el legislador se precipitó al dar
las diversas formas de organización el nombre de comuna a todo
comunitaria que tenían identidad centro poblado, sin distinguir
propia, unas llamadas caserío, las particularidades que tienen
otras comunidades, partido, anejo, determinadas organizaciones de
parcialidad, recinto, metiendo en la sierra andina, diferentes a los
un mismo saco a todas por igual, pueblos pescadores de la costa o
bautizando con el nombre de grupos negros del noroccidente y
comuna a todo centro poblado que diferentes de etnias amazónicas
no tenga la categoría de parroquia. y pueblos mestizos de la región
andina, es decir la ley no distingue
Así dispone el primer artículo de la criterios étnicos ni culturales sino
Ley de Organización y Régimen de el número de habitantes en cada
las Comunas y que reproducimos: sector llamado ahora comuna
seguido por el nombre del lugar,
Art. 1. - “Todo centro poblado Jatumpamba, Turupamba, San
que no tenga la categoría de Felipe de Molleturo, Uchuloma,
parroquia, que existiera en la etc., etc.
actualidad o que se estableciere
en el futuro, y que fuere conocido La tercera disposición del cuerpo
con el nombre de caserío, anejo, legal que revisamos otorga
113
Justicia Indígena
personería jurídica por el hecho través de sus instituciones. En

de atenerse a la Ley, no obstante consecuencia a partir de la vigencia
muchas organizaciones en todo de la ley comunal, el Ministerio de
el país obtuvieron personería Agricultura y Ganadería pasaba a
jurídica mediante acuerdo “dar derechos” y “apoyos” como
ministerial otorgado por el describe el artículo 18 del texto
Ministerio de Prevención Social y legal anotado como mejoramiento
Trabajo, que luego con la reforma material e intelectual, financiando
del Estatuto Jurídico de las la adquisición de bienes colectivos
Comunidades Campesinas dictado como tierras, instalaciones
el 23 de septiembre de 1976, pasó industriales, herramientas –hecho
“legalmente” su competencia que no paso del papel, en ninguna
al Ministerio de Agricultura comunidad de la nación se cumplió-
y Ganadería, no obstante la pero dirigidos y supervisados por
persistencia hasta nuestros días, esta entidad de control tal como
de comités promejoras, comités dispone el Art. 4 de la ley referida:
barriales, comités de desarrollo
comunitario, juntas promejoras, “Administrativamente las
asociaciones de trabajadores comunas dependen del Ministerio
autónomos (diferentes a los de Agricultura y Ganadería.
sindicatos o comités de empresa
amparados por el Código Laboral) Los derechos que esta Ley
y que se rigen por sus estatutos, concede a las comunas, estarán
reglamentos y al amparo de la supervisadas y dirigidos por el
legislación administrativa del indicado Ministerio”.
Ministerio de Bienestar Social.
Registro de comuneros y sus
Comunidades bajo control bienes
estatal
Asimismo la ley manda al
Las comunidades campesinas presidente y secretario del
e indígenas al ser reguladas, cabildo llevar un registro en el
controlas y supervisadas por que se anotara los nombres de los
el Estado terminaron siendo habitantes de la comunidad con el
“legitimadas” bajo el yugo del objeto de tener plena identificación
derecho positivo liberal a través de posibles rebeldes o agitadores
de la Ley de Comunas que brinda que confluyan en alzamientos o
amplias atribuciones al Estado a insurrecciones contra el sistema,
114
así como mantener el control total o verbalmente, de inmediato se

de las pertenencias comunitarias hará el escrutinio.
para el cobro de impuesto al predio Cada cabildo expedirá el
rústico, disponiendo al mismo reglamento más adecuado para
presidente y secretario del cabildo el ejerció de esta función en
a inventariar los bienes de la forma sencilla y los someterá a
comuna e informar al Ministerio, la aprobación del Ministerio de
poco difiere de la numeración Agricultura y Ganadería”.
y matrícula de los indios como
ocurría en la colonia. Como se desprende de la disposición
citada, la comuna se encuentra
Nombramiento del cabildo atada al yugo del ejecutivo a través
de su representante parroquial
Para el nombramiento del cabildo y en la eventualidad de que sus
que viene a ser el órgano oficial dignatarios no sean de su agrado,
y representativo de la comuna el Ministerio de Agricultura y
que lo integran cinco miembros: Ganadería simple y llanamente
Presidente, Vicepresidente, no lo aprueba, llegando al extremo
Tesorero, Síndico y Secretario se de remover al integrante del
fija el mes de diciembre de cada año cabildo en circunstancias que este
que se realicen elecciones entrando directivo no reúna los requisitos
en vigencia desde el primero de de honorabilidad y solvencia
enero de cada año, estableciéndose moral tal como dispone el Art.
controles rigurosos y minuciosos 14 del mentado cuerpo legal,
a través del poder político en las que obviamente es subjetivo y se
parroquias, así dispone el artículo presta al libre manipuleo de las
12 de la Ley comunal: autoridades oficiales.
“El día de las elecciones Ministerio de Agricultura juez

constituidos los concurrentes, de conflictos
cualquiera que sea su número,
en asamblea general precedidos Cuando el cabildo queda en acefalia
por el Teniente Político de la igualmente el Ministerio de
parroquia un miembro del cabildo Agricultura tiene toda la atribución
y un ciudadano elegido por éste para designar otro cabildo por el
los hombres y mujeres mayores tiempo restante, así dispone el Art.
de edad votaran para elegir el 13 de la misma norma referida.
cabildo, mediante cédulas escritas También el Ministerio de
115
Justicia Indígena
Agricultura y Ganadería en sus sobre sus predios si hay consenso

omnímodas prerrogativas tiene la entre los copropietarios?
de aprobar la adquisición de bienes Finalmente, para que no quede lu-
para la comuna ( Art. 17, literal e.) gar posible fuera de control estatal,
enajenaciones de bienes, transigir la Ley de Comunas en su Art. 27
en los juicios civiles (Art. 17, literal faculta al Ministerio de Agricul-
f.) aprobar contribuciones de los tura y Ganadería reglamentar la
comuneros para el uso de bienes organización comunal de segundo
colectivos (Art. 17, literal h.), grado; mientras que el Estatuto
aprobar estatutos de federaciones Jurídico de las Comunidades Cam-
comunales (Art. 26) pesinas da competencia absoluta
No satisfechos con las ilimitadas para conocer y juzgar los juicios y
facultades que concede la Ley controversias entre comunidades,
de Comunas al Ministerio de o entre una comunidad y personas
Agricultura y Ganadería, también extrañas a la misma, relativas al
se crean mayores prerrogativas dominio, o posesión de las tierras,
privativas en el Estatuto Jurídico servidumbres, etc. disponiendo
de las Comunidades Campesinas. que la tramitación correrá a cargo
Así dispone el Art. 5: de la Dirección de Asuntos Jurí-
“Las controversias en que fueren dicos del MAG y la resolución la
parte una o más comunidades, dictará el ministro, conforme con-
quedan sometidas a la jurisdicción templa todo el capítulo III del refe-
privativa del Ministerio de rido cuerpo legal.
Agricultura y Ganadería”
Visión mercantilista del Estado
El artículo 8 del Estatuto Jurídico
de las Comunidades Campesinas El gobierno plutocrático de este
dispone que solo con la autorización período a través del mentado
del Ministerio de Agricultura y cuerpo legal no disimula su
Ganadería puedan hipotecar los afán mercantilista de convertir
bienes comunales a instituciones a las comunas en empresas o
bancarias. La interrogante salta a la cooperativas agrícolas a tono con
vista, acaso los predios comunales las demandas del capitalismo en
no son de propiedad de los boga, que privilegia las fuerzas
comuneros, siendo así, ¿cuál es la ciegas del mercado, para lo cual
causa o razón jurídica para que los sostenían que es necesario sacar del
comuneros libre y autónomamente atraso a las comunas ancestrales y
puedan constituir un gravamen colocarlas en el juego de la oferta
116
y demanda dentro del “milagroso” armoniosa relación del hombre

libre mercado que ficticiamente con la naturaleza. Así buena
equilibra sus relaciones, entonces parte de esta relaciones sociales
se dispuso la transformación de condescendencia entre la
de comunas en cooperativas, población campesina e indígena fue
empresas o unidades productivas, sustituida por la “modernidad” con
así contempla el Estatuto de las una visión empresarial, lucrativa,
Comunidades Campesinas: explotadora al máximo de los
recursos naturales, priorizando el
Art. 3. - “El Poder Público interés mercantil, individualista,
adoptará las medidas necesarias faustiano triste y vergonzante
para trasformar las comunidades imperante.
en cooperativas de producción.
Una vez realizada dicha
transformación, las comunidades
se regirán por la Ley de
Cooperativas, en todo aquello que
no se oponga al presente Estatuto”
Con este criterio, de un plumazo se
pretendió, y de hecho se consiguió
en la práctica a través de la reforma
agraria de 1964, 1973 y 1994, más
la alienante propaganda e invasión
de sectas religiosas y ONGs que
predicaban la microempresa y
la autogestión, desarticular las
formas ancestrales de organización
comunitaria que siempre fueron
guiados por principios de
reciprocidad, redistribución y
mancomunidad entre comuneros
que fundamentalmente estuvieron
cohesionados por elementos
étnicos, culturales, parentesco
consanguíneo, afinidad y
vecinal, con una producción
autogestionaria, ecológica y
sustentable, que posibilitaba una
117
Justicia Indígena
“Las gigantescas desigualdades sociales nos hicieron naturalmente

rebeldes. Resistid y la resistencia nos hará libres”
CAPITULO CUARTO
118
civilizadora.
Resistencia y derecho indígena
En esta compleja realidad social los
Han transcurrido más de 520 años pueblos originarios aprendimos a
de sometimiento cruel y despiada- vivir, o mejor dicho, a sobrevivir en
do, más la conquista es intermi- medio de brutales persecuciones,
nable con una mínima diferencia acusaciones por demás injustas,
en los actores y procedimientos. enjuiciamientos insólitos, pleitos
Antes fue la conquista y coloniza- enredados, criminalización de
ción25, hoy la globalización con- la protesta social26, sentencias
solidada y alienante; ayer fue la condenatorias, ejecuciones con y al
corona española, hoy el imperio margen de la ley de los civilizados,
chino-americano en complicidad y más formas violatorias de
con los encomenderos criollos elementales principios y derechos
que a su antojo manejan los fundamentales de los pueblos; y,
Estados Nacionales, convirtién- solo por el ímpetu y porfiadez de
dose aquellos Estados “indepen- supervivencia social, aún estamos
dientes” en simples colonias de- aquí para escribir la otra historia
pendientes, virreinatos ya no de la con tinta sangre vista de la otra
península ibérica sino de imperios orilla, la de los pueblos oprimidos.
emergentes que concentra el poder Son estas gigantescas injusticias
hegemónico mundial. La autode- las que nos volvieron naturalmente
terminación o más castizo la libre rebeldes e irreverentes ante el
determinación de los pueblos no poder y autoritarismo.
deja de ser un término medieval,
lírico y demagógico. Ayer la cruz No obstante la lucha social
y la espada extirpaba la “salva- no es vana, tantas rebeliones,
jidad de los indios” e implanta- desobediencias civiles y otras
ba la “civilización occidental”, formas de resistencia empiezan
hoy asistimos a la más espantosa a hacer trastocar las barreras
e increíble alienación mental del infranqueables y abrir paso al
individuo social distante solo a derecho de pueblos originarios
milímetros del estado de barbarie
26 En el 2014 en el Ecuador suman
25 La conquista y colonización iniciada más de 200 líderes indígenas en su mayoría
en los pueblos d la Abya Yala ha marca la criminalizadas por defender la agua, la tierra, la
historia como el inicio de la globalización naturaleza y algunos como el compareciente ha
donde se impusieron costumbres, cultura, sido encarcelado 3 veces en menos de cinco años
religión, medicina, justicia entre otros sobre las por defender la agua y resistir a la megaminería
manifestaciones de los pueblos originarios. metálica.
119
Justicia Indígena
con visiones y prácticas genuinas indigencia-opulencia, naturales-

aparentemente aniquiladas, más civilizados, paganos-cristianos,
como el grano de maíz conserva en ignorantes-letrados, atrazadas-
su shunku (corazón) su principio modernos y que a la postre condujo
vital y una vez que encuentra su irreversiblemente a la violencia
hábitat (agua y tierra) germina social, justificada por Hegel al
esplendorosamente atraído por el calificar a la violencia como
fulgor de la vida. una “necesidad del espíritu en
la grandiosa epopeya de su auto-
Uno de los instrumentos de realización objetiva”, entrando
dominación que legitimó el saqueo, así en la lógica del capital: la
la explotación y la exclusión acumulación de la riqueza de
social fue el derecho de corte pocos y la desgracia de la mayoría.
liberal positivista que respondía
exclusivamente a los intereses de El derecho liberal positivista
la sociedad imperial. Derecho que o impositivo al no poder dar
a más de implacable, desigual por respuesta a las justas y legítimas
naturaleza, fue único, impositivo, exigencias históricamente
hegemónico y con el pretexto de reprimidas de las comunidades
regular las relaciones sociales indígenas empezó a desplomarse,
entre clases e individuos se impuso como el principio de la gravitación
el “orden” jurídico–político, newteana hace de los cuerpos
extraño a los pueblos originarios físicos, abriendo espacio a nuevas
bajo el imperio de la suprema corrientes del pensamiento jurídico
ley, ley que debía ser observada, contemporáneo, más precisamente
respetada y venerada por tratarse el derecho de los pueblos
del mejor instrumento protector indígenas. Su peso histórico
de la sacrosanta propiedad fue de tal magnitud que ninguna
privada de los nuevos dueños – fuerza podía aguantar más horrores
conquistadores- usurpadores de y crímenes de lesa humanidad
tierras y sus riquezas, incluidos contra pueblos y comunidades
hombres y mujeres, sus hijos originarias que soportaron dolor,
habidos y por haber, iniciando así en llanto, indignación, miedo, ira y
estas tierras la dualidad histórico- sangre, hoy empiezan a recibir
social: despojo–acaparamiento, sus primeras recompensas de
conquistados–conquistadores, su magna resistencia, aunque
dominados–dominantes, paganos- incipientes derechos reflejados en
creyentes, criaturas–gentes, los instrumentos internacionales
120
y ahora en las constituciones su “pluralidad”, y vender esta

políticas nacionales y ojalá pronto seudo imagen “democrática” a los
en las legislaciones internas de los electores, obtener más escaños en
Estados. el parlamento y legislar no para
los desposeídos, sino utilizarlos
Derecho indígena ausente en inexorablemente para saciar
códigos escritos intereses de la clase dominante.
Los resultados hablan por sí solos,
Una definición de derecho acaso hay leyes que beneficie a las
indígena no vamos a encontrar mayorías comunitarias y populares
en diccionarios jurídicos y (?)
peor enciclopedias, tampoco en
las legislaciones de los países Ahora el hecho que no consten
latinoamericanos. Históricamente disposiciones o normas escritas
el derecho de los pueblos que recojan el pensamiento jurídico
originarios estuvo excluido de las de los pueblos originarios en los
legislaciones nacionales, ello no códigos liberales positivistas no
significa ni remotamente que no significa que la Justicia Indígena
haya existido, todo lo contrario, haya desaparecido, por el contrario
en la legislación positiva oficial en la actualidad con mayor fuerza
no existe, tal vez por la ausencia empieza aflorar, no como moda
de representantes indígenas en los o esnobismo, sino por un estado
parlamentos comprometidos con de necesidad impostergable, ante
su pueblo o quizá por carencia de las evidentes limitaciones que
movimientos indígenas fuertes adolece la legislación positiva
que accionen y presiones procesos oficial, su escasa efectividad y el
reivindicativos de la vigencia incontrastable vacío de legislación
y aplicación de la legislación en torno a los pueblos indígenas
histórica de sus pueblos. en casi todas las naciones
latinoamericanas.
Recién a partir de la década del
noventa del siglo XX en los países Etimología
de América aparecen los primeros
parlamentarios, inicialmente En lengua Kichwa, Paktay
sin mayor protagonismo, estos significa justo, mientras que
congresiles fueron utilizados Derecho tiene las acepciones:
por partidos políticos de Kamak, que significa, poder,
distintos tintes para aparentar cuidar, anhelo, ánimo, energía,
121
Justicia Indígena
que cuida, preserva, protege, los motivos, explorando el mundo

dispone, ordena, provee y Chik interno de los runas, entonces
significa movimiento, acción, hay que enderezar al infractor, no
transformación y cambio; siendo imperativa el castigo, la
entones Kamakchik desde la pena sino entra en acción la energía
visión indígena es el poder para espiritual básicamente y luego
mover, cuidar, reparar o corregir, se conjugan varios elementos a
enmendar, equilibrar, así como veces la sanción, pero siempre
podemos entender la acción de con la finalidad de corregir la
alcanzar la armonía, la protección, enfermedad social y así volver a su
prevención, el restablecimiento, estado natural del equilibrio social,
el equilibrio, la reciprocidad y tal como veremos más adelante,
cohesión social. Cabe precisar su jurisdicción, instituciones,
que no vamos a encontrar una competencia, procedimiento,
definición precisa y autónoma correctivos, seguimiento, sin
del derecho. Para la cosmovisión descuidar jamás las acciones
indígena los saberes –conocimiento preventivas que es un puntal de la
y sabiduría- no están dispersos, justicia indígena.
aislados o como el conocimiento
occidental se divide en ramas de la Indígena, entre hombre y animal
ciencia y las especializaciones no
concluyen. El término indígena tiene variadas
definiciones, que van desde
En la filosofía indígena no hay habitantes del Tawantinsuyo que
accidentes solo causas, con lo que no han modificado su raza por
se evidencia que la causalidad y la el cruzamiento; hasta salvajes,
dialéctica precedió al pensamiento silvestres, sanguinarios, medio
griego como al pensamiento hombre y medio animales carentes
idealista alemán de Hegel y al del soplo de la civilización
materialismo dialéctico marxista, europea... (¿?)
así en el mundo indígena todo está
integrado, relacionado, vinculado Históricamente el indígena
y articulado en un saber integral; ha sido considerado como ser
cuando surge los problemas en una inferior al hombre blanco –
comunidad es por la presencia de europeo-. Después de 16 siglos
una enfermedad social que debe resurgió en América la pueril y
ser curada, sanada, restablecida, retrógrada noción de considerar a
el conflicto, indagando las causas, los indios instrumentos parlantes
122
al estilo del viejo y destartalado 27

justifica la actuación humanitaria
derecho romano que concebía a de los españoles en la conquista y
sus semejantes –esclavos- como colonización indicando “el hecho
cosas con voz y en ocasiones los de que los ingleses les castraron
conquistadores haciendo gala a los pieles rojas –de los que solo
de generosidad ubicaban a los quedan ya muestras para halago
indios un poco superior a la escala de los turistas y cineastas- y de que
animal pero siempre inferior a la los españoles se cruzaran con las
escala humana. No es gratuito razas nativas, supervivientes en
el pensamiento de todo el siglo abrumadora mayoría acerca de los
XVI, XVII, XVIII e inicios del blancos en Bolivia, Perú e incluso
XIX en que filósofos de la talla de México, son pruebas inobjetables
Montesquieu, De Maistre, Hume, de la humanitaria conducta de
Bodín, Voltaire consideraban España”.
a los indios como “hombres
degradados”. Tampoco es gratuito La cuestión indígena nace con
el criterio que otros “pensadores”, la conquista y continúa con la
siguiendo las teorías racistas de colonización. En efecto, teólogos
Aristóteles según las cuales, los y político se preguntaban si el
hombres bárbaros e incultos habían indio es ser humano o no, en
nacido para servir a los dotados consecuencia tenían alma y si
de razón, mantenían la tesis que podían salvarse o no. En esta
los europeos podían dominar a corriente Tomas de Aquino en la
los habitantes del Nuevo Mundo Summa contra gentiles sostenía
que pertenecían a civilizaciones que los indios podían ser reducidos
menos desarrolladas, con lo que a la esclavitud o en el mejor de los
dejaba claramente justificada la casos convenía evangelizar y darle
dominación europea. la doble condición de cristianos y
súbditos.
Para el mayor exponente de la
filosofía idealista, el alemán Fue el fraile dominicano
Jorge Guillermo Federico Bartolomé de las Casas quién
Hegel el indio tenía impotencia cuestionó entre otras la tesis del
física y espiritual e incluso afirmó historiador y teólogo Juan Ginés
categóricamente que los indios de Sepúlveda, que éste último sin
de América no habían merecido el menor empacho sostenía que los
el soplo de Europa. El penalista
español Luis Jiménez de Asúa 27 Doctor honoris causa, otorgado por
la Universidad Estatal de Cuenca-Ecuador
123
Justicia Indígena
indios no habían sido mencionados raza indígena ni como socios ni

en la Biblia y además eran como siervos de su constitución
diferentes en la lengua y conducta social” siendo “esta la base de su
con los demás grupos de hombres enorme éxito”, en consecuencia
conocidos hasta entonces, por los indios constituyen una
tanto no debían ser considerados carga demasiado pesada para la
parte de la humanidad ni de las civilización latinoamericana.
normas de la religión católica les
eran aplicables. En respuesta a En el mismo sentido el hacendado
este exabrupto Bartolomé De las ecuatoriano Emilio Bonifaz en la
Casas replicaba: “El renacentista década de los ochenta del siglo
y humanista era el doctor pasado escribía el indio de altura
Sepúlveda, que resucitaba, sin es de “escasa agresividad ante la
empacho, la doctrina aristotélica vida a causa del hipotiroidismo
según la cual la conquista y la y son débiles en secreción de
dominación estaban justificadas adrenalina, la aceleración en su
si eran impuestas por un pueblo ritmo cardiaco, el aumento de la
más culto sobre otro más inculto y presión sanguínea, el incremento
bárbaro; y medievalista retrógrado del azúcar en la sangre y los demás
era Melchor Cano, discípulo fenómenos fisiológicos ligados a
predilecto de Vitoria, que negaba, la agresividad. Es hipo sexuado
en cambio, que la superioridad viven en un mundo de superstición
cultural confiriese ningún y magia poblados de fantasmas.
derecho de soberanía sobre el más
primitivo, y que se preguntaba Su música es extremadamente
incluso si la configuración triste y tocada en escala menor,
social de los españoles no sería monótona y con pocos cambios de
destructiva para los indios, intensidad iguales que su bailes,
diciendo textualmente: No desconfiado y reservado hace que
conviene a los antípodas nuestra no se deba conceder más que un
industria y nuestra forma política” pequeño crédito de lo que dice”
las expresiones anotadas solo
En la misma corriente oscurantista demuestran el profundo discrimen
lleno de prejuicios raciales e y odio hacia los pueblos indígenas.
intereses ocultos Domingo Luis Cardoza y Aragón
Faustino Sarmiento, presidente denunciaban el discrimen presente
de Argentina llegó a decir “los en literaturas localistas que se
anglosajones no admitieron a la refieren al indio “como parte del
124
paisaje como los guacamayos, Revisemos las definiciones dadas

las orquídeas, las mariposas, los y su alcance histórico social.
pájaros.”
1. Indios
Este pensamiento tan generalizado
en Europa permitió que el indio Hasta el siglo XVI el “mundo” solo
sea considerado como objeto de era Europa, el mar mediterráneo
negocios o dicho de otra manera con sus costas no muy bien
el indio se encontraba dentro del definidas que alcanzaban África y el
comercio regular y lícito, común y Oriente. Más allá de estos confines
corriente como una mercancía más solo cabían elucubraciones y
para la compraventa. Lo afirmado leyendas de las más diversas y
se reflejaba en la prensa escrita, del todo dramáticas, reservadas
con anuncios en los periódicos para temas de ciencia ficción. El
promocionando la venta de mayor mérito de Cristóbal Colón
haciendas en las que incluían fue desafiar las terribles pesadillas,
cabezas de ganado y tantos indios leyendas, supersticiones ideadas
más, lo que hacía incrementar el hasta entonces, además navegar en
valor de la hacienda, por la mano veleros completamente precarios
de obra india –una bestia de carga poniendo en juego su propia
más- que daba mayor plusvalía, vida ante las tempestades de los
hechos que se daba cotidianamente mares y las inclemencias del
hasta mediados del siglo XX en tiempo. Empero Colón obtuvo
el Ecuador y en el resto de países la “epopeya” el 12 de octubre de
latinoamericanos. 1492 que constituyó el inicio de
la tragedia para los pueblos de la
Denominaciones que se han dado Abya Yala.
a los pueblos originarios
Sin embargo los españoles no
Existe una variedad de términos fueron los primeros en llegar a
que se han asignado a los pueblos América, los noruegos –vikingos-
originarios dependiendo del cristal ya conocieron estas tierras solo
con el que se observe o más que ignoraban que habían pisado
precisamente de la clase social que América28; incluso se debate la tesis
juzgue. Así encontramos: Indios,
tribales, naturales, aborígenes, 28 Situación parecida ocurrió con el
genovés que murió, pese haber realizado varios
primitivos, salvajes, originarios, viajes luego del “descubrimiento”, convencido
nativos, minorías, indígenas. de haber arribado al Asia –India- por las
espaldas, “razón suficiente” para pensar que
125
Justicia Indígena
que antes del “descubrimiento” el pasado se han formulado tres

habían comunicación fluida entre criterios sobre la definición del
los pueblos de Europa y de la indio: El racial o físico-biológico;
Abya Yala (América), por ello legalista y cultural.
encontramos semillas, culturas,
incluso cruces étnicos entre estas Criterio racial
poblaciones.
Desde el punto de vista histórico,
En esta mayúscula ignorancia los investigadores sostienen
geográfica surgió el término que el criterio racial ha tenido
indio como resultado de un importancia mayúscula. El indio
error científico, geográfico y fue definido como entidad racial,
lingüístico de la época; y desde de características propias, distintas
entonces todos los conquistadores e inferiores a los conquistadores
y colonizadores utilizaron este españoles. Destacando algunos
término generalizando en toda rasgos físicos más sobresalientes,
Europa. Posteriormente aceptando el color de la piel, la forma de
el error incurrido y como el término la nariz, de los ojos, estatura, el
se generalizó hasta la fecha su pelo, etc. constituyendo elementos
denominación se mantiene, con la básicos para la caracterización
misma intencionalidad claramente etnográfica del indígena.
discriminatorio, excluyente y de
sometimiento por parte de los El criterio racial tuvo gran
blancos euro-occidentales con aceptación para diferenciar de los
respecto a los pueblos originarios españoles durante todo el proceso
de la Abya Yala. En definitiva el de conquista y colonización, sin
nombre y auto-nombre indio en la embargo tal criterio carece de
actualidad, son sólo síntomas de un sustento científico por dos razones
síndrome de dominación no solo fundamentales.
española sino europea.
1. No hubo una homogeneidad
Criterios de definición del indio total entre los indios de la Abya
Yala, sabido es que en el continente
Los antropólogos Oscar Lewis y hubo múltiples colectivos o
Ernesto E. Maes, afirman que en pueblos originarios, que tuvieron
sus propias lenguas, territorios,
todos los habitantes de estas tierras “nuevas”
eran indios... (¿?) Término que se acuñó hasta la culturas, creencias, etc. etc. y
actualidad a los pobladores nativos de la Abya pretender forzosamente insertar
Yala.
126
en un mismo saco a todas las hubo la imposición del hombre

etnias, razas y nacionalidades es español por tanto nada afectiva,
un error científico insalvable que a amorosa de la pareja, sino única y
todas luces se vuelve insostenible. exclusivamente el mestizaje como
Solo para citar un ejemplo, si nos producto del acto de violación del
fijamos en la estatura o el color de hombre español.
la piel, los nativos del Norte de la
Abya Yala (Sénecas, Iroqueses, La tesis occidental, avergonzada
etc. etc.) su piel es blanca, de gran de lo que hicieron sus antecesores,
estatura en comparación con los de crea la teoría del encuentro entre
Mesoamérica o Sudamérica, ahí dos mundos, pero el encuentro se
automáticamente cae fulminada la convirtió en desencuentro por la
teoría racial. apropiación fáctica de todo lo que
encontraba el conquistador en las
2. Estos grupos originarios no nuevas tierras, con el agravante
constituían una realidad estática, que quiénes vinieron, fueron gente
sino dinámica, en constante aventurera, movidos por la codicia
transformación, sobre todo por los de encontrar el dorado que se
cruzamientos a través de alianzas embarcaron en la aventura de Colón,
familiares y tribales que a la postre hombres de la península, iletrados,
dio como resultado un mestizaje criminales que pagaban condenas
indiscutible. Nos referimos al por los ilícitos y fechorías que
mestizaje entre pueblos originarios habían cometido en sus pueblos,
de la Abya Yala que fue producto por tanto a estos delincuentes les
de encuentros y alianzas familiares daba igual morir en la cárcel que
y tribales, afectivas y consensuales en alta mar. Empero la suerte
teniendo como finalidad el estuvo a su lado y lejos de perecer
afianzamiento de la organización o vivir por años enterrados en la
social, contrario al otro mestizaje mazmorra carcelaria, arribaron a
impositivo, forzoso, fruto de un nuevas tierras con la misma o más
acto sexual violento del hombre ferocidad que antes, se deleitaron
blanco de la península con relación cometiendo crímenes ahora contra
a la mujer nativa de la Abya Yala, los nativos de la Abya Yala y
en el que jamás hubo “encuentro” contrario a recibir el castigo por
y menos entre mujer española y usurpar las mejores tierras, saciar
hombre originario, precisamente sus bajos instintos abusando a las
porque nunca hubo una relación mujeres indígenas, asesinando a sus
simétrica, de ida y vuelta, solo cónyuges, esclavizando a sus hijos
127
Justicia Indígena
con trabajos forzosos, acumulando india. Y por mucho que en 1514

poder y riquezas, recibiendo como se autorice el matrimonio entre
premio la impunidad vergonzante españoles e indias (sin duda mucho
por la corona española, y los más más por reconciliar con la Iglesia
sanguinarios terminaron presas de y poner en paz con Dios a esos
sus mismas espadas. españoles en pecado de barraganía,
que por dar alguna protección legal
Al respecto Rafael Sánchez a sus indias y a sus hijos frente a
Ferlosio afirma que “desde el irresponsabilidades o abandonos
punto de vista étnico sólo se de los amantes blancos), tal sacra
puede hablar de amor cuando mentalización tuvo escaso éxito,
hay connubium, es decir, simetría pues el casarse con indias fue
o bilateralidad en las uniones socialmente tenido por deshonroso,
sexuales permitidas entre dos de modo que el mestizaje no puede
etnias o tribus, es decir A y B, o recibir, étnicamente hablando,
sea, tanto en el sentido varón A otro nombre que el de violación
como mujer de B, como en relación realizada por los conquistadores a
fundamental que establece el los conquistados, de los amos a los
reconocimiento de la igualdad siervos afirma el autor.
étnica o tribal entre A y B”. La
asimetría, esto es la unilateralidad Finalmente Sánchez Ferlosio se
de las uniones sexuales permitidas pregunta “¿dónde está, pues, la
(sólo A), se opone explícitamente -obra de amor- de que habló Robles
al cannubium como negación de Piquer? ¿Acaso en el prostíbulo
la igualdad entre dos etnias o tribus ambulante que la expedición
consideradas e indica además de Soto llevó desde Florida a
el orden jerárquico superior- Carolina del Norte detrás de sí
inferior de la desigualdad, al y cuya plantilla de indias tenía
coincidir siempre –salvo remotas que ser constantemente renovada
excepciones de sociedades por otras de reemplazo, ya sea
matrilineales- con el orden varón- capturadas en entradas arma en
mujer de las únicas uniones mano, ya recibidas de manos de
sexuales permitidas. caciques más atemorizados que
amistosos, por las muchas que
El mestizaje americano es producto iban muriendo en el camino, al
de una relación rigurosamente seguir a los españoles uncidas
asimétrica, unilateral, impositiva unas a otras en colleras, tras el
del varón blanco con mujer agotamiento de sus prestaciones
128
sexuales nocturnas y sus servicios tierna, dulce e irreverente.

domésticos diurnos?”
En concordancia con lo expuesto
En conclusión la relación sexual y otros elementos de peso el
impositiva fue en una sola vía, Primer Congreso Demográfico
asimétrica la mujer española Americano de 1843, dejó sin piso
permaneció étnicamente virgen la tesis racista, que entre otras
a diferencia de la mujer indígena conclusiones puntualizó “... los
que fue cuantas veces apropiada criterios de clasificación raciales,
de facto por el conquistador y científicamente válidos, sólo
producto de esta violación física connotan caracteres somáticos
somos la mayoría de pobladores hereditarios, sin implicación de
de esta América India que no ningún otro carácter psicológico o
pocas veces sonrojamos de nuestra cultural”.
identidad, pese a que nuestra
madre indígena soportó el mayor El criterio legalista
dolor, impotencia, repugnancia,
indignación y llanto por un acto El criterio legalista tampoco tuvo
sexual no deseado, violatorio e base científica, sino más bien fue
impositivo, luego pacientemente la concepción del conquistador y
esperó nueve meses en su vientre colonizador para legitimar su abuso
con molestias e incomodidades, se valió de la ley -más adelante
nauseas y vómitos, hasta analizaremos la posición del
alumbrarnos con inmenso dolor indio frente a la ley- para imponer
y sangre, darnos parte de su distancias entre el ciudadano
vida, criarnos con tanta ternura y y el “natural”; el español y el
abnegación, para luego algunos indio, en definitiva ilimitar los
de sus hijos y más descendientes derechos de los primeros implican
-por ignorancia histórica y irreversiblemente la negación
falto de conciencia e identidad- total de los segundos. Esta fue
avergonzamos de nuestra la dialéctica histórico-social
identidad originaria provistos de constante que la explotación
sentimientos, emociones, tristezas, inmisericorde de una amplia
alegrías, solidaridad, reciprocidad, mayoría nativa de América
dignidad y sensibilidad humana posibilitó la opulencia de una
que hoy sin recelo y con sano minoría conquistadora llegados
orgullo debemos reivindicar de afuera, alienígenos con ansia
nuestra identidad originaria sabia, desbordante de riqueza y poder.
129
Justicia Indígena
Al respecto el Reglamento sobre Criterio cultural

el Servicio Indígena, aprobado por
el Gobierno Americano establecía: Para Manuel Gamio, director
“Como indio debe ser considerada del Instituto Indigenista
toda persona que descienda de Interamericano, existen 3 grupos
indios, siempre que sea miembro de indios: los correspondientes a
de alguna tribu india reconocida la cultura pre-hispánica; los que
actualmente por la jurisdicción pertenecen a la cultura posterior; y
federal”. Simple determinación los elementos mixtos, productos de
pragmática, se atenía al criterio la combinación de las dos primeras
meramente jurídico – una culturas. Hecha esta clasificación,
simplonería cargada de fútiles sólo se necesita determinar el
sofismas, siendo considerado porcentaje de predominio que
indio miembro de una tribu india tenga el grupo con mayores
reconocida por la jurisdicción elementos para describir el grupo
federal. Si ésta lo había aceptado, en estudio, evidenciado la enorme
el individuo era reputado sin más dificultad que existía en establecer
discusión, descendiente de indios y con precisión el valor funcional
pertenecía a una tribu india. Ahora que en cada grupo prevalecía.
esta clasificación no perseguía otro
objetivo que determinar si era indio El investigador Roberto
o no para imponer la obligación García afirma el “indio”, es,
legal de realizar trabajos gratuitos, etnolinguísticamente “mestizaje”,
que iban desde el concertaje hasta producto de la imposición del
la labor en las mitas, y jamás pensar vencedor, al igual que el mestizo
en el ejercicio de los derechos como entidad biológica es
ciudadanos que no dejaban de ser ontogenéticamente producto de
un mito en aquellos tiempos. violación física y apropiación de
facto de las mujeres americanas.
Ventajosamente este criterio quedó
superado con el Convenio 107 Bajo esta primicia, la denominación
y fundamentalmente 169 de la de “indio”, son rezagos o síntomas
OIT que trata sobre los pueblos de un síndrome de dominación.
indígenas y tribales que más
adelante revisaremos. Es curioso ver como los turistas
del primer mundo, cuando
arriban a tierras indoamericanas
premeditadamente descienden
130
al indio al folklore paisajista si marcan la diferencia por ser

equiparando con la flora y la fauna expresiones de su sentir como la
que “admiran” por su belleza. samba que es fruto de la resistencia
de los negros, igual que el jazz, el
Los territorios, su hábitat de los blues y otros ritmos patrimoniales
pueblos indígenas de América del mundo entero que esta para el
tienen tantos atractivos naturales disfrute de la humanidad toda y
y con una belleza sin igual, pero nuestros melódicos kachullapis,
jamás igual al ser humano, máxime saltashkas, tonadas, yarabís aunque
que tenemos emociones, pasiones, tristemenete alegres. Situación
sentimientos, tenemos co-razón. parecida ocurre con la danza
folklórica, identificados como
Igual admiran la vestimenta de las “indígenas” que parcialmente
“cholas” bolivianas o el sombrero lo son pero son expresiones
de ciertas etnias ecuatorianas como satíricas sobre la actuación de los
algo típico, auténticamente “indio”, conquistadores en épocas de la
más su ignorancia se evidencia conquista y la colonización como
explícitamente, “el sombrero de el baile de “la vaca loca” que
las etnias ecuatorianas” tiene recoge las escenas irónicas de la
origen italiano, el mismo que fue jerarquía hacendaria del patrón,
introducido por los españoles en el mayoral, mayordomo, wasikama
siglo XVI. Situación similar ocurre (cuidador de la casa-hacienda y
con la música “india” de México los animales menores), cuentayo
que se interpreta con instrumentos (cuidador del ganado vacuno) y
de procedencia europea, que más actores que constituyen fiel
tengan un tatuaje mestizo es reflejo de la vivencia hacendaria
otra cosa como la trompeta, la aún presente en el mundo rural.
guitarra, el arpa, violín, mandolina,
contrabajo, acordeón y todos los Reiteramos ello no significa
instrumentos metales de viento que los pueblos originarios
propios de las bandas populares, carezcan de expresiones o
el tambor o caja, las diferentes manifestaciones artísticas y
flautas de madera, la chirimía de culturales que si no sería por la
procedencia árabe. Ahora claro no resistencia habrían sucumbido
tienen ninguna culpa los músicos ante tantos actos etnocidas como
que interpretan estos buenos la prohibición explícitamente de
instrumentos y lo que es necesario bailar o danzar con su música: el
destacar es las melodías que ahí wayno, kaswa, araskaska, jarawi,
131
Justicia Indígena
tales expresiones originarias de destacar es que los españoles

continuaron interpretando con sus jamás entendieron como nuestros
instrumentos el charango y sus abuelos pudieron alinear el oro con
variedades de cada pueblo, atabales la plata de forma artística, hecho
que en el Segundo Concilio que en Europa se desconocía la
celebrado en Lima en 1567 técnica para amalgamar el oro
dispuso: “ Prohibimos y vedamos con la plata lo que en América era
absolutamente que comediantes o común encontrar.
cualquiera otra persona ingresen
a la iglesia para tocar atabales 2. Minorías
o cualquier otro instrumento
profano”. También encontramos Es preciso diferenciar el término
la marimba mesoamericana, minoría con los grupos de poder
que en Chiapas y Guatemala opresores minoritarios que se
aumentó su teclado a cinco, seis encuentran enquistados en el poder
y siete octavas, a fin de agregar político de los Estados nacionales
un cuarto ejecutante a interpretar de donde dirigen a los pueblos
música octatónica. Asimismo con la verticalidad haciendo gala
tenemos el pingullo, el pijuano, de autoritarismo, efectivamente
la quena andina, que inicialmente son grupos de poder minúsculos
tenía solo cuatro orificios que constituidos por una casta familiar o
correspondía al sistema musical grupos influyentes de negociantes,
incaico pentatónico y hoy tiene traficantes que usufructúan del
siete a semejanza de la afinación poder público y políticamente se
heptafónica de tonos y semitonos, denomina oligarquía, término que
el rondador, la zampoña de doble proviene del griego ilogos, pocos y
fila, la antara, la antiantara y el arché poder; el gobierno de pocos.
siku, instrumentos que tienen Aristóteles consideraba como una
vigencia hoy en día; mientras que degeneración de la aristocracia
otros fueron modificados y en una -forma de gobierno de los
especie de sincretismo musical mejores- en grupos reducidos pero
surgieron el cuatro venezolano, el compuestos por conservadores y
arpa criolla de Paraguay, Chile y reaccionarios.
México, el cinco, la concha, especie
de mandolina de diez cuerdas, el En el caso que nos ocupa
charango andino, el pujador, el se trata de minorías étnicas,
repicador panameño, entre otras culturales, políticas, sociales,
riquezas culturales. Algo digno religiosas frente a la hegemonía
132
dominante, encontramos a las fondo entre pueblo indígena y

minorías indígenas en países minorías, por cuanto la mayoría
con predominio de raza blanca, de los colectivos sociales que se
por ejemplo la minoría latina o consideran pueblos indígenas
afroamericana en Estados Unidos, podrían considerarse también
o la minoría islámica dentro de un minorías, dejando la única
Estado cristiano. Igual situación distinción en cuanto a las raíces
se ha dado históricamente con las ancestrales de la vinculación con
minorías judías; y en la actualidad la tierra que tiene, los indígenas
también son considerados frente a las minorías que no
grupos de minorías aquellos que necesariamente pueden tener
reivindican derechos propios de este vinculo, es más sus tierras
cada sector a las que se pertenecen o pueden haber quedado en otro
representan, llámense ecologistas, lugar y ahora formar este grupo
feministas, comunidad LGBTI etc. de minoría en un lugar distinto o
etc. fuera de su tierra originaria. Sin
embargo de lo anotado no se puede
Capotorti, en su estudio sobre tomar en strictu sensu, el termino
los derechos de las personas puede relativizarse en algunos
pertenecientes a minorías étnicas, Estados Americanos, las minorías
religiosas o lingüísticas afirma: “Es indígenas son grupos ampliamente
minoría un grupo numéricamente representativos, que por su número
inferior el resto de la población no pueden ser catalogados como
de un Estado, en situación no minorías.29
dominantes, cuyos miembros,
súbditos del Estado, poseen desde
el punto de vista étnico, religioso
o lingüístico unas características
que difieren de las del resto 29 La población indígena en
de la población y manifiestan Latinoamérica cuente en Chile 8%, México
13 %, Ecuador 35%, Perú 43% y otros países
incluso de un modo implícito un superan la mitad, tal el caso de Paraguay
sometimiento de solidaridad al 50%, Guatemala 57% y Bolivia 70% de su
objeto de conservar su cultura, población es indígena. Además todos los
Estados cuentan con minorías de carácter
sus tradiciones, su religión o su étnico-culturales, en consecuencia la mayoría
idioma” de Estados son multiétnicos y pluriculturales.
El investigador noruego Jhon Galtung sostiene
que hay aproximadamente 2.000 nacionalidades
De lo anotado se puede colegir y solo 200 Estados, en consecuencia la
que no hay mayor diferencia de plurinacionalidad está presente en la mayoría de
los Estados del mundo.
133
Justicia Indígena
3. Naturales judiciales, actas eclesiásticas,

escrituras públicas con alocución
Natural es otro sinónimo que de este término claramente
los conquistadores llamaron a despectivo y discriminatorio a tal
los “indígenas”. Este concepto punto que no hacía falta inscribir
esconde evidentemente una en el Registro Civil, estuvieron
clara y absoluta relación racista reducidos a la condición de nada,
opresiva y despectiva que dio en consecuencia al margen del
el conquistador al conquistado. derecho positivo y divino, contando
Para la civilización occidental la solo para los trabajos forzados, ahí
diferencia mayor entre hombre si había que matricularlos como
y naturaleza consiste en que el cualquier mercancía, objeto de
primero es sujeto con inteligencia, trabajo y negocio lícito. Es común
mientras que la naturaleza es escuchar hasta en el presente
objeto para explotar en beneficio siglo XXI por parte de la clase
del ahombre, tanto el Génesis, terrateniente y aristocrática de la
primer libro de la Biblia como la serranía ecuatoriana, dirigiéndose
tesis de Descartes sostienen que a los campesinos e indígenas como
a la naturaleza hay que someter y naturales, ello solo demuestra lo
dominar… Asimismo el hombre que afirmamos el hondo racismo
blanco europeo creyó que está y desprecio hacia la clase que
dotado de razón, voluntad y sostiene la economía y provee de
conciencia con capacidad de alimentos a los mercados locales
trabajo racional sistemático y nacionales, como quienes
planificado y ante todo de dominio; embellecieron con grandiosas y
mientras que el indígena está estéticas construcciones en las
desprovisto de inteligencia, casi es ciudades coloniales, muchas hoy
como cualquier primate, que sirve declaradsa patrimonio cultural de
tan solo para el trabajo físico, en la humanidad.
términos hegelianos no es sino una
“extensión del sector no-espiritual 4. Aborígenes
del universo”. Este término se
utilizó con mucha frecuencia Es otra categoría que cumple la
para diferenciar claramente a función de mantener presente
los españoles de los nativos de el discurso neocolonial y las
América y podemos encontrar relaciones sociales de dependencia
en cientos de escritos, actas de económica, social, cultural y
cabildos, diligencias, sentencias política de los conquistados con
134
relación a los conquistadores. El condicionado por un caudillo

término está asociado con seres que acumulaba todo los poderes
que aún no han llegado al estadio político, religioso, legislativo,
de la “civilización”, es decir se militar y judicial. Se indica que
encuentran en la pre-historia, se fue la primera y más antigua
podría decir que aquellos seres manifestación de sociabilidad que
–aborígenes- aún no pasan la en el curso de un larguísimo proceso
barrera de los primates, carentes de evolución y perfeccionamiento
de racionalidad y capacidad para de la humanidad. Fue la base
pensar y auto-realizarse. Es social para sobre ella avanzar al
frecuente escuchar el término clan y la unión de clanes arribar a
aborigen en su doble intención: la tribu.
peyorativo, discriminatorio por
un lado y otro menos prepotente, La prensa citadina no ha dejado
no sin ello ausente del prejuicio de titular noticieros con desprecio
de superioridad y generosamente a movilizaciones indígenas que
un sentimiento de pena y lástima salen a las calles hacer escuchar
por el aborigen, de quienes se su descontento y resistencia
sienten diferentes y superiores a los actos de violaciones de
a estos pueblos que en realidad derechos humanos, derechos de la
tienen identidad histórica y un naturaleza y derechos colectivos
conjunto de elementos que vuelven como “hordas” y complementadas
más bien pueblos genuinos y con con adjetivos más agresivos como
un elemento determinante para “hordas incendiarias”, “hordas
cualquier nación que no todos salvajes”, ello desvela el racismo
tienen como es la identidad bien presente aún en el siglo XXI.
definida y visible a toda luz..
Según una encuentra realizada por
5. Horda una Universidad de la capital del
Ecuador, el 10% admite que es
Se dice que es la primera forma racista y el 60% de los encuestados
de comunidad social humana. admite que hay racismo en el
La incertidumbre de paternidad Ecuador.
obligó a vincular con la madre
-matriarcado-. Al ser una 6. Tribales
comunidad humana de nómadas,
se desarrollaba a través de la El Convenio 169 de la OIT sobre
recolección, la caza y la pesca, los Pueblos Indígenas y Tribales
135
Justicia Indígena
en los países independientes de reconocer sus propias leyes y

1989 distingue entre pueblos costumbres, aunque irónicamente
indígenas y tribales: “Son pueblos puede ser también por imposición
tribales cuyas condiciones de una normativa estatal.
sociales, económicas y culturales Hay otros criterios para su
les distingan de otros sectores de distinción como el lenguaje oral,
la colectividad nacional, y que la ubicación o concentración
están regidos total y parcialmente geográfica, sin embargo el criterio
por sus propias costumbres o o principio de la “conciencia de
tradiciones o por una legislación su identidad” se ha constituido en
especial”. el elemento determinante para la
distinción, a tal punto que ha sido
Más adelante en el subsiguiente reconocido por el Programa de las
inciso acota “La conciencia de Naciones Unidas para el Desarrollo
su identidad indígena o tribal PNUD, por consiguiente desde
deberá considerarse un criterio mi parecer no hay razón para su
fundamental para determinar distinción.
los grupos a los que se aplican
las disposiciones del presente 7. Primitivo
Convenio”.
El Diccionario de la Real Academia
La disposición transcrita es de la Lengua Española define el
alentadora para las comunidades término primitivo equiparando
tribales, lo que antes fue con “los pueblos aborígenes o de
considerada y tildada como civilización poco desarrollada,
pueblos atrasados ahora coloca así como de los individuos que lo
en la misma condición que los componen, de su misma civilización
pueblos indígenas, situación o de las manifestaciones de ella”.
que aunque teóricamente es un El atraso, el subdesarrollo con el
avance en la lucha histórica de que adjetiviza es muy elocuente
los pueblos; por tal razón quedan en esta definición oficial, siempre
facultados los pueblos, al tenor del se remarca el término primitivo a
Convenio 169 de la OIT, libre y lo antiguo, tosco, rudimentario,
voluntariamente tomar su decisión prehistórico a todo aquello que no
de definirse como indígena o ha sido superado por el progreso
tribal. En definitiva un pueblo técnico.
puede ser tribal por decisión o
elección propia de sus integrantes, A principios del siglo XX el
136
término se utilizó para dirigirse a definitiva el término primitivo

los pueblos del estadio etnológico, es sinónimo de malo, perverso,
que vivían todavía a nivel de la atrasado, rudimentario, salvaje,
Edad de Piedra. por consiguiente hay que combatir,
La Enciclopedia Salvat trae una destruir, eliminarlo porque afronta,
lectura por demás sesgada de la amenaza a la culta sociedad
realidad objetiva dando la siguiente civilizada que contrariamente
definición según la “antropología es justa, humana, racional,
cultural, se entiende por sociedades pacífica, benévola, , y equivale
primitivas las agrupaciones a progreso, ciencia, desarrollo,
humanas que se mantuvieron o olvidándose intencionadamente
aún se mantienen al margen del la ruina a la que nos han llevado
vasto movimiento de expansión la justicia occidental cargado de
del modelo de civilización propio actos de corrupción, confusión,
del Occidente Europeo. Desde desconfianza, deslegitimación,
ese punto de vista, las sociedades desigualdad e inseguridad. Y lo
primitivas serían la expresión de peor quien es responsable de la
un estadio inferior de desarrollo muerte de más de 20 millones
humano”. Para Levi Strauss de hermanos en la primera gran
todas las sociedades primitivas guerra mundial; de más de 50
tienen una característica común millones en la segunda guerra
al ser “sociedades sin escritura”, mundial, del aniquilamiento de
“sociedades de tradición oral”, más de 40 millones de negros que
con “mentalidad primitiva”, fueron movilizados del Africa
“pensamiento primitivo”, al continente de la Abya Yala, el
“pensamiento salvaje...” genocidio de más de 110 millones a
raíz de la conquista y colonización
Desde esta visión occidental americana, es eso civilización
el pensamiento occidental de moderna, desarrolladas y fraterna?
orientación racional-positivista-
liberal es el desarrollado, analítico, 8. Salvaje
racional, lógico, explicable, en una
palabra civilizado, contrario al Similares son los alcances que
pensamiento primitivo que no logra tiene el término salvaje con los
superar el estadio de la salvajidad, de primitivo, aborigen o natural
carente de lógica, y cargado de
paraguayo, sostiene “los indígenas son una
una dosis de irracionalidad30. En amenaza que hay que destruir; ni puede ser
considerado como un patrimonio típico que
30 Para César Neueschvader, sociólogo debe exhibírseles en los museos”
137
Justicia Indígena
con la diferencia que este línea, o que no tiene ni toma origen

concepto conlleva no solo lástima de otro. Se opone a lo derivado
sino además desprecio, odio y y secundario. Perteneciente o
ensañamiento de la civilización. relativo a los orígenes de la
La Enciclopedia Salvat define al sociedad de un determinado
hombre salvaje como “Dícese del territorio. En el tema que nos
natural de países no civilizados” ocupa originario hace referencia
a los pueblos que históricamente
El diccionario de la Real Academia nacieron en un determinado lugar,
de la Lengua Española define fueron los primeros, los que dieron
“Dícese de los pueblos que no se origen a la comunidad indígena,
han incorporado al desarrollo no precisamente como especie
general de la civilización y biológica; conocida es la teoría que
mantienen formas primitivas los primeros habitantes llegaron al
de vida”, más adelante remata, continente americano no es más
también se entiende por salvaje “al de 30.000 años, procedentes del
animal, puerco, seda, vid, salvaje Noreste asiático, atravesando el
sumamente necio, terco, zafiro estrecho de Bering, y poco a poco
o rudo”, es decir aquellos anti- fueron bajando y hace unos 15 y
ciudadanos que no han alcanzado 10.000 años poblaron la región
el nivel de ciudadanía civilizatoria sur de nuestra América. Teoría
occidental y que poco o nada distan que no está plenamente terminada
del animal terco y rudo. sin embargo se encuentra
coincidencias de otras oleadas
Los ejemplos para desnudar la asiáticas a Australia y Oceanía
persistencia del discurso chovinista en menor grado como afirma
y neocolonial son casi ilimitados: el antropólogo Paúl Rivet. En
nuevo mundo, caciques, chief, consecuencia originarios se refieren
tribu, etc., son solo algunos de a poblaciones que se establecieron
los baluartes psicolingüísticos como pueblo, con sus costumbres,
de una línea de defensa tradiciones, con su cultura, idioma,
neocolonial invisible, erigida por sistema de economía social, con
los afortunados vencedores del sus códigos culturales y su filosofía
genocidio de 1492. de vida (Allí Sumak Kawsay), en
definitiva los primeros individuos
9. Originario que nacieron como comunidad,
pueblo, nacionalidad en un
Originario es el primero en su determinado territorio del que
138
no se han retirado sino en los 11. Barbarie

casos en que la conquista y la
colonización haya despojado de Es la acrecencia de civilización,
sus territorios, pero fueron quienes por tanto son pueblos rudos,
poblaron y se constituyeron como toscos y bruscos en todas sus
una comunidad de individuos manifestaciones, costumbres, usos,
socialmente organizados con hábitos, tienen incipientes ideas, se
gobierno propio, justicia originaria, gobierna por un mando despótico y
economía redistributiva, sistema lleno de supersticiones y brujerías,
educativo y filosófico sustentado predomina la crueldad.
en la cosmogonía, cosmovisión y
cosmovivencia que refleja en todos Se argumenta que es la infancia del
los actos de vida en comunidad. género humano. Morgan habla de
tres estados del desarrollo humano:
10. Nativo salvajismo, barbarie y civilización,
cada una de ellas dividida en tres
El término proviene del latín estadios: inferior, medio y superior.
nativus que significa haber nacido
naturalmente y en el campo que Para ello consideró la habilidad
nos convoca es la pertenencia a en la producción de los medios de
un espacio-lugar donde ha nacido existencia. Para Engels la barbarie
que corresponde a un pueblo caracteriza la domesticación y cría
o nacionalidad. Ahora si bien de animales y cultivos de cereales.
hace referencia a individuos
considerados como personas Es de recordar que en la antigüedad
naturales, sin embargo no está los griegos dieron este nombre
reservado exclusivamente a la a los extranjeros entre otros a
especie humana sino a otras los alemanes. Para designar
especies como animales, plantas con desprecio y discrimen las
y sus variedades, lo que termina autoridades y la opinión pública
siendo un término muy amplio colonial designa pueblos que
y ambiguo que no identifica sacuden el estado de cosa de un
plenamente al ser humano con país como bárbaros, carentes
características sociológicas, de racionalidad, propensos al
étnicas, etc. en consecuencia salvajismo, el ejemplo más patético
no llena satisfactoriamente las es cuando las comunidades
expectativas que nos ocupa. indígenas o pueblos originarios
aplican la legítima justicia
139
Justicia Indígena
indígena aparecen los adjetivos de los frentes de evangelización.

o descalificativos de barbaros o
actos de barbarie realizados por las 13. Indígena
comunidades indígenas.
Cuando los conquistadores del
12. Otras definiciones oficiales primer mundo a través de los
intelectuales liberales no quieren
Son innumerables las hablar de “indios”, a los “abortos
manifestaciones de este discurso de la especie humana” como
neocolonial. Basta citar dos sin empacho afirma Abad Luigi
ejemplos que son bien ilustrativos: Brenna, prefieren utilizar el
en el Diccionario Larousse término “indígena” y nos aclaran
Ilustrado, que según dos editores que se trata de una categoría
“no es –no puede ser en ningún etimológica y semánticamente
caso- instrumento de ninguna correcta y nada discriminatoria.
propaganda”, se define a los Este término –indígena- tiene un
apaches de la siguiente manera: carácter descriptivo–objetivo,
“apache: … individuo de una tribu pero solo in abstracto. Al ser
de pieles rojas, celebres por su utilizado en dos contextos
astucia”. concretos neocoloniales, pierde
su “inocencia”. Y para entender
Por su parte en el Diccionario de esto, no requerimos de un profundo
la Lengua Española editada por la análisis lingüístico, suficiente es
Real Academia Española, se lee dirigirse a un ciudadano del primer
bajo la entrada apache: “Dícese mundo, o sea, de los pueblos
de ciertos indios salvajes y dominantes, y tratarlo como
sanguinarios que habitaban en los “indígena” y su reacción será
confines del noroeste de la antigua inmediata y hasta virulenta, en este
provincia de nueva España”. contexto el término opera como
categoría objetiva y cuando se
El contenido abiertamente trata de un término peyorativo. Lo
racista y propagandístico de curiosos es como el colonialismo
estas definiciones no requiere de racista se reproduce en los pueblos
comentarios. Ilustra, empero, o naciones de la Abya Yala,
la necesidad imperativa de así vemos como las ciudades
enfrentarse al eurocentrismo metrópolis del Norte discriminan
y chovinismo civilizatorio y a las capitales de los estados
considerar este campo como uno sudamericanos, estos a los de
140
provincias, estos a los cantones, a gubernamentales, pueblos

las parroquias y hasta los del centro indígenas y otras que hayan tenido
parroquial a las comunidades interés o presten su contingente en
parroquiales o ver como los esta área. De ello se desprenden
bolivianos son despreciados y algunos elementos que son útiles
discriminados por los quiteños, para lo que nos convoca.
estos por los santiagueños de
Chile, estos por los buenairenses El término indígena ha tenido
de la Argentina y finalmente una evolución histórica y por más
todos los sudamericanos por los esfuerzos que se han realizado no
europeos, llegando estos últimos se encuentra un concepto preciso
designar como indígenas a todo y consensuado para aplicación
latinoamericano sin distinción del en todos los pueblos del mundo.
Estado de procedencia. Así se En el marco de idiomas europeos
evidencia cuando un ciudadano en particular el inglés y español
latinoamericano visita al viejo comparten una raíz común del
continente y el trato colonial que término latino indigenae que se
merece, claro no generalizamos utilizaba para distinguir a las
hay excepciones pero su matriz personas nacidas en un lugar
está presente. determinado con las que procedían
de lugar distinto, denominándolas
Evolución histórica del concepto a estas últimas con el término
indígena advenae. Por su parte la expresión
francesa autochtone tiene una
En el decimotercer período de raíz griega al igual que el término
sesiones del Grupo de Trabajo alemán Ursprung, que significa
sobre Poblaciones Indígenas aquella persona que nació primero
decidió recomendar a la en un lugar, enfatizándose en el
Subcomisión de Prevención de factor tiempo.
Discriminaciones y Protección a
las Minorías que encomendara a El Art. 6 del Acta final de la
la presidencia-relatora, Sra. Erica- Conferencia sobre África en
Irene A. Daes un documento que Berlín de 1884-1885 convocadas
sirva de base para la elaboración por las grandes potencias
de un documento final a ser para el reconocimiento de las
puesta en consideración de las reivindicaciones territoriales de
Naciones Unidas a fin de unificar África establece que el término
criterios entre representantes indígena permite distinguir a
141
Justicia Indígena
los ciudadanos que viven bajo Internacional Americana declara:

dominación colonial, de aquellos “Que las poblaciones indígenas,
que residen en las grandes como descendientes de los primeros
potencias, además trae un elemento habitantes de los territorios que
implícito que es la raza. hoy forman América, y a fin de
El Art. 22 del Pacto de la Sociedad contrarrestar la deficiencia en
de Naciones, aceptaron una su desarrollo físico e intelectual,
“misión sagrada de civilización” tienen un derecho preferente a
así utilizaba el término indígena la protección de las autoridades
para distinguir entre las potencias públicas”.
coloniales y aquellos individuos
que vivían bajo dominación Como se puede evidenciar
colonial, pero esto no es todo, esta declaración conlleva otras
incluía un aditamento por demás connotaciones como es brindar una
discriminatorio y carente por tutela a los habitantes originarios de
completo de sustento científico al América por parte de los gobiernos
sostener que son pueblos indígenas nacionales y especialmente el
aquellos que no se encuentran término utiliza para identificar a
suficientemente capacitados los grupos étnicos, lingüísticos,
para dirigirse por sí mismo en raciales, marginados o vulnerables,
las condiciones particularmente sin embargo se encuentra un
difícil al del mundo moderno en elemento explícito que es la
contraste con las sociedades más subestimación al indígena tratando
avanzadas, en definitiva había que como un incapaz que más que por
tener presente los dos elementos solidaridad por lástima necesita un
de caracterización de los pueblos trato diferente.
indígenas, su dependencia colonial
y su incapacidad como pueblo para Con el advenimiento de las
decidir su destino. Naciones Unidas en 1945, tampoco
consiguió conciliar las posiciones
Por su parte la Unión Panamericana, sobre el término indígena, el
organismo que luego fue Art. 73 de la Carta de la ONU se
suplantado por la Organización de refiere a “territorios cuyos pueblos
Estados Americanos OEA, utiliza no hayan alcanzado todavía la
el término indígena en forma plenitud del gobierno propio”.
distinta tal como se refleja en la
resolución XI del 21 de diciembre Posteriormente el gobierno de
de 1938, en su Octava Conferencia Bélgica provocó una controversia
142
al declarar a las colonias de

ultramar como distintas de los “Son comunidades, pueblos
indígenas toda vez que estos y naciones indígenas los que,
últimos son pueblos atrasados y teniendo una continuidad histórica
que viven dentro de las fronteras con las sociedades anteriores a la
de los estados independientes. La invasión y precoloniales que se
delegación belga no consiguió que desarrollaron en sus territorios,
se introdujere el término pueblos se consideran distintos de otros
indígenas en el Art. 73 de la Carta, sectores de la sociedad que ahora
sin embargo la OIT aprobó el prevalecen en esos territorios o en
convenio relativo a la protección parte de ellos. Constituyen ahora
e integración de las poblaciones sectores no dominantes de la
indígenas y otras poblaciones sociedad y tienen la determinación
tribuales y semitribuales. El de preservar, desarrollar y
Art. 1 de este convenio define la transmitir a futuras generaciones
expresión tribual caracterizando sus territorios ancestrales y su
que sus “condiciones sociales y identidad étnica como base de
económicas corresponden a una su existencia continuada como
etapa menos avanzada”. pueblo, de acuerdo con sus
propios patrones culturales,
Conviene aclarar que con esta sus instituciones y sus sistemas
definición prácticamente tienen el legales”.
mismo tratamiento las poblaciones
indígenas y tribuales, no se Por su parte el convenio 169 de la
considera la situación histórica OIT de 1989 en su primer artículo,
de conquista y colonización de la literal b) define así: “Son pueblos
que fueron víctimas los pueblos indígenas aquellos que descienden
indígenas, de ahí se puede de poblaciones que habitaban en
concluir que todos los indígenas el país o en una región geográfica
son tribales, más no todos las a la que pertenece el país en
poblaciones tribales son indígenas. la época de la conquista o la
colonización o del establecimiento
El Convenio 107 de la OIT, adoptó de las actuales fronteras estatales
una definición de indígena del y que, cualquiera que sea su
estudio efectuado por J. Martínez situación jurídica, conservan todas
Cobo y que consta en el Art. 1 sus propias instituciones sociales,
del documentado citado en los económicas, culturales y políticas,
siguientes términos: o parte de ellas”.
143
Justicia Indígena
corrientes como el muralismo

El mentado convenio 169 mantiene mexicana de inicios del S.S. XX,
la distinción entre pueblos realismo social, expresionismo
indígenas y tribuales. Se considera indígena. Igual sucedió en la
“pueblos tribuales aquellos cuyas literatura con las novelas de
condiciones sociales, culturales Cesar Vallejo: “El Tungsteno”;
y económicas les distinguen de Jorge Icaza: “Huasipungo”,
otros sectores de la colectividad “Huairapamuschas”; César
nacional, y que estén regidos Dávila: “Boletín y Elegía de las
total o parcialmente por sus Mitas”.
propias costumbres o tradiciones
o por una legislación especial”, Por su parte el indianismo es el
de esta manera ya no distinguen culto idealizado, romántico del
por el atraso u otro elemento indio y su cultura a través de la
discriminatorio, más bien su lengua, arte, costumbres, etc. ,
principal distinción radica en el expresados en la música y la novela
principio de libre determinación, donde aparece la ingenuidad del
así un pueblo es tribual por su libre indio, con un poco de rencor frente
voluntad, elección propia, por crear a la conquista y colonización
y observar sus propias costumbres, española pero nada reivindicativo
normas o sin su consentimiento por y peor revolucionario.
un estatuto jurídico legislado por Gonzalo Aguirre, indigenista
un Estado; mientras que un pueblo mexicano sostiene que “el término
puede clasificarse como indígena indio impuesto por el colonizador
por elección propia, autónoma español, nunca determinó
conservando su identidad e una cualidad étnica, sino una
instituciones que le permiten su condición social, al del vencido,
conservación. sujeto a servidumbre”
Indigenismo e indianismo Criterio indígena
El indigenismo es la tendencia Visto de la otra orilla desde

de exaltar al indio y de lo indio, la posición indígena no tiene
lleva una actitud de denuncia importancia mayor la definición o
contra las injusticias sociales, concepto de pueblo indígena, lo que
discriminación y exclusiones. realmente importa es la conciencia
La pintura tomó muy en cuenta de su propia identidad a nivel
esta tesis y encontró algunas individual y su aceptación a nivel
144
colectivo. Dodson, comisionado residiendo en la comunidad de

de Justicia Social de los Pueblos origen.
Aborígenes e Isleño del Estrecho
de Torres, enfatiza a más de la Criterio estatal - oficial
conciencia de la propia identidad
del individuo y la aceptación Los delegados de los gobiernos de
como tal por la colectividad el Bangladesh y la India enfatizaban
vínculo histórico y antiguo con en la necesidad de encontrar un
la tierra y los territorios. En concepto de pueblo indígena,
definitiva los factores continuidad así indicaban que era necesario
histórica, libre determinación y establecer un procedimiento que
la composición del grupo son al considerar solo el elemento
considerados como criterios subjetivo es decir en la conciencia
decisivos a la hora de catalogarlos de la propia identidad, corre el
como tales, sin embargo visto riesgo de confundir a los pueblos
desde el lado indígena más pesa indígenas con las aspiraciones
el elemento subjetivo, tanto del de otros grupos subnacionales
individuo que se considera como y tribuales que también son
indígena como de la comunidad parte de las minorías. También
que lo acepta como tal. En este sustenta otros delegados como
sentido el Comité de Derechos que es necesaria una definición de
Humanos, tuvo que conocer el caso conceptos de pueblos indígenas
“Sandra Lovelace” determinando a fin de dar un reconocimiento
que la denegación del derecho de los pueblos, sus derechos y
de una mujer india a residir en encontrar la distinción con grupos
la reserva Tobique del Canadá de minorías.
por haber contraído matrimonio
con una persona no indígena Cabe anotar que al no encontrar
constituía violación al derecho por un consenso en la definición
consiguiente a gozar de su propia de indígena conviene ser lo
cultura y luego de un amplio suficientemente flexible sin
análisis decidió implícitamente renunciar el principio de la auto
por la tesis de dar la categoría identificación o libre identidad
de indígena que pertenecía a la y que constituye un derecho
comunidad Maliseet en vista que inalienable, sin descuidar el hecho
carecía de pruebas en el sentido que de ser pueblo originario y tener
la comunidad indígena se opusiera un profundo vínculo con la tierra,
a que Sandra Lovelace continuara aunque esto acarrea otro riesgo
145
Justicia Indígena
con aquellos indígenas que sin se porfían en su lucha a fin de

renunciar su calidad de indígena alcanzar el reconocimiento como
han emigrado de sus pueblos a pueblos indígenas al amparo de lo
las ciudades y en otros casos por que dispone la Ley de 1978 que
la conquista y la colonización dispone siete criterios históricos
fueron expulsados hacia las urbes y sociológicos y aprueba de datos
metropolitanas científicos ser reconocidos como
tales.
Por su parte el Tribunal Permanente
de Justicia Internacional dio una Elementos que configuran el
definición de comunidad en la que término indígena
se destacan la distinción biológica
como la distinción cultural No obstante, de las definiciones
(religión, idioma, tradiciones); la dadas en diferentes declaraciones
elección o voluntad de permanecer oficiales sobre el tema y en
distintos de otros grupos; y la especial los 2 convenios 107 y
cohesión social (instrucción, 169 de la OIT sobre los pueblos
crianza de hijos, mancomunidad, indígenas destacamos 4 elementos
adhesión libre y voluntariamente básicos que configuran el término
a las cosmovivencia de un pueblo indígena, siendo estos:
originario, etc.)
1. El sentido histórico
El término indígena ha traído y
continuará motivando distensiones La continuidad como pueblo
en su conceptualización31. En los originario en el tiempo,
Estados Unidos de Norteamérica descendiente de los habitantes
más de 100 grupos de tribus indias originarios de esas tierras, que ha
estado presente ancestralmente
31 El gobierno del Ecuador presidio antes de la presencia invasora y
por el Eco. Rafael Correa más de una vez ha colonizadora y pese a su arremetida
cuestionado la pertenencia indígena del autor,
desconociendo mi pertenencia al pueblo Kañari
aún se mantiene. Pueblo histórico
de la nacionalidad Kichwa, peor al momento vinculado fuertemente con sus
que en las urnas fue derrotado el candidato territorios que comprende no
de gobierno para presidir la Confederación de
Pueblos de la Nacionalidad Kichwa del Ecuador solamente la parcela de tierra,
ECUARUNARI, llegando a descalificar y sino además los elementos que lo
agitar a mis hermanos indígenas en Riobamba rodean como es el ukupacha, lo que
el 29-08-2013: “él (Carlos Pérez Guartambel)
no es indígena y cuando venga en nombre de está dentro de la tierra (minerales,
los indígenas digan sale siki ñawi tú no eres raíces, mantos acuíferos) el
indígena” – cara de culo, tú no eres indígena-.
146
Kaypacha (la flora, la fauna, runas, experticia comunitaria inspirados

animales, plantas, al cultura y su en le Alli Sumak Kausay, es más
riqueza espiritual diversa) y el a muchas comunidades se les ha
Jawapacha es decir el “cielo” y ubicado al margen del Estado, lo
todos los elementos de vida como que implica la persecución estatal-
la lluvia, el sol, la luna, el rayo, el gubernamental por ejercer un
arco iris, la chakana, la vía láctea derecho histórico e irrenunciable
entre otros que forman un todo como es la resistencia a toda forma
desde la cosmovisión indígena. colonial extractiva patriarcal de la
civilización occidental.
2. La libre determinación
3. La composición del colectivo
Es asumir un elemento del derecho social
colectivo de la libre determinación
de las comunidades, es la firme Contiene varios elementos que lo
decisión y convicción de ser hacen idénticos en un colectivo
parte de un colectivo social que social lo que le mantiene dentro
mantiene vigente las instituciones del grupo a más de sus raíces
sociales, normas y políticas, los identitarias, origen histórico,
códigos de conducta, elementos también la lengua, cultura,
consuetudinarios para su plena religión, filosofía, espiritualidadad,
realización social y garantía cosmogénesis, cosmovisión y
del equilibrio social o armonía cosmovivencia ecológica, modos
comunitaria, insistiendo que tal de producción (la economía de
decisión no es bajo presión, de subsistencia) y más elementos de
coacción física o psíquica sino convivencia que lo vuelven afines
libre, voluntaria consciente de e indisolubles.
su adhesión a una alternancia
comunitaria. A ello algunos 4. La resistencia y sometimiento
juristas como José Legarreta
suelen añadir “el reconocimiento A raíz de la conquista y
por otros grupos o autoridad colonización, de las que han
estatal como una colectividad sido víctimas los indígenas
distinta”, que a mi criterio no es históricamente por culturas
necesario porque las comunidades supuestamente más desarrolladas
con o sin reconocimiento estatal que luego de la conquista
ahí están viviendo, conviviendo y dictaminaron reglas impositivas
convidando con tanta sapiencia y y segregacionistas con una clara
147
Justicia Indígena
muestra de exclusión social, solo la Ahora surge el problema y nos

fuerza invisible llamada resistencia preguntamos qué pasa si un pueblo
a posibilitando la salvación de los originario no ha sido sometido,
pueblos de su total exterminio32. deja en ese momento de llamarse
Entonces sin la resistencia indígena? Consideró que no...,
nos encontraríamos frente a empero la rapacidad de los
un escenario completamente conquistadores y colonizadores ha
distinto en el que los derechos de sido tal que en realidad han llegado
aquellos pueblos originarios sería a los confines de América, África,
cuestión del pasado, a lo mucho Oceanía, Asía, más bien habría que
revisaríamos una historia muerta, cambiar la pregunta ¿a dónde aún
y ni siquiera estaríamos aquí para no ha llegado el colonialismo?.
contar la historia vista con ojos Conviene indicar también que ser
de sometidos; habría un mar de rigurosos en los requisitos para
lamentaciones por sus infinitas determinar si una persona o pueblo
experiencias y conocimientos es o no indígena es inconveniente,
que nos han brindado y que aún lo único que conseguiremos es
no se explorado toda su sabiduría ahondar más la tensión de los
ancestral, por consiguiente de pueblos y sus repercusiones no van
nada serviría revertir la historia a ser sencillos, varios ejemplos
de la “cruz y la espada” por más existen en el orbe, en Estados
que recitemos como loras los Unidos de Norteamérica hay más
“diez padres nuestros y veinte de una centuria de grupos que
avemarías” los pueblos indios luchan por su reconocimiento
no resucitarían, por ello esta como tribus indígenas que según
magna resistencia con todo mérito la normativa establecida en el
merecía su reconocimiento, hoy país del Norte deben reunir siete
elevada a categoría de derecho requisitos históricos y sociológicos
constitucional: La resistencia33. con pruebas científicas para ser
considerados y reconocidos.
32 En la actualidad aún quedan
alrededor de 5.000 culturas y de éstas el 95% son colectivos contemplados en la Constitución,
indígenas, aunque en términos poblacionales quedó en letra muerta, hoy son más de 200
apenas son el 5%, es decir alrededor de 370 personas criminalizados en el Ecuador por
millones de habitantes en el planeta. ejercer la resistencia al extractivismo, incluso
33 El art. 98 de la Constitución del algunos hemos cumplido la pena en la cárcel por
Ecuador consagra el Derecho a la Resistencia, el “delito” de defender el agua y oponernos a
fruto de incesantes movilizaciones y la megaminería metálica ¡¡. Así la Constitución
levantamientos indígenas en la historia del es una ilusa declaración de amor durante el
Ecuador, que se concretó en el 2008, cuya noviazgo que a la vuelta de pocos años los
aprobación celebramos con regocijo, mas a engaños e incumplimientos despiertan la otra
la vuelta de la esquina como otros derechos realidad.
148
Concepto de indígenas en las no solo en Cuba, sino en otros

legislaciones de América Estados sudamericanos, que va a
dar mucho que hablar en todas las
El pensamiento de la izquierda esferas y fundamentalmente en el
mundial, fundamentalmente campo legislativo por los derechos
las tesis esgrimidas por Marx, de los pueblos indígenas en
Engels, Lenin, Trotsky, Gramsi, América Latina si el imperio deja
Luxemburgo entre otros gobernar y no se rinden ante las
clásicos, pulverizaron la doctrina tentaciones y apetencias del poder.
conservadora feudal y clerical
predominante en los países Ahora sabido es que todas las cartas
latinos. Si a ello agregamos la políticas de los Estados contienen
revolución haitiana, mexicana, letanías que no pasan de ser
la revolución socialista cubana y declaraciones románticas, anotadas
otros intentos como en Nicaragua, en un papel que aguanta todo. Solo
Chile llevó a un despertar de la presión social de los pueblos
amplios sectores populares entre originarios ha motivado que estas
lo que incipientemente aparecía declaraciones constitucionales
el pensamiento indígena ya no puedan ser reguladas y consten
como hechos aislados sino con en cuerpos legislativos y que
preponderancia, lo que provocó eventualmente puedan incluso ser
que algunas constituciones de los aplicadas y así ejercidas por los
estados nacionales de América pueblos históricamente excluidos
Latina se vean obligadas a de los derechos que en teoría son
introducir reformas en sus cartas “iguales ante la ley” más en la
políticas en las que de una manera práctica acertadamente resumía
implícita o expresa reconozcan Juan Jacobo Rousseau “Todos los
no solo la existencia de los hombres nacen libres e iguales, mas
pueblos indígenas sino además su en todas partes están cargados de
presencia viva y lo que es más, cadenas”, completaba Abraham
como sujetos de derechos. Además Lincoln “Todos los hombres nacen
la vista mundial esta puesta con iguales, pero es la última vez que
América Latina a raíz del viraje lo son” y hoy diríamos “todos los
de gobiernos de facto, ineptos hombres son iguales pero solo
y de una derecha sanguinaria antes de nacer y luego de morir”
y recalcitrante hacia gobiernos es decir la igualdad sigue siendo
populares, democráticos y de una una quimera que ni los que se
corriente izquierdista como sucede esfuerzan en convencernos pueden
149
Justicia Indígena
creer lo que dicen, mientras haya México (1992), Panamá (1972,

clases y castas sociales seguirá la revisada en 1983), Perú (1993),
desigualdad, la desigualdad será la Argentina (1994) Guatemala
regla y la igualdad la excepción, (1998)
ese es el reto para los pueblos que
luchan por revertir el statu quo. También han reconocido el derecho
indígena o consuetudinario a
Derecho indígena en las regañadientes, pero condicionando
constituciones a la creación de leyes secundarias
y solo Chile cuenta con una ley
En América Latina se han indígena, el resto de los pueblos
realizado sucesivas reformas cuentan con estatutos, algún
constitucionales: Nicaragua decreto, acuerdos y deberán
(1986), Brasil (1988), Colombia seguir esperando pacientemente
(1991), Paraguay (1992), Bolivia hasta que alguna vez se les abra
(2009) y Ecuador (2008). Estos el sentido común y sensibilidad
países iniciaron reconocimiento a social de la clase dominante
los pueblos indígenas ligados a las de los estados nacionales, se
tierras como el caso de Brasil, se “compadezca de los indios” o
enfatizó el acceso al uso y disfrute en su defecto serán los pueblos
de recursos naturales tratándose indígenas como lo han hecho
de ríos y lagos, señalando que en siempre a base de la lucha social
el caso de recursos energéticos con levantamientos y movilización
o minerales, su exploración o alcanzar la promulgación de leyes
explotación en tierras indígenas para el efectivo cumplimiento de
requieren la aprobación del sus derechos.
Congreso de la Unión, el cual
escuchará a los pueblos afectados. En el tema del derecho indígena
Tanto Colombia como Bolivia y y su jurisdicción revisemos
Ecuador incorporaron de manera lo que recogen algunas de las
directa los conceptos de pueblos constituciones de los Estados
indígenas, territorios y formas Nacionales que más se han
especiales de jurisdicción, abriendo acercado al tema.
en el caso de Colombia el espacio
para la representación política Constitución Brasileña de 1988
indígena en el Senado. En menor
rango y profundidad se ubican las El capítulo VIII de la Carta
reformas de Costa Rica (1977), Política del Estado Brasileño
150
título: “De los indios” Art. 231. oposición si no tienen derecho

- “Se reconoce a los indios su al veto, la última palabra tiene el
organización social, costumbre, congreso nacional para autorizar o
lenguas, creencias y tradiciones no.
y los derechos originarios sobre
las tierras que tradicionalmente Constitución de Colombia
ocupan, correspondiendo a la
Unión demarcarlas, proteger y La Constitución Política
hacer respetar todos sus bienes” colombiana de 1991 es fruto de la
como se evidencia apenas hay un asamblea constituyente que luego
reconocimiento a los indígenas y de varios esfuerzos por alcanzar
no pasa de aquello. Posteriormente espacios de concertación entre el
hace mención a las tierras que son bipartidismo histórico -liberal y
de dominio de los pueblos indígenas conservador- que han mangoneado
aquellos que son ocupadas por al pueblo colombiano, sin duda
los aborígenes, las habitadas por avanzó en la conquista de derechos
ellos con carácter permanente, constitucionales como el habeas
las utilizadas para sus actividades data, habeas corpus y los derechos
productivas, las imprescindibles colectivos, más precisamente el
para la preservación de los recursos tema de los pueblos indígenas. En
ambientales necesarios para su esta carta política por primera vez
bienestar y las necesidades para reconoce y faculta a los consejos de
su reproducción física y cultural, indígenas administrar su territorio,
según sus usos costumbres y no obstante limita su pleno ejercicio
tradiciones. sujetando a las gobernaciones de
los departamentos.
Menos mal que para el aprove-
chamiento de los recursos hi- Art. 329. - “En el caso de un
dráulicos incluidos los potencia- territorio indígena que comprenda
les energéticos, la investigación el territorio de dos o más
y la extracción de las riquezas departamentos, su administración
mineras en tierras de indígenas se se hará por los consejos
condiciona ser oídos a las comuni- indígenas en coordinación con los
dades indígenas para su autoriza- gobernadores de los respectivos
ción a ser explotadas, no obstante departamentos. En caso de que
dice la disposición solo oídos, de este territorio decida constituirse
que sirve que la comunidad haga como entidad territorial, se
escuchar su reclamo, deduzca la hará con el cumplimiento de los
151
Justicia Indígena
requisitos establecidos en el inciso una nación pluricultural, con

primero de este artículo”. autonomía y garantiza el ejercicio
de los derechos de los pueblos y
La Constitución de Guatemala comunidades indígenas.
La constitución de Guatemala Artículo dos. La Nación Mexicana

de 1985 va por la misma línea, es única e indivisible.
genéricamente reconoce y
declara respetar el derecho de las La Nación tiene una composición
personas y comunidades indígenas pluricultural sustentada
con sus costumbres, formas de originalmente en sus pueblos
organización social entre otros indígenas que son aquellos que
elementos. Destacamos dos descienden de población que
disposiciones constitucionales que habitaban en el territorio actual
transcribimos: del país al iniciarse la colonización
y que conservan sus propias
“Art. 59. - Identidad cultural. instituciones sociales, económicas,
Se reconoce el derecho de las culturales y políticas, o parte de
personas y de las comunidades a ellas.
su identidad cultural de acuerdo
a sus valores, su lengua y sus La conciencia de su identidad
costumbres”. indígena deberá ser criterio
“Art. 66. - Protección a grupos fundamental para determinar a
étnicos. Guatemala está formada quiénes se aplican las disposiciones
por diversos grupos étnicos sobre pueblos indígenas.
entre los que figuran los grupos
indígenas de ascendencia maya. Son comunidades integrantes
El Estado reconoce, respeta y de un pueblo indígena, aquellas
promueve sus formas de vida, que formen una unidad social,
costumbres, tradiciones, formas de económica y cultural, asentada
organización social, el uso de traje en un territorio y que reconocen
indígena en hombres y mujeres, autoridades propias de acuerdo con
idiomas y dialectos”. sus usos y costumbres.
La Constitución de México El derecho de los pueblos indígenas

a la libre determinación se ejercerá
La constitución mexicana en un marco constitucional de
reconoce al Estado como autonomía que asegure la unidad
152
nacional. El reconocimiento de los autoridades o representantes para

pueblos y comunidades indígenas el ejercicio de sus formas propias
se hará en las constituciones y de gobierno interno, garantizando
leyes de las entidades federativas, la participación de las mujeres en
las que deberán tomar en cuenta, condiciones de equidad frente a los
además de los principios generales varones, en un marco que respete
establecidos en los párrafos el pacto federal y la soberanía de
anteriores de este artículo, criterios los estados.
etnolingüísticas y de asentamiento
físico. IV. Presentar y enriquecen sus
lenguas, conocimientos y todos
A. Esta Constitución reconoce y los elementos que constituyan su
garantiza el derecho de los pueblos cultura e identidad.
y las comunidades indígenas
a la libre determinación y en V. Conservar y mejorar el hábitat
consecuencia a la autonomía para: y preservar la integridad de sus
tierras en los términos establecidos
I. Decidir sus formas internas de en esta Constitución.
convivencia y organización social,
económica, política y cultural. VI. Acceder, con respeto a
las formas y modalidades de
II. Aplicar sus propios sistemas propiedad y tenencia de la tierra
normativos en la regulación y establecidas en esta Constitución
solución de sus conflictos internos, y a las leyes de la materia, así
sujetándose a los principios como a los derechos adquiridos
generales de esta Constitución por terceros o por integrantes de
respetando las garantías indivi- la comunidad, al uso y disfrute
duales, los derechos humanos y, preferente de los recursos naturales
de manera relevante, la dignidad de los lugares que habitan y ocupan
e integridad de las mujeres. La las comunidades, salvo aquellos
Ley establecerá los casos y pro- que corresponden a las áreas
cedimientos de validación por los estratégicas, en términos de esta
jueces o tribunales correspondien- Constitución. Para estos efectos
tes. las comunidades podrán asociarse
en términos de ley.
III. Elegir de acuerdo con sus
normas, procedimientos y VII. Elegir, en los municipios con
prácticas tradicionales a las población indígena, representantes
153
Justicia Indígena
ante los ayuntamientos. los Municipios, pata promover

la igualdad de oportunidades
Las constituciones y leyes de las de los indígenas y eliminar
entidades federativas reconocerán cualquier práctica discriminatoria,
y regularán estos derechos en establecerán las instituciones
los municipios con el propósito y determinarán las políticas
de fortalecer la participación necesarias para garantizar la
y representación política de vigencia de los derechos de los
conformidad con sus tradiciones y indígenas y el desarrollo integral
normas internas. de sus pueblos y comunidades,
las cuales deberán ser diseñadas y
VIII. Acceder plenamente a la operadas conjuntamente con ellos.
jurisdicción del Estado, Para Para abatir las carencias y rezagos
garantizar ese derecho, en todo los que afectan a los pueblos y
juicios y procedimientos en que sean comunidades indígenas, dichas
parte, individual o colectivamente, autoridades, tienen la obligación
se deberán tomar en cuenta sus de:
costumbres y especificidades
culturales respetando los I. Impulsar el desarrollo regional de
preceptos de esta Constitución. las zonas indígenas con el propósito
Los indígenas tienen en todo de fortalecer las economías locales
tiempo el derecho a ser asistidos y mejorar las condiciones de vida
por intérpretes y defensores que de sus pueblos, mediante acciones
tengan conocimiento de su lengua coordinadas entre los tres órdenes
y cultura. de gobierno, con la participación
de las comunidades.
Las constituciones y leyes de las
entidades federativas establecerán Las autoridades municipales
las características de libre determinarán equitativamente las
determinación y autonomía que asignaciones presupuestales que
mejor expresen las situaciones las comunidades administrarán
y aspiraciones de los pueblos directamente para fines específicos.
indígenas en cada, entidad, así como
las normas para el reconocimiento II. Garantizar e incrementar
de las comunidades indígenas los niveles de escolaridad,
como entidades de interés público. favoreciendo la educación bilingüe
e intercultural, la alfabetización,
B. La Federación, los Estados y la conclusión de la educación
154
básica, la capacitación productiva las mujeres indígenas al desarrollo

y la educación media superior y mediante el apoyo a los proyectos
superior. Establece un sistema productivos, la protección de su
de becas para los estudiantes salud el otorgamiento de estímulos
indígenas en todos los niveles. para favorecer su educación y
su participación en la toma de
Diferir y desarrollo programas decisiones relacionadas con la vida
educativos de contenido regional comunitaria.
que reconozcan la herencia cultural
de sus pueblos, de acuerdo con las VI. Extender la red de
leyes de la materia y en consulta comunicaciones que permita la
con las comunidades indígenas. integración de las comunidades,
mediante la construcción y
Impulsar el respeto y conocimiento ampliación de vías de comunidades
de las diversas culturas existentes y telecomunicación. Establecer
en la nación. condiciones para que los pueblos y
las comunidades indígenas puedan
III. Asegurar el acceso afectivo adquirir, operar y administrar
a los servicios de salud mediante medios de comunicación, en
la ampliación de la cobertura del los términos que las leyes de la
sistema nacional, aprovechando materia determinen.
debidamente la medicina
tradicional, así como apoyar la VII. Apoyar las actividades
nutrición de los indígenas mediante productivas y el desarrollo
programas de alimentación, en sustentable de las comunidades
especial para la población infantil. indígenas mediante acciones que
permitan alcanzar la suficiencia
IV. Mejor las condiciones de las de sus ingresos económicos, la
comunidades indígenas y de sus aplicación de estímulos para las
espacios para la convivencia y inversiones públicas y privadas
recreación, mediante acciones que que propicien la creación de
faciliten el acceso al financiamiento empleados, la incorporación de
público y privado para la tecnologías para incrementar su
construcción y mejoramiento propia capacidad productiva, así
de vivienda, así como aplicar la como para asegurar el acceso
cobertura de los servicios sociales equitativo a los sistemas de abasto
básicos. y comercialización.
V. Propiciar la incorporación de VIII. Establecer políticas sociales
155
Justicia Indígena
para proteger a los migrantes de Sin perjuicio de los derechos

los pueblos indígenas, tanto en aquí establecidos a favor de
el territorio nacional como en el los indígenas sus comunidades
extranjero, mediante acciones para y pueblos, toda comunidad
garantizar los derechos laborales equiparable a aquéllos tendrá en lo
de los jornaleros agrícolas; mejorar conducente los mismos derechos
las condiciones de salud de las tal y como lo establezca la ley.
mujeres; apoyar con programas
especiales de educación y nutrición Constitución Paraguaya
a niños y jóvenes de familias
migrantes; velar por el respeto de La última reforma constitucional
sus derechos humanos y promover paraguaya dictada en 1992
la difusión de sus culturas. alcanza un importante avance en
el reconocimiento de las normas
IX. Consultar a los pueblos consuetudinarias en todo los
indígenas en la elaboración del órdenes de vida de la comunidad
Plan Nacional de Desarrollo y indígena, sin embargo restringe
de los estatales y municipales, su autonomía cuando indica que
y, en su caso, incorporar las el derecho consuetudinario puede
recomendaciones y propuestas que aplicarse con un condicionamiento
realicen. de no atentar los derechos
fundamentales de la constitución
Para garantizar el cumplimiento de paraguaya. Así reza la disposición
las obligaciones señaladas en este pertinente:
apartado, la Cámara de Diputados
del Congreso de la Unión, las “Art. 63. - Tienen derecho,
legislaturas de las entidades asimismo, aplicar libremente
federativas y los ayuntamientos, su sistema de organización
en el ámbito de sus respectivas política y social, economía,
competencias, establecidas las cultural, religiosa, al igual que
partidas específicas destinadas a la voluntaria sujeción a sus
al cumplimiento de estas normas consuetudinarias para
obligaciones en los presupuestos la regulación de la convivencia
de egresos que aprueben, así como interna, siempre que ellas no
las formas y procedimientos para atenten contra los derechos
que las comunidades participen fundamentales establecidos en esta
en el ejercicio y vigilancia de las Constitución. En los conflictos
mismas. jurisdiccionales se tendrá en
156
cuenta el derecho consuetudinario dictada por la asamblea

indígena.” constituyente de 1998 recogió
algunos elementos precarios
Constitución del Perú en su antecesora, reivindicó
la categoría de los derechos
Constitución del Perú 1993 faculta colectivos fundamentalmente a
a las comunidades campesinas, favor de los pueblos indígenas y
que se entiende hace referencia a negros afroecuatorianos, del medio
los pueblos indígenas, a ejercer ambiente y finalmente de los
jurisdicción en su ámbito territorial consumidores. El Art. 83 disponía:
para ello recibirán el apoyo de “Los pueblos indígenas, que se
las rondas campesinas que son autodefinan como nacionalidades
controladores del orden –policías de raíces ancestrales, y los pueblos
rurales- apareciendo como casi negros o afroecuatorianos, forman
todas las constituciones de América parte del estado ecuatoriano,
que no contravengan los derechos único e indivisible”.
fundamentales de las personas.
Más adelante la carta magna
Art. 149. - “Las autoridades de reconoció y garantizaba la vigencia
las comunidades campesinas y de los derechos colectivos entre
nativas, con el apoyo de las Rondas otros de los pueblos indígenas, a
Campesinas, pueden ejercer conservar su organización social
las funciones jurisdiccionales y el ejercicio de autoridad. Sin
dentro de su ámbito territorial embargo todos estos avances
de conformidad con el derecho nuevamente se truncan cuando
consuetudinario, siempre que no se establece que debe guardar
violen los derechos fundamentales conformidad con la Constitución
de la persona. La ley establece y la Ley; conocido es que la
las formas de coordinación de mejor Biblia para los positivistas
dicha jurisdicción especial con los es el Código Civil y Penal –
juzgados de Paz y con las demás herencia del derecho romano
instancias del Poder Judicial”. esclavista por antonomasia- que
protege fundamentalmente la
La Justicia indígena en la sacrosanta propiedad privada y
Constitución del Ecuador de todas las solemnes declaraciones
1998 constitucionales se derrumbaban
como castillo de naipes.
La Constitución del Ecuador
157
Justicia Indígena
Veamos lo que dispone el Art. “Art. 191. - El ejercicio de la

84 “El Estado reconocerá potestad judicial corresponderá
y garantizará a los pueblos a los órganos de la Función
indígenas, de conformidad con Judicial. Se establecerá la unidad
esta Constitución y la ley, el jurisdiccional.
respeto al orden público y a los De acuerdo con la ley habrá jueces
derechos humanos, los siguientes de paz, encargados de resolver en
derechos colectivos: equidad conflictos individuales,
7. - Conservar y desarrollar comunitarios o vecinales.
sus formas tradicionales de Se reconocerá el arbitraje, la
convivencia y organización social, mediación y otros procedimientos
de generación y ejercicio de la alternativos para la resolución de
autoridad” conflictos, con sujeción a la ley.
Las autoridades de los pueblos
Finalmente en el capítulo de la indígenas ejercerán funciones
función judicial la Constitución de justicia, aplicando normas y
ecuatoriana del 98 hacía referencia procedimientos propios para la
a la creación de jueces de paz, hecho solución de conflictos internos de
que el Estado (legisladores) jamás conformidad con sus costumbres
cumplieron, también se refería a o derecho consuetudinario,
la mediación comunitaria y lo que siempre que no sean contrarios
destacaba fue el reconocimiento y a la Constitución y las leyes. La
facultad que concedía a los pueblos ley hará compatibles aquellas
indígenas a ejercer funciones funciones con las del sistema
de justicia al tenor del derecho judicial nacional.”
consuetudinario, pero nuevamente
condiciona a la sujeción de la Otras disposiciones
ley con lo que se vuelve inviable constitucionales en el Ecuador
su aplicación, por ello cuantos
dirigentes indígenas terminaron Art.1. - El Estado respeta y
en la cárcel juzgados por delitos estimula el desarrollo de todas
comunes como: arrogación las lenguas de los ecuatorianos.
de atribuciones, usurpación de El castellano es el idioma oficial.
funciones, secuestro, plagio, El Kichwa, el Shuar y los demás
etc. etc. por el pecado de ejercer idiomas ancestrales son de uso
jurisdicción tal como disponía la oficial para los pueblos indígenas,
magna carta política. en los términos que fija la ley.
Art.8. numeral 5. - Son
158
ecuatorianos por naturalización, y debidamente informada, en su

los habitantes de territorio lengua materna, de las acciones
extranjero en las zonas de frontera, iniciadas en su contra.
que acrediten pertenecer al mismo
pueblo ancestral ecuatoriano, De la salud
con sujeción a los convenios y Art. 44. - El Estado formulará
tratados internacionales, y que la política nacional de salud y
manifiesten su voluntad expresa de vigilará su aplicación; controlará
ser ecuatorianos. el funcionamiento de las entidades
del sector; reconocerá, respetará
De los derechos civiles y promoverá el desarrollo de las
Art. 23, numeral 3. - La igualdad medicinas tradicional y alternativa,
ante la Ley. Todas las personas serán cuyo ejercicio será regulado por la
consideradas iguales y gozarán de ley.
los mismos derechos, libertades y
oportunidades, sin discriminación De la seguridad social
en razón de nacimiento, edad, sexo, Art. 60. El Seguro Social
etnia, color, origen social, idioma; Campesino, será un régimen
religión, filiación política, posición especial del Seguro General
económica, orientación sexual, Obligatorio para proteger a la
estado de salud, discapacidad o población rural y al pescador
diferencia de cualquier otra índole. artesanal del país. Se financiará
con el aporte solidario de los
Art. 24, numeral 10. - Nadie asegurados y empleadores del
podrá ser privado del derecho de Sistema Nacional de Seguridad
defensa en ningún estado o grado Social, la aportación diferenciada
de respectivo procedimiento. El de las familias protegidas y
Estado establecerá defensores las asignaciones fiscales que
públicos para el patrocinio de las garanticen su fortalecimiento y
comunidades indígenas, de los desarrollo. Ofrecerá prestaciones
trabajadores, de las mujeres y de de salud y protección contra
los menores de edad abandonados o las contingencias de invalidez,
víctimas de violencia intrafamiliar discapacidad, vejez y muerte. Los
o sexual, y de toda persona que no seguros públicos y privados que
disponga de medios económicos. forman parte del sistema nacional
de seguridad social, contribuirán
Art. 24, numeral 12. - Toda persona obligatoriamente al financiamiento
tendrá el derecho a ser oportuna del Seguro Social Campesino a
159
Justicia Indígena
través del Instituto Ecuatoriano de procesos educativos.

Seguridad Social. Art. 69. El Estado garantizará el
sistema de educación bilingüe;
De la cultura en él se utilizará como lengua
Art. 62. La cultura es patrimonio principal la de la cultura respectiva,
del pueblo y constituye el elemento y el castellano como idioma de
esencial de su identidad. El Estado relación intercultural.
promoverá y estimulará la cultura,
la creación, la formación artística y De los pueblos indígenas
la investigación científica. Art. 83. Los pueblos indígenas, que
se autodefinen como nacionalidades
Establecerá políticas permanentes de raíces ancestrales y los pueblos
para la conservación, restauración, negros o afro ecuatorianos, forman
protección y respeto del patrimonio parte del Estado ecuatoriano, único
cultural tangible e intangible, e indivisible.
de la riqueza artística, histórica,
lingüística y arqueológica de De los derechos colectivos
la nación, así como el conjunto Art. 84, numeral 1. - Mantener,
de valores y manifestaciones desarrollar y fortalecer su identidad
diversas que configuran la y tradiciones en lo espiritual,
identidad nacional, pluricultural y cultural, lingüístico, social, político
multiétnica. El Estado fomentará y económico
la interculturalidad, inspirará su
política e integrará sus instituciones Art. 84, numeral 2. - Conservar
según los principios de equidad e la propiedad imprescriptible de
igualdad de las culturas. las tierras comunitarias, que serán
inalienables, inembargables e
De la educación indivisibles, salvo la facultad del
Art. 68. El sistema nacional de estado para declarar su utilidad
educación incluirá programas en pública. Estas tierras estarán
enseñanza conforme a la diversidad exentas del pago del impuesto
del país. Incorporará en su gestión predial.
estrategias de descentralización y
desconcentración administrativa, Art. 84, numeral 3. - Mantener la
financieras y pedagógicas. Los posesión ancestral de las tierras
padres de familia, la comunidad, comunitarias y a obtener su
los maestros y los educandos adjudicación gratuita, conforme a
participarán en el desarrollo de los la ley.
160
Art. 84, numeral 4. - Participar en desarrollar y administrar su

el uso, usufructo, administración patrimonio cultural e histórico.
y conservación de los recursos
naturales renovables que se hallen Art. 84, numeral 11. - Acceder a
en sus tierras. una educación de calidad. Contar
con el sistema de educación
Art. 84, numeral 5. - Ser consultados intercultural bilingüe.
sobre planes y programas de
prospección y explotación de Art. 84, numeral 12. - A sus
recursos no renovables que sistemas, conocimientos y
se hallen en sus tierras y que prácticas de medicina tradicional,
puedan afectarlos ambiental o incluido el derecho a la protección
culturalmente; participar en los de los lugares rituales y sagrados,
beneficios que esos proyectos plantas, animales, minerales y
reporten, en cuanto sea posible y ecosistemas de interés vital desde
recibir indemnizaciones por los el punto de vista de aquella.
perjuicios socio-ambientales que
les causen. Art. 84, numeral 13. - Formular
prioridades en planes y proyectos
Art. 84, numeral 6. - Conservar y para el desarrollo y mejoramiento
promover sus prácticas de manejo de sus condiciones económicas
de la biodiversidad y de su entorno y sociales; y a un adecuado
natural. financiamiento del Estado.
Art. 84, numeral 7. - Conservar Art. 84, numeral 14. - Participar,

sus formas tradicionales de mediante representantes, a los
convivencia y organización social, organismos oficiales que determine
de generación y ejercicios de la la ley.
autoridad.
Art. 84, numeral 15. - Usar
Art. 84, numeral 8. - A no ser símbolos y emblemas que los
desplazados, como pueblos, de sus identifiquen.
tierras.
Art. 84, numeral 9. - A la Art. 85. – Toda decisión estatal que
propiedad intelectual colectiva de pueda afectar al medio ambiente,
sus conocimientos ancestrales; a su deberá contar previamente con
valoración, uso y desarrollo. los criterios de la comunidad,
Art. 84, numeral 10. - Mantener, para lo cual esta será debidamente
161
Justicia Indígena
informada. La Ley garantizará su De la planificación económica y

participación. social
Art. 254. - El sistema nacional
Del régimen administrativo y de planificación establecerá los
seccional objetivos nacionales permanentes
Art. 224. - El territorio del en materia económica y social. Se
Ecuador es indivisible. Para la tendrá en cuenta las diversidades
administración del Estado y la de edad, étnico culturales, locales
representación política existirán y regionales y se incorporará el
provincias, cantones, parroquias, enfoque de género.
y habrá circunscripciones
territoriales indígenas y Del sistema económico
afroecuatorianas que serán Art. 245. - La economía ecuatoriana
establecidas por la ley. se organizará y desenvolverá con
la coexistencia y concurrencia de
De los organismos seccionales y los sectores público y privado.
autónomos
Art. 228. - Los gobiernos Las empresas económicas, en
seccionales autónomos serán cuanto a sus formas de propiedad
ejercidos por los consejos y gestión, podrán ser privadas,
provinciales, los concejos públicas, mixtas y comunitarias
municipales, las juntas parroquiales o de autogestión. El Estado las
y los organismos que determine reconocerá, garantizará y regulará.
la ley para la administración de
las circunscripciones territoriales Art. 253. - El Estado reconocerá
indígenas y afroecuatorianas. las transacciones comerciales por
trueque o similares.
De los regímenes especiales
Art. 240. - En las provincias de Del régimen agropecuario
la región amazónica, el Estado Art. 267. - Tomará las medidas
pondrá especial atención para necesarias para erradicar la
el desarrollo sustentable y pobreza rural, garantizando a
preservación ecológica a fin de través de medidas redistributivas
mantener la biodiversidad. Se el acceso de los pobres a los
adoptarán políticas que compensen recursos productivos. Proscribirá
su menor desarrollo y consoliden el acaparamiento de la tierra
la soberanía nacional. y el latifundio. Se estimulará
la producción comunitaria
162
y cooperativa, mediante la de los todos los sectores populares

integración de unidades de y sociales, liderados por la
producción. Confederación de Nacionalidades
Indígenas del Ecuador CONAIE34.
Art. 269. - La pequeña propiedad
agraria así como la microempresa Así pese a que en la base
agropecuaria, gozarán de especial económica que determina la
protección del Estado, de superestructura jurídico-político
conformidad con la ley. no se avanzó nacionalizando las
rentas petroleros, la telefonía
La Constitución del Ecuador de móvil, incluso la administración
2008 del agua potable quedó en manos
privadas en las dos grandes de
La aspiración de los ecuatorianos ciudades de Guayaquil y Machala,
había quedado frustrada con la dejando intacta las privatizaciones
expedición del Carta Política del disfrazadas de concesiones e
98, debido a la usurpación de la irónicamente mientras en la parte
clase dominante de todo el proceso dogmática, concede derechos a la
de lucha que anhelaba cambios naturaleza, en la parte orgánica
estructurales en el Ecuador, permite devastar las entrañas
máxime que quién dirigía la mismas de la naturaleza con la
asamblea constituyente del 98 minería a gran escala.
fue un conspicuo representante
de la clase dominante en el país Pasamos de un Estado Social de
Oswaldo Hurtado, adalid de Derecho en la Constitución del
la democracia cristiana, así se 98, a un Estado Constitucional de
reflejó en el contenido del texto Derechos y Justicia Social en la
constitucional que duró hasta que la constitución se convierte en
la expedición de la vigésima fuente de derecho, mas la situación
constitución de la república, que sigue igual, otra gran desilusión de
igualmente nace de la convocatoria los ecuatorianos tener un gobierno
hecha por el presidente Rafael de corte capitalista modernizante
Correa a la conformación de la camuflado en la moda del
asamblea nacional constituyente,
que no es de su autoría la idea de 34 La CONAIE desde el levantamiento
la generación de un nuevo marco indígena de 1990, propuso la necesidad de sentar
las bases para una profunda transformación
constitucional, el merito lo lleva social que de alumbre un nuevo ordenamiento
en recoger una propuesta surgida jurídico, político, económico y social en el
Ecuador.
163
Justicia Indígena
socialismo del siglo XXI, que propia, con su gobierno, sistema

en la práctica no ha solucionado jurídico, económico, y todo el
las gigantescas desigualdades complejo sistema o visión de vida
sociales. de los pueblos.
En cuanto a la justicia indígena Art. 2.- La bandera, el escudo y el

consideró que la presión de himno nacional, establecidos por
los pueblos y nacionalidades la ley, son los símbolos de la patria.
indígenas llevó a avanzar un poco El castellano es el idioma oficial del
más en su histórica reivindicación Ecuador; el castellano, el Kichwa
de los derechos comenzando por el y el shuar son idiomas oficiales de
derecho originario o ancestral que relación intercultural. Los demás
ahora lo analizamos: idiomas ancestrales son de uso
oficial para los pueblos indígenas
Art. 1.- El Ecuador es un Estado en las zonas donde habitan y en
constitucional de derechos y los términos que fija la ley. El
justicia, social, democrático, Estado respetará y estimulará su
soberano, independiente, unitario, conservación y uso.
intercultural, plurinacional y
laico. Se organiza en forma de El presente artículo generó más de
república y se gobierna de manera un debate y serias discrepancias
descentralizada. entre el gobierno y el movimiento
indígena que reivindicaba las
Un salto cualitativo sin duda, ya lenguas originarias como oficiales
no es el imperio de la ley la que en la carta magna, pero la mayoría
rige al menos en teoría, tampoco oficial pudo más y dejo a las lenguas
incorporándose en la medida que ancestrales como idiomas oficiales
se ajusten a la realidad y algo que solo de relación intercultural.
también es preciso subrayar ya
no consta en su parte dogmática Art. 6.- Todas las ecuatorianas y
solo el estado pluricultural sino los ecuatorianos son ciudadanos
intercultural y plurinacional, y gozarán de los derechos
es decir hay un reconocimiento establecidos en la Constitución.
explícito de la existencia de varias La nacionalidad ecuatoriana
culturas y varias nacionalidades, es el vínculo jurídico político
así en el Ecuador son reconocidas de las personas con el Estado,
15 nacionalidades y cada sin perjuicio de su pertenencia
nacionalidad cuenta con su cultura a alguna de las nacionalidades
164
indígenas que coexisten en el 2. No ser objeto de racismo y de

Ecuador plurinacional. ninguna forma de discriminación
fundada en su origen, identidad
La nacionalidad ecuatoriana se étnica o cultural.
obtendrá por nacimiento o por
naturalización y no se perderá por 3. El reconocimiento, reparación y
el matrimonio o su disolución, resarcimiento a las colectividades
ni por la adquisición de otra afectadas por racismo, xenofobia
nacionalidad. y otras formas conexas de
intolerancia y discriminación.
Derechos de las comunidades,
pueblos y nacionalidades 4. Conservar la propiedad impres-
criptible de sus tierras comunitarias,
Art. 56.- Las comunidades, pueblos, que serán inalienables, inembar-
y nacionalidades indígenas, el gables e indivisibles. Estas tierras
pueblo afroecuatoriano, el pueblo estarán exentas del pago de tasas e
montubio y las comunas forman impuestos.
parte del Estado ecuatoriano, único
e indivisible. El presente artículo 5. Mantener la posesión de las
es copia del texto constitucional tierras y territorios ancestrales y
anterior solo que se agregó al obtener su adjudicación gratuita.
pueblo montubio que presionó para
su reconocimiento constitucional. 6. Participar en el uso, usufructo,
administración y conservación de
Art. 57.- Se reconoce y garantizará los recursos naturales renovables
a las comunas, comunidades, que se hallen en sus tierras.
pueblos y nacionalidades
indígenas, de conformidad con 7. La consulta previa, libre e
la Constitución y con los pactos, informada, dentro de un plazo
convenios, declaraciones y demás razonable, sobre planes y programas
instrumentos internacionales de de prospección, explotación y
derechos humanos, los siguientes comercialización de recursos no
derechos colectivos: renovables que se encuentren en
1. Mantener, desarrollar y fortalecer sus tierras y que puedan afectarles
libremente su identidad, sentido de ambiental o culturalmente;
pertenencia, tradiciones ancestrales participar en los beneficios que
y formas de organización social. esos proyectos reporten y recibir
indemnizaciones por los perjuicios
165
Justicia Indígena
sociales, culturales y ambientales ciencias, tecnologías y saberes

que les causen. La consulta que ancestrales; los recursos genéticos
deban realizar las autoridades que contienen la diversidad
competentes será obligatoria y biológica y la agrobiodiversidad;
oportuna. Si no se obtuviese el sus medicinas y prácticas
consentimiento de la comunidad de medicina tradicional, con
consultada, se procederá conforme inclusión del derecho a recuperar,
a la Constitución y la ley. promover y proteger los lugares
rituales y sagrados, así como
8. Conservar y promover sus plantas, animales, minerales
prácticas de manejo de la y ecosistemas dentro de sus
biodiversidad y de su entorno territorios; y el conocimiento de
natural. El Estado establecerá los recursos y propiedades de la
y ejecutará programas, con la fauna y la flora. Se prohíbe toda
participación de la comunidad, forma de apropiación sobre sus
para asegurar la conservación conocimientos, innovaciones y
y utilización sustentable de la prácticas.
biodiversidad.
13. Mantener, recuperar, proteger,
9. Conservar y desarrollar sus desarrollar y preservar su
propias formas de convivencia y patrimonio cultural e histórico
organización social, y de generación como parte indivisible del
y ejercicio de la autoridad, en sus patrimonio del Ecuador.
territorios legalmente reconocidos El Estado proveerá los recursos
y tierras comunitarias de posesión para el efecto.
ancestral.
14. Desarrollar, fortalecer y
10. Crear, desarrollar, aplicar y potenciar el sistema de educación
practicar su derecho propio o intercultural bilingüe, con criterios
consuetudinario, que no podrá de calidad, desde la estimulación
vulnerar derechos constitucionales, temprana hasta el nivel superior,
en particular de las mujeres, niñas, conforme a la diversidad cultural,
niños y adolescentes. para el cuidado y preservación de
11. No ser desplazados de sus las identidades en consonancia con
tierras ancestrales. sus metodologías de enseñanza
y aprendizaje. Se garantizará
12. Mantener, proteger y desarrollar una carrera docente digna. La
los conocimientos colectivos; sus administración de este sistema
166
será colectiva y participativa, con acuerdo con la ley.

alternancia temporal y espacial,
basada en veeduría comunitaria y 21. Que la dignidad y diversidad
rendición de cuentas. de sus culturas, tradiciones,
historias y aspiraciones se reflejen
15. Construir y mantener en la educación pública y en
organizaciones que los representen, los medios de comunicación; la
en el marco del respeto al pluralismo creación de sus propios medios
y a la diversidad cultural, política y de comunicación social en sus
organizativa. El Estado reconocerá idiomas y el acceso a los demás sin
y promoverá todas sus formas de discriminación alguna.
expresión y organización.
Los territorios de los pueblos en
16. Participar mediante sus aislamiento voluntario son de
representantes en los organismos posesión ancestral irreductible e
oficiales que determine la ley, intangible, y en ellos estará vedada
en la definición de las políticas todo tipo de actividad extractiva.
públicas que les conciernan, así
como en el diseño y decisión de El Estado adoptará medidas para
sus prioridades en los planes y garantizar sus vidas, hacer respetar
proyectos del Estado. su autodeterminación y voluntad
de permanecer en aislamiento, y
17. Ser consultados antes de la precautelar la observancia de sus
adopción de una medida legislativa derechos. La violación de estos
que pueda afectar cualquiera de derechos constituirá delito de
sus derechos colectivos. etnocidio, que será tipificado por
la ley.
18. Mantener y desarrollar los
contactos, las relaciones y la El Estado garantizará la aplicación
cooperación con otros pueblos, en de estos derechos colectivos
particular los que estén divididos sin discriminación alguna, en
por fronteras internacionales. condiciones de igualdad y equidad
19. Impulsar el uso de las entre mujeres y hombres.
vestimentas, los símbolos y los
emblemas que los identifiquen. Art. 58.- Para fortalecer su
identidad, cultura, tradiciones y
20. La limitación de las actividades derechos, se reconocen al pueblo
militares en sus territorios, de afroecuatoriano los derechos
167
Justicia Indígena
colectivos establecidos en la la defensa incluirá las siguientes

Constitución, la ley y los pactos, garantías:
convenios, declaraciones y demás
instrumentos internacionales de i) Nadie podrá ser juzgado más
derechos humanos. de una vez por la misma causa y
materia. Los casos resueltos por la
Art. 59.- Se reconocen los jurisdicción indígena deberán ser
derechos colectivos de los pueblos considerados para este efecto.
montubios para garantizar su
proceso de desarrollo humano La disposición transcrita reconoce
integral, sustentable y sostenible, el elemental principio jurídico non
las políticas y estrategias para bis in ídem, es decir que ninguna
su progreso y sus formas de persona puede ser juzgado dos o
administración asociativa, a partir más veces por el mismo hecho.
del conocimiento de su realidad y
el respeto a su cultura, identidad Este reconocimiento constitucional
y visión propia, de acuerdo con la tuvo como antecedente la
ley. pretensión de volver a juzgar por
las autoridades estatales conductas
Art. 60.- Los pueblos ancestrales, humanas ya antes juzgadas por
indígenas, afroecuatorianos y la comunidad como el caso de la
montubios podrán constituir Cocha35.
circunscripciones territoriales para Art. 83. Son deberes de las
la preservación de su cultura. La ecuatorianas y ecuatorianos, sin
ley regulará su conformación. perjuicio de otros previstos en la
Se reconoce a las comunas que Constitución y la ley:
tienen propiedad colectiva de la 2. Ama Killa, ama llulla, ama shwa.
tierra, como una forma ancestral
35 Un delito de asesinato la comunidad
de organización territorial. indígena de la Cocha, parroquia Sumbawa,
cantón Pujilí, provincia de Cotopaxi había
ya resuelto, más un “diligente” fiscal emitió
Art. 76.- En todo proceso en el dictamen acusatorio en contra de 3 indígenas
que se determinen derechos y responsabilizando de tal delito, que por ventura
obligaciones de cualquier orden, recayó el proceso en el juzgado de un valiente
juez -Dr. Carlos Poveda- quién declaro la
se asegurará el derecho al debido nulidad del proceso, precisamente porque los
proceso que incluirá las siguientes indígenas fueron ya juzgados y resueltos por
garantías básicas: su juez natural (comunidad indígena) aplicando
el principio non bis in idem y que a la postre
sentó un precedente para casos análogos y que
7. El derecho de las personas a hoy recoge este principio la carta política del
Ecuador.
168
No ser ocioso, no mentir, no robar explícito en cuanto se refiere a

la justicia indígena. Revisemos
10. Promover la unidad y la algunas características del
igualdad en la diversidad y en las articulado:
relaciones interculturales.
Primera: La carta política del 98
14. Respetar y reconocer las en su artículo 191 ya reconoció a
diferencias étnicas. la justicia ancestral, mas no otorgó
las funciones jurisdiccionales36,
Administración de justicia ahora por mandato constitucional
concede el poder para hacer
Art. 171.- Las autoridades de justicia y además ejecutar lo
las comunidades, pueblos y juzgado o hacer cumplir lo
nacionalidades indígenas ejercerán resuelto sin más autoridad que este
funciones jurisdiccionales, con reconocimiento jurídico elevado
base en sus tradiciones ancestrales a categoría constitucional, así
y su derecho propio, dentro de su la autoridad indígena tiene esta
ámbito territorial, con garantía facultad exactamente igual que
de participación y decisión de la autoridad judicial estatal, y
las mujeres. Las autoridades ninguna autoridad extraña a la
aplicarán normas y procedimientos comunidad puede interferir en sus
propios para la solución de sus actuaciones en su jurisdicción.
conflictos internos, y que no sean
contrarios a la Constitución y a los Segunda: La autoridad indígena
derechos humanos reconocidos en en qué se sustenta para ejercer
instrumentos internacionales. jurisdicción o cuál es la base jurídica
para administrar justicia. La
El Estado garantizará que las respuesta encontramos en el mismo
decisiones de la jurisdicción articulado el derecho propio y sus
indígena sean respetadas por las tradiciones ancestrales, es decir el
instituciones y autoridades públicas. legislador al fin se dio cuenta que
Dichas decisiones estarán sujetas existe un derecho propio, histórico,
al control de constitucionalidad. originario, indígena que no es ajeno
La ley establecerá los mecanismos sino genuino por ello es propio;
de coordinación y cooperación
entre la jurisdicción indígena y la 36 Jurisdicción es la facultad de juzgar
y ejecutar lo juzgado, es decir tiene toda la
jurisdicción ordinaria. potestad o autoridad para administrar justicia
El presente artículo es el más independientemente de los las infracciones
menos o mayores.
169
Justicia Indígena
histórico porque no es reciente por bien de nuestro país y las

sino sobrevivió al genocidio y comunidades estar equivocado,
etnocidio de Europa; originario hasta tanto consideró que el ámbito
también se denomina porque no territorial es aquel donde ejerce una
es copiado de otras legislaciones autoridad indígena los destinos de
sino que surgió con los pueblos una comunidad subrayando que tal
y nacionalidades indígenas de la autoridad no es precisamente una
Abya Yala y andinos en particular, nombrada solo para conocer casos
por ello también se denomina con de de justicia o enfermedad social
más exactitud derecho o justicia como se cono en las comunidades,
indígena a ello hay que agregar las sino la autoridad común y corriente
tradiciones milenarias de nuestros (cabildo, directiva, consejo de
ancestros, abuelos que nos legaros gobierno y asamblea comunitaria)
sus saberes, hoy predicados y no olvidemos que en la cosmovisión
practicadas por sus pueblos y indígena todo es integrador,
nacionalidades originarios. holístico, no hay moldes,
esquemas ni especializaciones, y
Tercera: El espacio territorial las actuaciones se sustentan en las
indígena es necesario delimitar costumbres, tradiciones y visiones
a través de las circunscripciones del mundo indígena.
territoriales, no obstante será
absolutamente complejo su Es importante insistir y aclarar
delimitación no solo por el área que tales autoridades indígenas
o superficie de los pueblos y son aquellas que su comunidad
nacionalidades indígenas que a elegido y reconocido como
pueden crear conflictos sino tales porque no faltan criterios
ante todo por la diversidad de peregrinos que sostienen que
criterios y la complejidad en el estas autoridades deben ser
reconocimiento de indígenas y no reconocidos por el ministerio
indígenas, máxime que unos se público o consejo nacional de
sentirán indígenas y otros siendo la judicatura, etc. De ser así no
reniegan por los preconceptos y tendría sentido la administración
juicios implantados por la sociedad de justicia indígena, en ese caso
anglo-occidental judeo-cristiana se vulneraría el principio de libre
que lejos de aclarar su delimitación determinación de los pueblos y
confundirá más; y a lo mejor ni prácticamente la autonomía de
una consulta popular solucionará los pueblos y nacionalidades
la conflictividad social, espero indígenas garantizados en los
170
convenios internacionales como constitucional dice conflictos

el 169 de la OIT se harían tabla internos, no dice conflictos
rasa. Ahora con ese criterio de menores ni mayores ni leves ni
ser nombrados las autoridades graves, sino son todos los conflictos
indígenas por autoridades internos que puede ir desde un
estatales, por sinécdoque los chisme hasta un homicidio, desde
jueces, fiscales, defensores un conflicto familiar pasando
públicos y más empleados de la por un interfamiliar hasta un
función judicial también deberían intercomunitario, lo que si pone
ser designadas, porqué no, por límites es a conflictos externos, es
autoridades de las nacionalidades decir aquellos que no incumben
y pueblos indígenas. Ahí queda a la comunidad indígena, que
demostrado que es un completo escapan de su jurisdicción, sin
absurdo la teoría de interferencia embargo si un integrante de la
de autoridades indígenas con comunidad indígena comete una
respecto a las autoridades infracción fuera de su ámbito
estatales y viceversa, otra cosa territorial surge la pregunta quién
distinta es la coordinación, la es el juez competente. La respuesta
complementariedad y cooperación lo daremos más adelante y solo me
entre autoridades indígena adelanto en dejar señalado que
y estatales en el marco de la la misma Constitución dispone
interculturalidad. la elaboración de una ley que
compatibilice la justicia ordinaria
Cuarta: Aplicación de normas con la justicia indígena.
y procedimientos propios para la
solución de conflictos internos, Quinta: Las actuaciones de las
desde luego el derecho indígena es autoridades indígenas no deben ser
un conjunto de preceptos, normas, contrarias a la Constitución ni a
procedimientos e instituciones, los derechos humanos reconocidos
que si bien no están escritos y peor en instrumentos internacionales,
codificados como reiteramos al este fragmento del articulado
momento que escribimos estamos es muy debatible, al parecer el
aniquilando la justicia indígena, legislador elaboró esta disposición
vienen aplicando sus principios, siguiendo la corriente practicada
valores, procedimientos a fin de en Colombia donde la normativa
solucionar los conflictos internos es exactamente igual y al crearse
o problemas sociales surgidos, una corte constitucional que tiene
siendo necesario destacar el texto jurisdicción para juzgar hasta fallos
171
Justicia Indígena
ejecutoriados, incluso ejecutados las instituciones y autoridades

por la máxima autoridad, al públicas y el sometimiento al
parecer en caso que un acto control constitucional de las
vulnere derechos constitucionales resoluciones emitidas por las
y derechos humanos el legislador autoridades indígenas.
dio facultades a la máxima
instancia constitucional incluso Art. 189.- Las juezas y jueces
rever tales fallos para garantizar la de paz resolverán en equidad y
vigencia de los supremos derechos tendrán competencia exclusiva
establecidos en la constitución; y obligatoria para conocer
sin embargo también vulnera la aquellos conflictos individuales,
autonomía de las comunidades, comunitarios, vecinales y
pueblos y nacionalidades contravenciones, que sean
indígenas al dejar en la posibilidad sometidos a su jurisdicción, de
de revisar una decisión en firme conformidad con la ley. En ningún
que haya adoptado una autoridad caso podrá disponer la privación
indígena, de todos modos el tiempo de la libertad ni prevalecerá
ayudará a ver si fue un error o sobre la justicia indígena. Las
acierto la potestad de otorgar a la juezas y jueces de paz utilizaran
corte constitucional la decisión mecanismos de conciliación,
final de confirmar o revocar las dialogo, acuerdo amistoso y otros
resoluciones subidas en grado. practicados por la comunidad
para adoptar sus resoluciones,
Una solución sería una enmienda que garantizarán y respetarán
en la Constitución que tratándose los derechos reconocidos por la
de conocimiento de casos resueltos Constitución. No será necesario el
por autoridad indígena debe la patrocinio de abogada o abogado.
Corte Constitucional estar también Las juezas y jueces de paz deberán
integrado por autoridades indígenas tener su domicilio permanente
como garantía de observancia en el lugar donde ejerzan su
al principio de interculturalidad competencia y contar con el
y administración de justicia respeto, consideración y apoyo
imparcial con integrantes de de la comunidad. Serán elegidos
comunidades indígenas. por su comunidad, mediante un
proceso cuya responsabilidad
En lo demás el articulado revisado corresponde al Consejo de la
solo repite el respeto de la Judicatura y permanecerán en
justicia indígena que deben dar funciones hasta que la propia
172
comunidad decida su remoción, de Art. 257.- En el marco de

acuerdo con la ley. Para ser jueza la organización político
o juez de paz no se requerirá ser administrativa podrán conformarse
profesional en Derecho. circunscripciones territoriales
indígenas o afroecuatorianas,
Esta disposición no hace sino que ejercerán las competencias
reafirmar que ninguna autoridad del gobierno territorial autónomo
ordinaria o estatal puede prevalecer correspondiente, y se regirán por
sobre la justicia indígena por principios de interculturalidad,
tener otras connotaciones y la plurinacionalidad y de acuerdo con
delimitación expresa que hace el los derechos colectivos.
ordenamiento jurídico vigente en
el país. Las parroquias, cantones
o provincias conformados
Organización del territorio mayoritariamente por
comunidades, pueblos o
Art. 242.- El Estado se organiza nacionalidades indígenas,
territorialmente en regiones, afroecuatorianos, montubios o
provincias, cantones y parroquias ancestrales podrán adoptar este
rurales. Por razones de conservación régimen de administración especial,
ambiental, étnico-culturales o luego de una consulta aprobada
de población podrán constituirse por al menos las dos terceras partes
regímenes especiales. Los distritos de los votos válidos. Dos o más
metropolitanos autónomos, la circunscripciones administradas
provincia de Galápagos y las por gobiernos territoriales
circunscripciones territoriales indígenas o pluriculturales podrán
indígenas y pluriculturales serán integrarse y conformar una nueva
regímenes especiales. Para que circunscripción. La ley establecerá
se organice la administración las normas de conformación,
política y administrativa de las funcionamiento y competencias de
circunscripciones territoriales estas circunscripciones.
es necesario dictar tal ley por la
asamblea, empero ello creará más Sistema económico y política
de un conflicto entre comunidades, económica
parroquias, cantones e incluso
provincias en todo el país, sobre Art. 283.- El sistema económico
todo en comunidades con altos es social y solidario; reconoce
índices de población indígena. al ser humano como sujeto y
173
Justicia Indígena
fin; propende a una relación cacareado derecho al buen vivir

dinámica y equilibrada entre -sumak kausay-, en fin solo la
sociedad, Estado y mercado, lucha social emprendida por el
en armonía con la naturaleza; movimiento indígena y los sectores
y tiene por objetivo garantizar sociales empujará a cambiar la
la producción y reproducción historia y alumbrar un amanecer
de las condiciones materiales e donde los derechos individuales
inmateriales que posibiliten el y ante todo colectivos no sean
buen vivir. El sistema económico solemnes declaraciones y queden
se integrará por las formas de en la retórica.
organización económica pública,
privada, mixta, popular y solidaria, Derecho indígena en legislaciones
y las demás que la Constitución de los estados latinoamericanos
determine. La economía popular
y solidaria se regulará de acuerdo La magna resistencia del
con la ley e incluirá a los sectores movimiento indígena y su histórica
cooperativistas, asociativos y lucha social en los diferentes
comunitarios. pueblos de la Abya Yala posibilitó
la regulación de leyes y estatutos
Estos son los nuevos articulados que reconozcan como tales a
en la Constitución vigente que en los pueblos indígenas en los
cuanto a derechos y declaraciones países latinos que a continuación
es generosa, más cuando llega a anotamos:
la parte orgánica tropieza en los
mismos vicios del pasado, como la Ley Indígena de Costa Rica
visión antropocéntrica no holística
y menos cosmocéntrica, no es claro La Asamblea Legislativa de Costa
que visión económica sustenta, Rica en 1977 crea la Ley Indígena
nombra el sumak kausay pero se que en su primer artículo establece:
contradice con la permisibilidad Art. 1. - “Son Indígenas las
a la explotación de los recursos personas que constituyen grupos
naturales, hidrocarburíferas, étnicos descendientes directos de
mineras y otras que agredirán las civilizaciones precolombinas
irreversiblemente las extrañas que conservan su propia
mismas de la naturaleza dejando identidad”.
enormes y profundas llagas Y más adelante aborda al indígena
vistas incluso desde el espacio e no como individuo, ni como
imposibilitando cumplir con el Estado sino como colectivo, es
174
decir empieza surgir los derechos otra manera adquirir terrenos o

colectivos, diferentes del derecho fincas comprendidas dentro de
privado y estatal, la tercera línea estas reservas. Los indígenas solo
es el derecho comunitario de las podrán negociar sus tierras con
colectividades indígenas. otros indígenas: Todo traspaso o
negociación de tierras o mejoras
Art. 2. - “Las comunidades de éstas en las reservas indígenas
indígenas tienen plena capacidad entre indígenas y no indígenas,
jurídica para adquirir derechos es absolutamente nulo, con
y contraer obligaciones de toda las consecuencias legales del
clase. No son entidades estatales. caso. Las tierras y sus mejoras
Declárese propiedad de las y los productos de las tierras
comunidades indígenas las indígenas estarán exentos de toda
reservas mencionadas en el clase de impuestos nacionales o
artículo primero de esta ley. municipales presentes o futuros”.
La Procuraduría General de la
República inscribirán en el registro Estatuto de las comunidades
público estas reservas a nombre indígenas del Paraguay
de las respectivas comunidades
indígenas.” El Congreso Nacional de Paraguay
Otro hecho que conviene subrayar aprobó la Ley número 904 en
es la protección a los predios 1981 en la que da una definición al
comunitarios que no son objeto de pueblo indígena señalando:
enajenaciones o gravámenes y se
encuentran exentos de impuestos Art. 2. - “A los efectos de esta Ley
prediales, las transacciones de los se entenderá como comunidad
inmuebles de pueblos indígenas indígena al grupo de familias
solo pueden realizarse entre extensas, clan o grupos de clanes
indígenas, así dispone el Art. de la con cultura y un sistema de
ley ibídem. autoridad propios que habla una
lengua autóctona y conviva en un
Art. 3. - “Las reservas hábitat común. Se entenderá por
indígenas son inalienables e parcialidad el conjunto de dos o
imprescriptibles, no trasferibles y más comunidades con las mismas
exclusivas para las comunidades características, que se identifica
indígenas que las habitan. Los a sí mismo bajo una misma
no indígenas no podrán alquilar, denominación”.
arrendar, comprar o de cualquier
175
Justicia Indígena
De la definición se destacan pretendía dar el aval para que

elementos como la cultura, sistema sean sujetos de crédito, fomento,
de autoridades, lengua y hábitat capacitación, incluso facilitando
que sin duda es un avance muy recursos para la producción en las
significativo porque reconoce la áreas de la agricultura, la ganadería,
autonomía de estos pueblos y que minería, industrial, artesanal y en
sin necesidad de reconocimiento cualquiera de sus especializaciones,
estatal están allí y han podido y incluso la intención fue crear un
seguirán conviviendo. fondo para preservar sus valores
educativos, ecológicos y de
En la siguiente disposición, la ley salud. Ahora fundamentalmente
ibídem va más allá y no solo que esta ley buscaba impulsar el
reconoce al pueblo indígena sino desarrollo socioeconómico de las
que reconoce sino que respeta la comunidades aborígenes más que
organización social y amparase el rescate y la potenciación de sus
otro elemento en forma explícita valores, costumbres, identidad de
el estatus y el derecho a la libre los indígenas.
determinación.
A fin de diferenciar a los pueblos
Art. 3.- “El respeto a los modos aborígenes del resto de la
de organización tradicional no población blanca de la nación, la
obstara que en forma voluntaria ley se acerca a una definición y
y ejerciendo su derecho a algunas particularidades que ahora
la autodeterminación, las transcribimos:
comunidades indígenas adopten
otras formas de organización Art. 2. - “A los efectos de la presente
establecidas por las leyes que ley, reconócese personería jurídica
permitan su incorporación a la a las comunidades indígenas
sociedad nacional”. radicadas en el país.
Ley sobre política indígena Se entenderá como comunidades

y apoyo a los aborígenes de indígenas a los conjuntos de
Argentina familias que se reconozcan como
tales por el hecho de descender
En 1985 el parlamento argentino de poblaciones que habitaban el
dictaminó un cuerpo legal, territorio nacional en la época
motivado por la falta de apoyo de la conquista o colonización e
estatal a las comunidades indígenas indígenas o indios a los miembros
176
de dicha comunidad. impuestos nacionales y libres de

gastos a tasas administrativas.
La personería jurídica se El organismo de aplicación
adquirirá mediante la inscripción gestionará exenciones impositivas
en el registro de comunidades ante los gobiernos provinciales
indígenas y se extinguirá mediante y comunales. El Poder Ejecutivo
su cancelación” dispondrá la apertura de líneas
de crédito preferenciales a los
La disposición citada no abunda adjudicatarios para el desarrollo
en detalles sobre la caracterización de sus respectivas explotaciones,
del indígena o su comunidad destinados a la adquisición de
simplemente se remite a elementos de trabajo, semillas,
considerar como indígena a quien ganado, construcciones y
descienda de poblaciones que mejoras, cuanto más pueda ser
eran antecesoras de la conquista útil o necesario para una mejor
y colonización, sin ningún otro explotación”.
requisito de forma. Sin embargo
en la disposición existe un hecho Ley indígena chilena
fundamental para la tesis indígena
que es el elemento subjetivo que Una de las leyes más discutidas por
cuenta para ser considerado como los parlamentos de América Latina
tal, es decir si el comunero libre es la dictada en Chile el 5 de octubre
y voluntariamente expresa su de 1993, conocida también como la
reconocimiento como indígena es Ley número 19.253. Este cuerpo
suficiente para considerarlo como legal está estructurado inicialmente
tal. por principios generales, luego
Como indicamos, la motivación viene la conceptualización de
del legislador argentino estuvo indígena, luego trata de las culturas
orientada más a la parte económica, indígenas, más delante de la
la adjudicación de tierras, créditos, comunidad indígena.
exenciones tributarias, incentivos También trata del reconocimiento,
entre otros, tal como indica la protección y desarrollo de las
disposición siguiente: tierras indígenas, la creación de
un fondo para tierras y aguas
“Art. 9.- La adjudicación de indígenas. En el título denominado
tierras previstas se efectuará a “Desarrollo Indígena” crea un
título gratuito. Los beneficiarios fondo para el mismo, determina las
estarán exentos de pago de áreas de desarrollo indígena. La
177
Justicia Indígena
ley no reduce al campo económico que descienden de los pueblos

sino además entra a considerar la originarios precolombinos y que
cultura y educación indígena. conserven elementos étnicos y
culturales, más la tierra es la matriz
Otro capítulo trata la participación básica para su origen y desarrollo,
indígena, sus formas asociativas. revisemos lo que dispone el primer
También comprende un capítulo artículo:
de la cooperación nacional de
desarrollo indígena, con sus “Art. 1. - El Estado reconoce
objetivos, de su organización, que los indígenas de Chile
la estructuración interna de esta son los descendientes de las
entidad a nivel nacional, regional y agrupaciones humanas que
local, su patrimonio. Un tema que existen en el territorio nacional
es de vital importancia en el campo desde los tiempos precolombinos,
que nos convoca es el capítulo que conservan manifestaciones
referente a las normas especiales étnicas y culturales propias siendo
de los procedimientos judiciales, para ellos la tierra el fundamento
destacando la costumbre indígena principal de su existencia y
y su aplicación en materia de cultura”.
justicia, de la conciliación y del
procedimiento judicial en los La ley chilena no queda allí,
conflictos de tierras. Finalmente da pretende ser más precisa a fin de
atención particular a cada pueblo evitar confusiones o divagaciones
indígena como los Mapuches sobre la calidad de indígena, y son
Huilliches, Aymaras, Atacameños calificados como tales aquellos que
y demás comunidades norteñas, se encuentren en los casos que se
igualmente da un tratamiento anota.
complementario a las etnia
Rapa Nui o Pascuense, situación “Art. 2. - Se considera indígenas
parecida a los indígenas de Canales para los efectos de esta ley, las
Australes y finalmente a los personas de nacionalidad chilena
indígenas Urbanos y Migrantes. que se encuentren en los siguientes
casos:
La Ley Indígena Chilena en su a) A los que sean hijos de
primer título destaca a los indígenas, padre o madre indígena cualquiera
sus culturas y comunidades. sea su naturaleza de su filiación,
El legislador faculta al Estado inclusive la adoptiva; se entenderá
reconocer como indígenas aquellos por hijos de padre o madre
178
indígena a quienes desciendan indígenas”

de habitantes originarios de las
tierras identificadas en el articulo La disposición es clara y tiene
12 numerales 1 y 2 (aquellos algunas restricciones pero flexible
que las personas o comunidades a la vez, no cualquiera puede
indígenas actualmente ocupan en declararse indígena, debe reunir
propiedad o posesión provenientes algunos de los requisitos que
de los títulos y 2 aquellos que enuncia el Art. 2, que en realidad
históricamente han ocupado y no son tres posibilidades que se
poseen las personas o comunidades numera sino más, basta citar que
mapuches, aymaras, rapa nui, puede ser considerado indígena
o pascuenses, atacameñas, aquel que sin ser hijo natural
quechuas, coyas, kawashkar y de padres indígenas, más si es
yámana, siempre que sus derechos adoptado asume la calidad de
sean inscritos en los derechos de tal, o por el hecho de contraer
tierras indígenas que crea esta matrimonio con pareja indígena
ley a solicitud de las respectivas y finalmente cualquier ciudadano
comunidades o indígenas titulares chileno que se adhiera a la práctica
de la propiedad. de formas de vida, costumbres,
religión en forma constante y
b) Los descendientes de manifieste en forma expresa o se
las etnias indígenas que habitan identifique como indígena.
el territorio nacional, siempre
que posean al menos un apellido Vemos que también en la
indígena; un apellido no indígena legislación indígena chilena
será considerado indígena, para aparece el elemento subjetivo
los efectos de esta ley, si se acredita también como una caracterización
su procedencia indígena por tres importante para adoptar la calidad
generaciones; y de indígena.
c) Los que mantengan
rasgos culturales de alguna etnia Para ser calificado como
indígena, entendiéndose por tales indígena, éste podrá registrarse
la práctica de formas de vida, en la Corporación de Desarrollo
costumbres o religión de estas Indígena. De ser denegado la
etnias de un modo habitual o cuyo acreditación, el interesado, sus
cónyuge sea indígena. En estos descendientes podrá acudir ante el
caos, será necesario, además, juez de Letras para hacer valer sus
que se auto identifiquen como derechos. Ahora esta acreditación
179
Justicia Indígena
no es definitiva, puede ser objeto indígenas en común.

de impugnación por alguien que
tenga interés o eventualmente d.- Provengan de un mismo
cause perjuicios, en tal caso será el poblado antiguo.
mismo juez de letras quien previo
juicio, con pruebas e informes Para su constitución –de la
fallará conforme a derecho. comunidad indígena- será
necesario que se acuerde en
El legislador chileno a fin asamblea y con la presencia de
de prevenir situaciones que un notario, oficial de Registro
ciudadanos se aprovechen de la Civil o Secretario Municipal.
calidad de indígena u obtengan En la asamblea se aprobará su
beneficios económicos dictó la estatuto, se elegirá una directiva,
siguiente disposición: se levantará un acta en la que se
incluirá la nómina individualizada
“Art. 5.- Todo aquel que, de cada participante que sea
atribuyéndose la calidad de mayor de edad; y para su validez
indígenas sin serlo, obtenga algún se requiere de al menos un tercio
beneficio económico que esta ley de la población indígena de la
consagra sólo para los indígenas, parcialidad, luego esta acta se
será castigado con las penas entregará en la oficina de Asuntos
establecidas en el Art. 467 del Indígenas y bastará para gozar de
Código Penal.” personería jurídica.
La misma ley llega a definir la Para canalizar las iniciativas a

comunidad indígena en el Art. 9 favor de los indígenas se creó
como la agrupación de personas la Corporación Nacional de
pertenecientes a una misma etnia Desarrollo Indígena CONADI,
indígena y que se encuentren entidad pública descentralizada
en una o más de las siguientes que tiene la responsabilidad de
situaciones: promover, coordinar y ejecutar
acciones estatales a favor de
a.- Provengan de un mismo tronco individuos y colectivos indígenas
familiar. en componentes económicos,
sociales, culturales y la
b.- Reconozcan una jefatura participación indígena en la vida
tradicional. nacional. Entre las funciones que
c.- Posean o hayan poseídos tierras tiene la CONADI son:
180
a.- Promover el reconocimiento y especiales, solicitar la declaración

respeto de las etnias indígenas, de de Áreas de Desarrollo Indígena.
sus comunidades y de las personas Además tiene la función de
que las integran, y su participación preservar, difundir el patrimonio
en la vida nacional. arqueológico, histórico, cultural de
las etnias entre otras que contempla
b.- Promover las culturas e la ley.
idiomas indígenas y sistemas de
educación intercultural bilingüe en Acuerdo sobre identidad y
coordinación con el Ministerio de derechos indígenas de Guatemala
Educación.
Ante la presión ejercida por
c.- Incentivar la participación y los movimientos indígenas, el
el desarrollo integral de la mujer gobierno de Guatemala cedió
indígena, en coordinación con el parcialmente algunas conquistas,
Servicio Nacional de la Mujer. las mismas que constan en la carta
política y posteriormente en un
d.- Asumir, cuando soliciten la acuerdo social.
defensa jurídica de los indígenas
y sus comunidades en conflictos En el subtítulo -Protección a
sobre tierras y aguas y ejercer grupos étnicos- de la Carta
funciones de conciliación y Política del estado Guatemalteco
arbitraje. prescribe “Art. 66. - Guatemala
está formada por diversos grupos
e.- Velar por la protección de étnicos entre los que figuran los
las tierras indígenas a través de grupos indígenas de ascendencia
los mecanismos que establece la maya. El Estado reconoce, respete
ley y posibilitar a los indígenas y promueve sus formas de vida,
y sus comunidades el acceso y costumbres, tradiciones, formas de
ampliación de sus tierras y aguas a organización social el uso del traje
través del fondo respectivo. indígena en hombres y mujeres,
idiomas y dialectos”.
Promover la adecuada explotación
de las tierras indígenas, velar por La constitución prevé la creación
su equilibrio ecológico, por el de Ley Indígena, más esto no
desarrollo económico y social de se ha cumplido, sin embargo
sus habitantes a través del fondo luego de varias reuniones de
de desarrollo indígena y en casos trabajo con la mediación de las
181
Justicia Indígena
Naciones Unidas se llegó a firmar y morales.

un acuerdo entre el gobierno
y la Unidad Revolucionaria d.- La auto identificación.
Nacional Guatemalteca en 1995, Este acuerdo recoge entre otros
destacando el tema de la identidad puntos también el compromiso
de los pueblos como un conjunto del gobierno en reformar la
de elementos que los definen y constitución a fin de otorgar los
reconocen como tales en particular derechos legítimos que tienen los
a los descendientes de la identidad pueblos indígenas y su inexorable
maya que caracterizan entre otros aplicación.
hechos:
a.- La descendencia directa de los

antiguos mayas.
b.- Idiomas que provienen de una

raíz maya común.
c.- Una cosmovisión que se basa en

una relación armónica de todos los
elementos del universo, en el que
el ser humano es solo un elemento
más, la tierra es la madre que da la
vida, el maíz es un signo sagrado,
eje de su cultura.
Una cultura común basada en

los principios y estructuras del
pensamiento maya, una filosofía,
un legado de conocimientos
científicos y tecnológicos, una
concepción artística y estética
propia, una memoria histórica
colectiva propia, una organización
comunitaria fundamentada en
la solidaridad y el respeto a sus
semejantes y una concepción de la
autoridad basada en valores éticos
182
183
Justicia Indígena
“Solo amamos aquellos que conocemos, solo conocemos aquellos que

comprendemos, solo comprendemos aquello que sentimos”
184
CAPITULO QUINTO cultura propia, identidad definida.

Por consiguiente no se trata de un
Pueblo indígena colectivo transitorio en que sus
integrantes se hayan agrupado
Ya revisamos algunas definiciones de manera forzosa ya sea por
de indígena y otros términos con una situación eventual o circuns-
los que también se identifica. tancial, sino que mantienen una
En estas definiciones existe una estabilidad social como imperativo
implícitamente conceptualización categórico de supervivencia social,
de pueblo indígena considerado en consecuencia se trata de un
como la comunidad estable de colectivo que tiene un antecedente
hombres formada históricamente histórico sobre el que construyen
con formas propias de cultura, su propio destino. Esto es la
economía, idioma, territorio, construcción de una comunidad
justicia y autonomía. Revisemos libre, animado por preceptos
cada una de los elementos de solidaridad, reciprocidad,
peculiares que diferencian o dan mancomunidad, complementarie-
forma a la comunidad. dad, respeto, pluralismo, participa-
ción, honestidad, inspirados en el
Características de pueblo Alli Sumak kawsay garantía de un
indígena convivir social equilibrado.
1. Comunidad de hombres Esta comunidad de hombres

formada históricamente formada históricamente difiere
de las organizaciones gremiales,
Comunidad o pueblo indígena es un culturales, religiosas, deportivas,
colectivo de mujeres y hombres – sociales, políticas o empresariales;
comuneros- organizados en forma éstas últimas son entidades
permanente, estable, que garantiza que se crean con objetivos
una continuidad histórica de un específicos, con un límite en
determinado pueblo con todos los cuanto a sus integrantes, incluso
elementos que cobija y acciona la unas tienen fines ideológico-
armonía, sustentado en principios políticos, ocupacionales, otros
que legaron los abuelos, articulados de defensa y las empresariales
en un modo de producción re- llegan al extremo de aglutinarse
distributiva, con autoridades, solamente con fines luctrativos
justicia y procedimientos para su como los bancos, compañías
juzgamiento y cohesión social, con y corporaciones nacionales y
185
Justicia Indígena
transnacionales. Además tanto las pueblos indígenas que han dado

fundaciones, ONGs, asociaciones, forma a la unión de familias para
clubes deportivos, compañías apoyarse condescendientemente
son pasajeras en el tiempo y en y generalmente están formados
cualquier momento estas pueden desde tiempos inmemoriales,
transformarse en otras formas preservan y conservan las
asociativas o simplemente se tradiciones ancestrales. Sin
disuelven, desaparecen; razón embargo este legado histórico no
por la que tales organizaciones es una simple reliquia, de adorno y
estipulan en su estatuto social de exhibición para el turismo, sino por
constitución en forma explícita el contrario es una huella histórica
la duración de la entidad jurídica, sobre la cual se transita y proyecta
incluso se llega estipularse la como hechos y actos vivos,
forma de disolución y liquidación dinámicos, vigentes plenamente
en el cuerpo estatutario. En practicados por adhesión libre y
definitiva los gremios y las voluntariamente.
entidades anotadas tienen fines
concretos, su campo de acción esta Este conjunto de manifestaciones
determinado en sus estatutos, con genuinas y la peculiar cosmovisión
una temporalidad y limitaciones y cosmovivencia ayuda a
jurídicas de inmiscuirse en sustentar la identidad que un
acciones que no sean de su pueblo o comunidad originaria
competencia, por ejemplo un banco tiene, conserva y preserva
no puede administrar justicia o un diferenciándose con otras culturas
club deportivo no puede cobrar elitistas, excluyentes, en definitiva
impuestos. oficiales.
Por el contrario la comunidad 2. Comunidad con cultura

indígena se mantiene unida,
cohesionada y en su organización La cultura es un término con una
se articulan componentes sociales, variedad de conceptos, incluso se
culturales, espirituales, filosóficos, habla de cultura popular y elitista,
políticos, administrativos, aculturación, interculturalidad,
medicinales y administración de culto, inculto, etc.
justicia como elementos básicos
de convivencia social entre sus La Real Academia de la Lengua
integrantes. Española define a la cultura como
La tierra es la matriz de los el “conjunto de modos de vida y
186
costumbres, conocimientos y grado con otros pueblos, haciéndose

de desarrollo artístico, científico, acreedora a su personalidad
industrial en una época y grupo propia. Igual situación sucede
determinado”. con el conocimiento que tiene
las comunidades indígenas, sus
La cultura no es un ente abstracto técnicas en los más diversos
sino la suma de conocimientos quehaceres de la vida como
trasmitidos de una generación domésticas, ceremoniales,
a otra; la memoria colectiva; la productivos, curativas, recreativas,
herencia social que hace posible etc. etc., en consecuencia hay una
la integración de los miembros de cultura que va desde la forma
una comunidad, impregnándoles de alimentar, vestir, celebrar
sus normas de comportamiento, los ritos, hasta situaciones más
valores, sabiduría y habilidades, complejas como los matrimonios
la síntesis de valores materiales y disolución de parejas e incluso
y espirituales de una sociedad formas de alianzas entre grupos
determinada; el marco organizador familiares y comunidades en
de la autoconciencia nacional; la pos de un mayor desarrollo de la
fisonomía social, la personalidad comunidad o expansión territorial,
de cada pueblo, debe comprenderse siendo la memoria colectiva, la
asimismo que la cultura expresa herencia social que hace posible
la experiencia histórica particular la integración de sus congéneres,
de cada pueblo y encarna sus impregnados en sus normas
resultados, constituye su fisonomía de comportamiento, valores,
peculiar, su personalidad colectiva. sabiduría, síntesis de valores
Rafael Murillo-Selva, sostiene materiales y espirituales de una
que la cultura es como la vida comunidad.
misma; los hombres dejaremos
de hacerla solamente cuando El neocolonialismo
dejemos de ser, y concluye el
deber de una nación es adquirir Ahora es preciso indicar que con
una autoconciencia nacional, una el advenimiento de clases sociales
fisonomía social peculiar, una antagónicas, la cultura no está
personalidad colectiva”. ausente de esta contradicción.
Una comunidad ancestral tuvo Es obvio que la clase dominante

y conserva un modo de vida pretende imponer su cultura
particular que marca la diferencia a la clase dominada como
187
Justicia Indígena
hegemónica, por diferentes medios transformación”.

persecutorios, a través de la
fuerza, engaño, alienación, etc. ; Los pueblos indígenas de Abya
sin embargo la clase subordinada Yala conservan muchos elementos
también cuenta con cultura propia de cultura originaria, sin embargo
y en esta resistencia, aunque en están sujetos al dominio colonial
desigualdad de condiciones, se que tuvo origen al momento de
resiste a desaparecer para ello crea la conquista y abolido luego de
y recrea formas de supervivencia al la segunda guerra mundial hoy
respecto W. I. U. Lenin37 sostiene renacido como neocolonialismo,
“Hay dos naciones en cada nación que no es sino una forma de
contemporánea, aunque sea en colonialismo velado, de facto, ya
forma rudimentaria, elementos de no con las armas sino sutilmente
cultura democrática y socialista, con la intromisión y dominio
pues en cada nación hay masas político, económico, cultural,
trabajadoras y explotadas, cuyas tecnológico, patrones de conducta,
condiciones de vida engendran modelos de consumo y estilos de
inevitablemente una ideología vida, manipulación monetaria,
democrática y socialista. Pero control de fuentes naturales y
cada nación posee asimismo biotecnológicos.
una cultura burguesa (por
añadidura, en la mayoría de La colonización no solo fue
casos, centurionegrista y clerical), territorial, sino ante todo cultural
no simplemente en forma de e ideológico, más dañino que la
elementos, sino como cultura fugaz espada sanguinaria resultó
dominante. Es decir a la cultura el cruel y sistemático engaño que
oficial hegemónica siempre habrá hasta hoy se manifiesta igual o
una cultura popular que se oponga mejor dicho mayor que hace 520
y por más precaria que esta sea se años. Los colonizadores fueron
porfiará en desaparecer y es más creados a imagen y semejanza
en determinados momentos tendrá del imperio expansionista, se les
la fuerza revolucionaria para su concedió facultades omnímodos
para que actúen eficientemente,
37 Ideólogo de la revolución permitiendo ex profesamente
bolchevique, que derrotó el dominio zarista en obtener enormes privilegios a
1917, construyendo la Unión de Repúblicas cambio de una fidelidad canina de
Socialistas Soviéticas y tras su muerte
devino en una distorsión del marxismo que los colonizadores.
desventajosamente llevó a su aniquilamiento
décadas posteriores con Mijail Gorbachov.
188
En la actualidad el dominio Indígena” que exige al Estado, las

neocolonial se expresa a misiones religiosas, antropólogos
través de la globalización, de y ONGs. Tomar correctivos
la economía mundial a gran inmediatos para evitar se propague
escala, del consumismo, de la la destrucción total de la cultura
política extractivista y las ideas indígena, aún sometida y arruinada,
neoliberales, imposición de reglas configurándose en el delito de
del comercio internacional y etnocidio que la civilización se
control del mercado mundial en encuentra en deuda eterna con los
especial de las fuente “recursos” pueblos indígenas.
naturales. Ahora al dominar la
tecnología, domina la informática Responsabilidad del Estado
y con ello los medios masivos de
difusión televisión, radio y cine, En la situación actual y dadas
con lo que dominan los modelos sus condiciones no resultan
de conducta occidental, imponen convincentes acciones indigenistas
la cultura light, costumbres, que solo pretendan atenuar la
vestido, consumo, lenguaje digital, exclusión y desigualdades sociales,
hasta manipulan la información es imperativa una ruptura radical de
genética, en consecuencia la situación actual: liquidación de
los pueblos indígenas son las relaciones coloniales externas
explotados en doble línea: por e internas, quebrantamiento del
un lado las oligarquías criollas sistema clasista de explotación y de
–plutocracia- representantes dominación étnica, desplazamiento
de los estados nacionales que del poder económico y político de
entregan sumisamente nuestros la oligarquía a las bases sociales
patrimonio a las poderosas mayoritarias, la creación y ejercicio
corporaciones multinacionales a de un Estado plurinacional e
cambio de comisiones y por otro intercultural en el cual cada
lado las potencias imperialistas nacionalidad, pueblo, comunidad
que imponen sus voluntades sin ejerza la libre elección de
contemplaciones a través del OMC, alternativas sociales, económicas,
TLC y más acuerdos comerciales. políticas y culturales.
En aras de iniciar la liberación de los La tesis se sustenta en el fracaso de

pueblos indígenas se proclamó el las políticas indigenistas venidas
30 de enero de 1971 la Declaración desde arriba desde el oficialismo
de Barbados por la “Liberación del en los estados nacionales
189
Justicia Indígena
latinoamericanos tanto por acción debe reconocer y garantizar a cada

como por omisión. Por omisión una de las poblaciones indígenas
en razón de su incapacidad para la propiedad de su territorio
garantizar a cada comunidad reconociendo y como propiedad
indígena el amparo específico que colectiva, continua, inalienable
el Estado debe asegurar y para y suficientemente extensa para
imponer la ley sobre los frentes de asegurar el incremento de las
expansión nacional. Por acción, poblaciones originarias.
debido a la naturaleza colonialista,
hoy neocolonialista, clasista, 3. - El Estado debe reconocer el
racista y sexista de sus políticas derecho de las entidades indígenas
indigenistas. a organizarse y regirse según
su propia especificidad cultural,
Este fracaso señala al Estado lo que en ningún caso puede
como responsable directo a través limitar a sus miembros para el
de sus gobernantes que actuaron ejercicio de todos los derechos
ex profesamente y por tanto son ciudadanos, pero que, en cambio,
culpables de muchos crímenes de los exime del cumplimiento de
genocidios, etnocidio y ecocidio. aquellas obligaciones que entran
en contradicción con su propia
Estos crímenes tienden a cultura.
repetirse y la culpabilidad recaerá
directamente sobre el Estado, con 4. - Cumple al Estado ofrecer a las
estos antecedentes lo menos que poblaciones indígenas la misma
los Estados nacionales deben es asistencia económica, social,
asumir las siguientes medidas que educativa y sanitaria que al resto
recoge el documento: de la población; pero además,
tiene la obligación de atender
1. - El Estado debe garantizar a las carencias específicas que son
todas las comunidades indígenas resultados de su sometimiento a
el derecho a ser y permanecer la estructura colonial, y, sobre
como tales, viviendo según sus todo, el deber de impedir que sean
costumbres y constituir entidades objeto de explotación por parte
étnicas específicas. de cualquier sector de la sociedad
nacional, incluso por los agentes
2. - Las sociedades indígenas de la protección oficial.
tienen derechos anteriores a toda
sociedad nacional. El Estado 5. - El Estado debe ser responsable
190
de todos los contactos con manto religioso de ofertas del reino

grupos indígenas en aislamiento celestial encubrieron la elocuente
voluntario, en vista de los peligros superexplotación económica,
bióticos, sociales, culturales y social y humana de los pueblos
ecológicos que representan para originarios basada en los siguientes
ellos el primer impacto con los elementos:
agentes de la sociedad nacional.
1. - Su carácter esencialmente
6. - Los crímenes y atropellos que discriminatorio originado en una
resultan del proceso expansivo relación hostil frente a las culturas
de la frontera nacional son de indígenas, a las que conceptúan
responsabilidad del Estado, aunque como paganas y heréticas;
no sean cometidos directamente
por sus funcionarios civiles o 2. - Su naturaleza vicarial, que
militares. conlleva sumisión y sometimiento
a los pueblos indígenas a cambio
7. - El Estado debe definir la de futuras compensaciones
autoridad pública nacional sobrenaturales;
específica que tendrá a su cargo las
relaciones con las entidades étnicas 3. - Su carácter espurio, debido
que sobreviene en su territorio; que los misioneros buscan en esa
obligación que no es transferible ni actividad una realización personal,
delegable en ningún momento ni sea ésta material o espiritual; y
bajo ninguna circunstancia.
4. - El hecho que las misiones
Responsabilidad de las misiones se convirtieron en poderosas
religiosas empresas neocolonizadoras, en
convivencia con los perversos
Históricamente la iglesia ha sido intereses imperialistas dominantes.
en unos casos coautora, y en otros
cómplice y encubridora del mayor En el Ecuador en pleno siglo XXI
genocidio y etnocidio registrado en el presidente Rafael Correa pese
la historia universal en contra de los haberse identificado públicamente
pueblos indígenas de la Abya Yala, con el movimiento indígena,
a través de las misiones religiosas, expidió un Decreto Ejecutivo38,
ha impuesto valores, criterios y mediante el cual entrega a las
patrones ajenos a las comunidades
indígenas dominadas, bajo un 38 Decreto Oficial nro. 620 del 25 de
junio de 2009.
191
Justicia Indígena
misiones religiosas la labor de total eliminación de las misiones

trabajar en pro del desarrollo, - religiosas, hasta que se alcance
ver el registro oficial siguiente este objetivo cabe a las misiones
la pregunta sería qué tipo de un papel en la liberación de las
desarrollo extractivista, colonial, sociedades indígenas, siempre
civilizatorio (¿?), así como la que se atengan a los siguientes
evangelización e incorporación a requisitos:
la vida socioeconómica del país a
las comunidades indígenas, eso en 1. - Superar el herodianismo
cualquier parte del planeta es un intrínseco a la actividad
etnocidio. catequizadora como mecanismo
de colonización, europeización
Con los antecedentes expuestos la

y alienación de las poblaciones
Declaración de Barbados “Por la
indígenas;
liberación del indígena” declara la
192
2. - Asumir una posición de marginados incapaces de vivir

verdadero respeto frente a las tanto en la sociedad nacional como
culturas indígenas poniendo fin en sus propias comunidades de
a la larga y vergonzosa historia origen;
de despotismo e intolerancia 7.- Romper con el aislamiento
que ha caracterizado la labor de seudo-moralista que impone
los misioneros, quienes rara vez una ética falsa que inhabilita al
revelaron sensibilidad frente a los indígena para una convivencia con
valores religiosos indígenas; la sociedad nacional: ética que, por
otra parte, las iglesias no han sido
3. - Poner fin al robo de propiedades capaces de imponer en la sociedad
indígenas por parte de misiones nacional;
religiosas que se apropian de su
trabajo, tierras y demás recursos 8.- Abandonar los procedimientos
naturales, y a su indiferencia frente de chantaje y consistentes en
a la constante expropiación de que ofrecer a los indígenas bienes
son objeto por parte de terceros; y favores a cambio de su total
4. - Extinguir el espíritu suntuario sumisión;
y faraónico de las misiones que se
materializa en múltiples formas, 9.- Suspender inmediatamente
pero que siempre se basa en la toda práctica de desplazamiento
explotación del indio. o concentración de poblaciones
indígenas con fines de catequización
5. -Poner fin a la competencia entre o asimilación, prácticas que se
sectas, confesiones y agencias reflejan en el inmediato aumento
religiosas por las almas de los de morbilidad, la mortalidad y la
indígenas, que da lugar, muchas descomposición familiar de las
veces, a operaciones de compra- comunidades indígenas;
venta de catecúmenos, y que, por
la implantación de nuevas lealtades 10. - Abandonar la práctica
religiosas, los divide y los conduce criminal de servir de intermediarios
a luchas intestinas; para la explotación de la mano de
6.- Suprimir las prácticas obra indígena.
seculares de ruptura de la familia
indígena por internamiento de Como se evidencia el documento
los niños en orfanatos donde son pone el dedo en la llaga de las
imbuidos de valores opuestos a misiones religiosas y se advierte
los suyos, convirtiéndolos en seres que de no asumir responsablemente
193
Justicia Indígena
estas medidas mínimas incurren en colonial. América Latina no ha

el delito de etnocidio. sido excepción y con frecuencia
creciente programas nefastos de
Finalmente se destaca una acción sobre los grupos indígenas,
noticia alentadora que elementos estereotipos y distorsiones que
disidentes dentro de las iglesias deforman y encubren la verdadera
están tomando una clara posición situación del indio, pretenden
de autocrítica radical a la acción tener su fundamento científico
evangelizadora y han denunciado en los resultados del trabajo
el fracaso histórico de la actividad antropológico.
misional.
2. - Una falsa conciencia de
Responsabilidad de la esa situación ha conducido a
antropología muchos antropólogos a posiciones
equivocadas. Éstas pueden
También el documento denuncia y clasificarse en los siguientes tipos:
advierte a otro ente corresponsable
del etnocidio y genocidio a.- El cientificismo que niega
indígena a determinados cientistas cualquier vínculo entre la actividad
racionales, cultores de la ciencia académica y el destino de los
occidental que han despreciado pueblos que forman el objeto de
y hasta burlado de la filosofía esa misma actividad, eliminando
cosmogónica de los pueblos la responsabilidad política que
indígenas, así como se han conlleva el conocimiento.
aprovechado de la riqueza cultural
de los pueblos indígenas. b.- La hipocresía que se manifiesta
en la protesta retórica sobre la base
1. - Desde su origen la de principios generales, pero que
antropología ha sido instrumento evita cuidadosamente cualquier
de la dominación colonial; ha compromiso con situaciones
racionalizado y justificado en concretas.
términos académicos, abierta o c.- El oportunismo que aunque
subrepticiamente, la situación reconoce la penosa situación actual
de dominio de unos pueblos del indio, niega la posibilidad de
sobre otros, y ha adoptado transformarla, mientras afirma la
conocimientos y técnicas de necesidad de “hacer algo” dentro
acción que sirven para mantener, del esquema vigente; lo que en
reforzar o disfrazar la relación última instancia se traduce en
194
un reforzamiento de ese mismo y las prácticas conducentes al

sistema. etnocidio, así como volverse hacia
la realidad local para teorizar a
3. - La antropología que hoy partir de ella, a fin de superar la
se requiere en Latinoamérica condición subalterna de simples
no es aquella que toma a las ejemplificado res de teorías ajenas.
poblaciones indígenas como meros
objetos de estudio, sino la que los Responsabilidad de la ONGs
ve, como pueblos colonizados
y se compromete en su lucha de El sociólogo norteamericano
liberación. James Petras, denuncia
que muchos intelectuales se
4. - En este contexto es función de mostraron sorprendidos cuando
la Antropología: no pocos líderes y activistas de
Por una parte, aporta a los organizaciones no gubernamentales
pueblos colonizados todos los (ONG) se unieron a la campaña
conocimientos antropológicos, electoral de Vicente Fox y, tras
tanto acerca de ellos mismo como su victoria, recibieron el pago de
de la sociedad que los oprime a la campaña electoral en contratos
fin de colaborar con su lucha de y puestos burocráticos dentro de
liberación. su nuevo gobierno. La idea que
líderes “progresistas” en unos
Por otra, reestructurar la casos y en otros supuestamente de
imagen distorsionada que “izquierda” miembros de ONGs.
existe en la sociedad nacional Se unan a un régimen neoliberal
respecto a los pueblos indígenas abiertamente partidario del “libre
desenmascarando su carácter mercado” parece anómala. Sin
ideológico colonialista. embargo un análisis más profundo
de la historia y los antecedentes
5. - Con miras a la realización de administradores y funcionarios
de los anteriores objetivos, los de ONGs en América Latina, así
antropólogos tienen la obligación como de su ideología y nexos con
de aprovechar todas las coyunturas donantes externos, podía haber
que se presenten dentro del actual vaticinado este escenario y no ser
sistema para actuar en favor de las nada sorprendente con el apoyo a
comunidades indígenas. Cumple un candidato títere del imperio.
al antropólogo denunciar por todos
los medios los casos de genocidio En la transición hacia la política
195
Justicia Indígena
electoral en Chile, Bolivia, militantes.

Argentina, Brasil, Venezuela,
Ecuador y mas países de América Aun cuando las ONG han criticado
Central y Sur, numerosos líderes violaciones a los derechos humanos
de ONGs. se aliaron a regímenes o alguna reivindicación pequeña
neoliberales que utilizaron su de los sectores excluidos, rara
experiencia organizacional y vez denuncian la responsabilidad
retórica progresista para controlar explícita que sus benefactores de
protestas populares y apagar las Europa y Estados Unidos cometen
reivindicaciones sociales y étnicas al disponer la adopción de medidas
acumuladas secularmente. de ajuste, exigencia imperativa
del pago de la deuda externa y
Desde el principio de la década otras políticas de estrangulamiento
de los 80, las clases dominantes de la economía popular. A
neoliberales, junto con el gobierno medida que aumentó la oposición
de Estados Unidos y gobiernos al neoliberalismo, el Banco
europeos, se percataron que las Mundial incrementó los donativos
políticas del “libre mercado” destinados a las ONG, pese que el
estaban polarizando a las mismo organismo multilateral sabe
sociedades en América Latina. que de cada diez dólares apenas
Mediante fundaciones privadas un dólar llega al beneficiario, la
y fondos estatales empezaron diferencia queda en la burocracia.
a financiar a las ONG, misma
que expresaban una ideología El sometimiento de los organismos
contra el Estado y promovían la neoliberales a los estados
“autoayuda”. Es imprescindible nacionales provocan disminución
aclarar que también existen ONGs. de los niveles mínimos de vida
convencidas y comprometidas con al asfixiar económicamente a los
el cambio y la lucha de los pueblos ministerios del frente social como
oprimidos. diría el Subcomandante Marcos,
el Estado de cuño neoliberal
Petras indica que a comienzos hace igual que el papel de una
de este milenio, existen unas 100 prostituta, se desprende de las
mil ONGs en todo el mundo que prendas exteriores, ministerios
reciben cerca de 10 mil millones de Educación, Cultura, Social,
de dólares anualmente y compiten Agricultura, etc. sin embargo se
con los movimientos sociopolíticos guarda las prendas más íntimas para
por la lealtad de las comunidades su protección hasta el final como
196
son los ministerios de defensa y en idioma indígena y apoyo a

seguridad -ejército y policía- para la creación de radio emisoras
la represión en caso de acciones y medios de comunicación
contestatarias y revolucionarias. indígenas.
La cultura indígena en d) La promoción y el

legislaciones establecimiento de cátedras
de historia, cultura e idiomas
Algunos son los países que indígenas en la enseñanza superior
empiezan a regular la cultura
indígena, así por ejemplo la ley e) La obligatoriedad del
chilena en el capítulo titulado registro civil de anotar los nombres
“Del Reconocimiento, Respeto y apellidos de las personas
y Protección de las culturas indígenas en la forma como lo
indígenas dispone: expresan sus padres y con las
normas de trascripción fonética
Artículo 28. - El reconocimiento, que ellos indiquen; y
respeto y protección de las culturas
e idiomas indígenas contemplará: f) La promoción de las
expresiones artísticas y culturales
a) El uso y conservación y la protección el patrimonio
de los idiomas indígenas junto arquitectónico, arqueológico,
al español en las áreas de alta cultural e histórico indígena.”
densidad indígena.
Del texto anotado se desprende
b) El establecimiento en el la preocupación que tiene el
sistema educativo nacional de Estado chileno en legislar algunos
una unidad programática que elementos de la cultura indígena
posibilite a los educandos acceder de los pueblos mapuches, aymaras,
a un conocimiento adecuado de rapa nui, o pascuenses, atacameñas,
las culturas e idiomas indígenas quechuas, coyas, kawashkar,
y que los capacite para valorar yámana entre otros donde se puede
positivamente; colegir algunos reconocimientos
básicos para la preservación de su
c) El fomento a la difusión cultura.
en las radio emisoras y canales de
Televisión de las regiones de alta En igual sentido el gobierno
presencia indígena de programas guatemalteco tuvo finalmente que
197
Justicia Indígena
aceptar la propuesta de la Unión el derecho a practicarla, tanto

Revolucionaria Nacional la en público como en privado por
necesidad de preservar elementos medio de la enseñanza, el culto
culturales de los pueblos originarios y la observancia. Se reconoce
como garantía a una estabilidad asimismo, la importancia del
política del ejecutivo y ante todo respeto debido a los guías
como una obligación histórica de espirituales indígenas, así como
conservar y preservar las riquezas a las ceremonias y los lugares
intangibles que legaron los mayas sagrados.
y otros pueblos indígenas en
Centroamérica y en particular se 3. El gobierno promoverá ante
acordó en el tema de los nombres y el Congreso de la República
apellidos y toponimias en el sentido una reforma al artículo 66 de
que el gobierno reafirma el pleno la Constitución Política de la
derecho al registro de nombres, República, a fin de legislar que
apellidos y toponimias indígenas. el Estado reconoce, respeta y
Se reafirma así mismo, el derecho protege las distintas formas de
de las comunidades de cambiar los espiritualidad practicadas por los
nombres de lugares donde residen, pueblos maya, garífuna y xinca.
cuando así lo decida la mayoría
de sus miembros. Igualmente Adicional a estos compromisos el
el gobierno adoptará todas las Estado reconoce el valor histórico
medidas para su aplicación y en el y proyección actual de los templos
tema de la espiritualidad el Estado y centros ceremoniales como
asume los siguientes compromisos: parte de la herencia cultural,
histórica y espiritual maya y de
1. Reconoce la importancia y la los demás pueblos originarios y
especialidad de la espiritualidad no queda ahí todo este patrimonio
maya como componente esencial será administrado por los propios
de su cosmovisión y de la descendientes de los pueblos
transmisión de sus valores, así indígenas.
como de la de los demás pueblos Finalmente dos elementos básicos
indígenas. que el gobierno se compromete
en el tema del conocimiento y la
2. El Gobierno se compromete tecnología ancestral y la reforma
a hacer respetar el ejercicio de educativa. En primer caso
esta espiritualidad en todas sus reconoce la existencia y el valor
manifestaciones, en particular de los conocimientos y tecnología
198
maya y demás pueblos indígenas, c.- Integrar las concepciones

debiendo ser recuperado, de los pueblos indígenas en
desarrollado y divulgado a través sus componentes filosóficos,
de las universidades, medios de científicos, artísticos, pedagógicos,
comunicación y más aparatos históricos, lingüísticos y político-
estatales y no estatales, así como sociales como una vertiente de la
el diálogo de saberes entre la reforma educativa integral.
ciencia y tecnología ancestral y d.- Ampliar e impulsar la educación
contemporánea. bilingüe intercultural.
En el tema educativo considerando e.- Promover el mejoramiento de

que es el vehículo más importante las condiciones socioeconómicas
para transmisión y desarrollo de los de las comunidades.
valores y conocimientos culturales
debe responder a la diversidad f.- Para diseñar la reforma del
cultural y lingüística, reconociendo sistema educativo se conformará
y fortaleciendo la identidad cultural una comisión paritaria entre
indígena, los valores y sistemas representantes del gobierno y los
educativos ancestrales, el acceso a pueblos indígenas.
la educación formal y no formal e
incluyendo dentro de los currículos En uno de los documentos más
nacionales las concepciones importantes elaborados por la
educativas indígenas, para ello el Conferencia Mundial de los
gobierno se compromete a impulsar Pueblos Indígenas sobre territorio,
una reforma del sistema educativo ambiente y desarrollo celebrado en
con las siguientes características: Kari-Oca-Brasil en mayo de 1992
conocido como la “Declaración
a.- Ser descentralizado y de Kari-Oca y Carta de la Tierra
regionalizado. de los Pueblos Indígenas” se
considera a todos los pueblos
b.- Otorgar a las comunidades y originarios de las Américas, Asia,
familias como fuente de educación África, Australia, Europa y el
un papel protagónico en la Pacífico unidos espiritualmente
definición de los currículos y del con la tierra y sus pueblos; y en la
calendario escolar y la capacidad constante construcción histórica
de proponer y remover a los y compromiso por salvar a la
docentes. madre tierra declaran entre otros
principios: “los pueblos indígenas,
199
Justicia Indígena
caminamos hacia el futuro sobre las y considerados como el patrimonio

huellas de nuestros antepasados”. de los pueblos indígenas y de la
Agregan: “del más grande al más humanidad. El establecimiento de
pequeño ser viviente, de los cuatro instrumentos legales y operativos
puntos cardinales, del aire, la a nivel nacional e internacional
tierra y las montañas, el creador garantizaría esto.
nos ha puesto a nosotros, los
pueblos indígenas, sobre la faz de 90. El uso de idiomas indígenas
la madre tierra”. En el documento existentes es nuestro derecho. Esos
se insiste que los pueblos indígenas idiomas deben ser protegidos.
seguimos sosteniendo nuestros
derechos como pueblo a pesar de 91. Los Estados que han prohibido
los siglos de privación, asimilación los idiomas indígenas y sus
y genocidio. En tal virtud destaca el alfabetos deben ser censurados
documento algunas declaraciones por la Naciones Unidas.
en el tema de la Cultura, Ciencia y
Propiedad Intelectual: 92. No debemos permitir que
el turismo sea utilizado para
86. La destrucción de la cultura disminuir nuestra cultura. Los
siempre ha sido considerada como turistas entran a las comunidades
un problema interno, doméstico y miran a los pueblos indígenas
de los estados naciones. Las como si formaran parte de un
Naciones unidas deben establecer zoológico. Los pueblos indígenas
un tribunal para revisar la tienen el derecho de permitir o
destrucción cultural de los pueblos prohibir el turismo en sus áreas.
indígenas.
93. Los pueblos indígenas deben
87. Necesitamos que los tener los recursos y control
observadores extranjeros entren a necesario sobre sus sistemas de
nuestros territorios indígenas para educación.
vigilar las elecciones estatales
para prevenir la corrupción. 94. Los ancianos deben ser
88. Los restos y artefactos humanos reconocidos y respetados como
de los pueblos indígenas deben ser maestros de la juventud.
devueltos a sus pueblos indígenas.
95. La sabiduría indígena debe ser
89. Nuestros sitios sagrados y reconocida y promovida.
ceremoniales deben ser protegidos
200
96. El conocimiento tradicional conocimiento, experiencia y

de las hierbas y plantas debe valores con la humanidad,
ser protegido y pasado a futuras requerimos que nuestro derecho
generaciones. a la propiedad intelectual y
cultural sea garantizado y que el
97. Las tradiciones no pueden ser mecanismo para cada aplicación
separadas de la tierra, territorio o esté a favor de nuestros pueblos
ciencia. y sea estudiado a fondo e
implementado. Este respeto debe
98. El conocimiento tradicional ha incluir el derecho sobre recursos
permitido la supervivencia de los genéticos, bancos genéticos,
pueblos indígenas. biotecnología y conocimiento de
programas de biodiversidad.
99. La usurpación de medicinas
y conocimientos tradicionales de 103. Debemos hacer una lista
los pueblos indígenas debe ser de los museos e instituciones
considerado un crimen contra los sospechosos de haber mal utilizado
pueblos. nuestras propiedades culturales e
intelectuales.
100. La cultura material está
siendo utilizada por los que no son 104. La protección, normas
indígenas para conseguir acceso y mecanismos de creación
a nuestras tierras y recursos y así artístico y artesanal de nuestros
destruyen nuestras culturas. pueblos deben ser establecidos e
implementados para evitar el robo,
101. La mayoría de los medios de plagio, exposición y utilización
comunicación en esta Conferencia indebidas.
sólo estaban interesados en
las fotografías que podían ser 105. Cuando los pueblos indígenas
vendidas por una ganancia. Este dejan sus comunidades, deben
es otro caso de explotación de los tomar todos los esfuerzos para
pueblos indígenas. Esto no ayuda regresar a ellas.
a avanzar la causa de los pueblos 106. En muchas instancias,
indígenas. nuestras canciones, bailes y
ceremonias han sido vistos como
102.Como creadores y transmisores los únicos aspectos de nuestras
de civilización que han dado vidas. En algunas instancias, nos
y continúan compartiendo su han pedido alterar una ceremonia
201
Justicia Indígena
o una canción para cierta ocasión, Desventajosamente los gobiernos

lo cual constituye racismo. de los estados nacionales poco
o nada han hecho frente a estos
107. A nivel local, nacional e reclamos a veces desesperados
internacional, los gobiernos por la galopante destrucción de
deben comprometerse a financiar los recursos naturales, culturales,
nuevos y existentes recursos, la artísticos, antropológicos, técnico
educación y capacitación de los y científicos y más bien ven con
pueblos indígenas, para lograr celo y preocupación la unidad de
su desarrollo sostenible, para los pueblos indígenas en la lucha
contribuir y para participar en un y resistencia que han iniciado y
desarrollo sostenible y equitativo que cada día empieza encontrar
a todos los niveles. Atención adhesiones de otros pueblos
particular debe ser dada a las no precisamente indígenas que
mujeres, niños y jóvenes indígenas. entienden la necesidad de unir para
hacer frente al suicidio colectivo al
108. Se debe parar y prohibir todo que nos lleva la civilización.
tipo de discriminación folclórica.
3. Comunidad económica
109. Las Naciones unidas deben
promover la investigación del La minga y su filosofía
conocimiento indígena y promover
una red de ciencias indígenas.” La comunidad indígena no se
enmarca dentro de una economía
Sin duda un documento bien de libre mercado, ni desde el punto
labrado que recoge las aspiraciones de vista sociológico marxista
históricas de los pueblos indígenas existe división de clases sociales
reunidos desde el 25 al 30 de mayo antagónicas e irreconciliables,
de 1992, que busca ser difundido a donde prima el individuo y su
nivel de todos los pueblos indígenas propiedad privada, sumada a
o no, se respeta las visiones de la ambición patológica de la
otros lados, la diversidad es un acumulación y concentración de la
elemento que enriquece los saberes riqueza en poderosas oligarquías.
y para canalizar las cosmovisiones
de pueblos del mundo la tolerancia La comunidad indígena cuenta
es factor imperativo para su con una economía de subsistencia
convivencia. redistributiva, no concentra
comparte, no despoja ofrece, no
202
usurpa convida, consecuentemente randik y en la serranía sur como

la economía comunitaria está libre el presta mano, o Ñanda Mañachi
de acaparamiento y especulación, se es decir “dad y recibid” con la una
rigen por principios de solidaridad, mano se da con la otra se recibe
reciprocidad, complementariedad, “recibiendo damos” o “manos
proporcionalidad, integralidad en que dan manos que reciben”
el trabajo con el sistema solidario simbolizado en las manos cruzadas
de mingas, libre de pago con esculpidas en piedra que dejaron
dinero circulante o remuneración, las culturas indígenas andinas
el trabajo no es una maldición en varias pueblos (arqueología
es una bendición por tanto es Andina) captadas a través de la
gratificante que hacen posible primigenia herramienta indígena
sembrar, cultivar, crecer, cosechar, hoy desparecida y desechada:
distribuir, redistribuir y resembrar, la observación, observación del
de acuerdo a las necesidades de sus cosmos donde descubrió el indígena
comuneros. a decir del investigador Carlos
Milla Villena39 una disciplina en
La reciprocidad se manifiesta el tiempo y un orden en el espacio
en devolver las bendiciones a la y que las estrellas parecían girar
Pachamama ofreciendo apoyo al alrededor de unas, parecía una
desvalido, al afectado, al huérfano, ave con las alas desplegadas, o un
a los dolientes, con alimentos, hombre con los brazos extendidos
vestuario, productos, materiales y la era la Cruz del Sur, el eje celeste del
fuente laboriosa en la construcción hemisferio austral donde vivimos.
de la vivienda a la pareja recién En un esfuerzo de imaginación
casada, o la reconstrucción de por aprender lo ordenado inventó
la cementera a quién perdió espejos de agua para captura las
los cultivos por una catástrofe imágenes de cada cuatro luminarias
natural. Es un precepto milenario y reproducir en piedra la forma y
la reciprocidad conocido como la proporción de la figura cruciforme.
“convidada”, es decir la auténtica Y descubrió que entre sus brazos
y elemental acción solidaria de los que a un lado del cuadrante era
vecinos en “dar y recibir”, que es el brazo menor, del mayor sale
la síntesis dialéctica de la minka la diagonal exacta así encontró
milenaria, que en el mundo andino el cuadrado y su diagonal: la
se conoce como el principio o ley
39 Arquitecto, investigador, historiador
del Ayni, también conocido en peruano que ha publicado varios libros y
el Jatun Kañar como el Randik artículos sobre el origen de la cultura indígena
del Perú y la región andina.
203
Justicia Indígena
proporción sagrada, la proporción la iglesia romana. Además la

andina. La raíz cuadrada de dos reciprocidad no solo es entre
resultó siendo la raíz cultural de familiares sino la trama social se
un pueblo y la base formal de entreteje también a los comuneros
su religión institucionalizada, sin condiciones o recompensas; la
la religión del respeto profundo ayuda no necesariamente vuelve de
que los occidentales convencidos quien recibió sino dialécticamente
dicen que se rinde culto y hasta va y viene por otras manos cuando
salen con el exabrupto de pensar más necesita. Se convida lo que se
que se sacrificaban vidas humanas tiene no lo que resta; las cosas son de
como homenaje a sus dioses, sin quien necesita, no hay dueños que
detenerse un instante y comprender priven, los bienes son comunes. El
que es el respeto y abnegación de término convidar es muy utilizado
reciprocar la inmensa generosidad en la serranía austral del Ecuador
del sol que da luz, calor, energía; que consiste en dar parte de su
a la luna que enseña cuando hay vida, de su cosecha, de lo que tiene,
que sembrar y cosechar, a la cruz de lo que recibió, así sea poquito
del sur que enseñó a descifrar pero eso se convida (comparte)
filosófica y sociológicamente la se dice “donde comen dos comen
vida en comunidad a través del tres” y así se multiplica y escoge
principio de la reciprocidad que se lo mejor para ser reciprocado
expresa en la iconografía de las cuando necesita; en la comunidad
manos cruzadas. no faltan visitas, jamás con manos
vacías, van y vienen con las manos
La ayuda de hoy es devuelta llenas. Antes que aparezcan los
mañana sin obligación legal y peor fósforos y la electricidad fue
medio coercitivo, sino por natural común compartir la candela del
reciprocidad, responsabilidad fogón en tiestos de barro que tenía
social y profunda conciencia más de un significado. Convidar
ético reconocido y aceptado en la la candela es compartir no solo
comunidad. el fuego material sino ante todo
la energía espiritual, recordemos
El circulante monetario, no es que el fuego es uno de los cuatro
indispensable en las relaciones elementos sagrados – a más del
sociales comunitarias, ni siquiera el aire, agua y tierra- considerados
trueque que tiene otra connotación en la cosmovisión indígena
y menos la caridad cristiana que como principios generadores de
solo evidencia la hipocresía de la vida, relacionados el aire con
204
Pachakamak, el norte y la energía; en las siembras, deshierbas,

la tierra con Pachamama, el sur y aparcamiento, cosechas, como en
la materia; el fuego con Intitayta, la construcción de la vivienda, etc.
el oriente, el tiempo; y el agua preciso es enfatizar que la minga
con Yakumama, el occidente y el no es solo el esfuerzo físico, el
espacio. Convidar la candela es la pulso manual, o lo que dicen los
expresión más sencilla y genuina ‘profesionales’ formados por la
de la originaria solidaridad de educación occidental “la mano
reciprocar el calor que recibe de de obra no calificada”40 (¿?)
arriba: del Sol que genera vida. conlleva una compleja y exquisita
Igual sucede con convidar el agua, combinación de otros elementos
antes que venga la bomba manual espirituales esenciales como la
de succión de agua subterránea en enseñanza implícita de los mayores
la parroquia o el tendido de redes y a los menores habidos de aprender
el grifo de agua fue común convidar a través de la observación, con
el agua de la vertiente entre los su innata curiosidad humana; la
vecinos, recuerdo muy presente las expresión tímida y sensual de
enseñanzas de mi sabia madre: “ni los jóvenes en su acercamiento
el agua y ni la candela se niega” su con otras de género distinto
negación trae la perdición. (Kuyarinakuy) en estas singulares
reuniones de cultura comunitaria,
En el mismo sentido se manifiesta donde el sudor sabe más dulce
la minga milenariamente conocida por la incesante participación de
así en el mundo andino; tequio adultos con imaginativas bromas
en la nación azteca y maya, y juegos que tejen la natural trama
fajina en los pueblos originarios social de la cultura milenaria.
de Colombia, a la labor Luego la expresión de reciprocidad
colectiva, solidaria, que renuncia y compartimiento de la generosa
explícitamente a la remuneración alimentación y bebida con chicha
por tratarse de labores sobre y mizhkitullo atizan la alegría
un bien colectivo o un objetivo natural de la pampamikuy; en un
común que beneficia a todos como derroche desbordante de energías
la construcción del templo, las que retroalimentan el compromiso
obras de irrigación o agua potable a nuevas jornadas. Es de anotar
y todas aquellas labores de carácter que en una pampa mesa no hay
colectivo y otras familiares y comida que falte y por escasa
vecinales que apoyados hoy son
recibidas mañana –la manito- 40 Criterio colmado de pensamiento
colonial, racista, despectivo e supina ignorancia.
205
Justicia Indígena
cantidad de alimentos que parezca, “taita carnaval” se impone a su

siempre alcanza y sobra; más dualcomplemento el “musuay”,
que la cantidad, pesa la generosa que simboliza la hambruna. Unos
energía de los asistentes que con invita al almuerzo, otros devuelven
la sola vista llenan sus estómagos con la merienda y la fiesta gira en
de tanta exquisitez exhibida en la el natural espiral social de unos
sabia sierpe asentada en la tierra a otros durante los tres últimos
sobre el mantel comunitario. días de carnaval, evidenciando
el principio de la reciprocidad,
Asimismo en toda festividad omnipresente en todos los actos
quien invita convida lo que tiene, del convivir social comunitario.
fruto de una buena cosecha y
comparte la alegría, con una buena Es necesario precisar que
“comelona” en un acto ritual y los comuneros en todos sus
ceremonial, la generosidad de los actos demuestran sinceridad
protagonistas de la fiesta es tal y espontaneidad. Prima la
que los invitados vuelven a sus solidaridad al egoísmo, la
casas con la “wanlla” (comida de convidada al acaparamiento, la
fiesta que sobra para el disfrute del redistribución a la ambición y
día siguiente) para ello llevan el así podemos ir identificando los
“mantel y balde”, en los últimos valores frente a los antivalores
tiempos se está sustituyendo por de dos sistemas económicos
las fundas plásticas41; ahora es de encontrados: el capitalismo y el
destacar que los invitados tampoco comunitarismo, que relacionan
van con las manos vacías, también con el mercado y el Sumak kausay.
llevan lo suyo y esas manos llenas En esta línea de pensamiento
regresan llenas de otros productos y acción la “Declaración de
que sintetizan la diversidad y Copenhague”, en el histórico
reciprocidad. “Encuentro de Visiones Abya
Yala” concluye: “... El principio
El tiempo avanza y luego el invitador de desarrollo... no comprende solo
es invitado, así por ejemplo en el factor económico. Las bases de
las festivas celebraciones del inti nuestro desarrollo son mantener la
Raymi en el Norte y el carnaval unidad comunitaria, fortalecer el
en le sur, a fin de alcanzar una mundo espiritual, la libertad física
buena cosecha, la generosidad de y mental de hombres y mujeres
que deben estar fundamentados
41 Lamentable asimilación occidental y en el principio del respeto mutuo,
perjudicial para el ambiente
206
la hermandad y la equidad en el medio y la justificación de los

comportamiento de los bienes y castigos era la rudeza de los
riquezas comunitarias”. alumnos lo que conllevaba aplicar
el famoso mandamiento hispano:
4. Comunidad de idiomas “la letra con sangre entra”.
Un requisito para mantener, Ventajosamente desde la Asamblea

fortalecer y proyectarse un pueblo Constituyente de 1998 en el
es la lengua, no está por demás Ecuador se reivindicó parcialmente
subrayar que fue el lenguaje lo que el idioma originario de los pueblos
posibilitó dar un salto cualitativo indígenas, así dispone el Art.
en la evolución de la especie Primero: “... El Estado respeta
humana y hasta ahora el mundo y estimula el desarrollo de todas
científico con la ingeniería genética las lenguas de los ecuatorianos.
confirma que pese a la mínima El castellano es el idioma oficial.
diferencia del número de genes El quichua, el shuar y los demás
entre el hombre y el ratón fue un idiomas ancestrales son de uso
elemento gravitante el lenguaje oficial para los pueblos indígenas,
lo que posibilitó el despegue del en los términos que fija la ley”.
hombre al estancamiento del resto Posteriormente la asamblea
de especies bióticas. constituyente de 2008 avanzó un
poco más al disponer el art. 2,
En las cartas políticas de los segundo inciso: “El castellano es
Estados nacionales por norma el idioma oficial del Ecuador, el
general declara como única y castellano, el kichwa y el shuar
exclusiva lengua el castellano, son idiomas oficiales de relación
notándose el carácter excluyente intercultural. Los demás idiomas
de las constituciones oficiales oficiales son de uso oficial para
que a la postre generó más de un los pueblos indígenas en las zonas
discrimen a otras lenguas de los donde habitan y en los términos
pueblos originarios y su ulterior que fija la ley. El Estado respetará
desaparición, así en las escuelas y estimulará su uso”. No fue
el niño que usaba la lengua de fácil alcanzar esta declaración
sus ancestros era maltratado, constitucional, la CONAIE
vilipendiado no solo de palabra, presionó ante la asamblea la
sino castigado por los profesores, declaratoria del kichwa y los
hasta que pronuncie una lengua demás ancestrales como idiomas
completamente extraña para su oficiales en la república del
207
Justicia Indígena
Ecuador, pero salió al paso el En la costa y en la sierra hablan

presidente Rafael Correa haciendo el Kichwa los siguientes pueblos:
gala de prepotencia e ignorancia ha Sarakuros, Paltas, Kañaris,
desvalorizar las lenguas ancestrales Puruháes, Warankas, Chibuleos,
y argüir que es “pura novelería”. Salasacas, kisapinchas, Tomabelas,
Panzaleos, kitukaras, Otavalos,
La “pura novelería” que decía el karankis, Natabuelas, kayampis
presidente de la república colisiona y Pastos; Tsafique, que habla el
con una realidad que evidencia pueblo Tsachilla; Chapala, que
una enrome riqueza lingüística habla el pueblo Chachi; Awapit,
de diversas nacionalidades que habla el pueblo Awa; y Epera,
existentes en el Ecuador. El que habla el pueblo Epera.
Consejo de Nacionalidades y
Pueblos Indígenas del Ecuador Ahora todas estas declaraciones
CODENPE42, entidad pública que constan en la Constitución
que aglutina a representantes de ecuatoriana en su parte dogmática
los pueblos indígenas del Ecuador en la práctica aún están lejos de ser
reconoce los siguientes idiomas en aplicadas, más cuando la misma
la nación: carta política en su parte orgánica
se desdice con disposiciones
En la Región Amazónica: Shuar, que dejan abierto el ingreso de
del pueblo shuar; achuar, del pueblo acciones neoliberales opuestas a
achuar; alingae, del pueblo Cofan; los derechos sociales y colectivos.
paicoca, del pueblo Siona; secoya
del pueblo Secoya; huaoterero del Pese a la arremetida de gobiernos
pueblo Huaroni; záparo del pueblo de turno, los esfuerzos de los
Záparo, conviene destacar este pueblos indígenas tampoco se han
último idioma que fue declarado detenido y aún en contra vía luchan
por la UNESCO como patrimonio en sus reivindicaciones históricas
intangible de la humanidad, quizá como la educación intercultural
motivado por que esta lengua se bilingüe que ya se encuentra
encuentra en peligro de extinción; institucionalizada en algunos
y kichwa de los pueblos Kichwa. países entre otros en el Ecuador
desde 1990 pese que el gobierno
de la revolución ciudadana, cliché
42 Institución pública alcanzada con utilizado por el presidente Correa,
mucho sacrificio por el movimiento indígena y
para los pueblos y nacionalidades del Ecuador incluso se hace llamar gobierno
hoy agoniza en su existencia que cederá el paso
al consejo de la igualdad
208
socialista del siglo XXI43. adopte las siguientes medidas:
En Centroamérica el gobierno de a.- Promover una reforma de

Guatemala cedió las presiones la Constitución Política de la
justas y legítimas que la Unión República que liste el conjunto
Revolucionaria Nacional de los idiomas existentes en
reivindicó su lucha entre otros Guatemala; que el Estado está
con el idioma al considerarlo constitucionalmente compro-
como uno de los pilares sobre metido en reconocer, respetar y
los cuales se sostiene la cultura, promover.
siendo en particular el vehículo
de la adquisición y transmisión de b.- Promover el uso de todos los
la cosmovisión indígena, de sus idiomas indígenas en el sistema
conocimientos y valores culturales. educativo, a fin de permitir que
En este sentido, todos los idiomas los niños puedan leer y escribir
que se hablan en Guatemala, en su propio idioma o en el
merecen igual respeto. Así idioma que más comúnmente se
proponía la imperativa acción hable en la comunidad a la que
de adoptar disposiciones para pertenezcan, promoviendo en
recuperar y proteger los idiomas particular la educación bilingüe
indígenas y promover el desarrollo e intercultural en instancias tales
y la práctica de los mismos. A fin como las escuelas mayas y otras
de viabilizar la propuesta se acordó experiencias educativas indígenas;
que el gobierno guatemalteco
c.- Promover la utilización de los
43 Las grandes tendencias ideológicas
se categorizan por años o siglos, si tuviera idiomas de los pueblos indígenas
algún acierto este sofisma, entonces habría que en la prestación de los servicios
“descubrir” el cristianismo del siglo XXI y en sociales del Estado a nivel
igual sentido el nacionalismo, el capitalismo,
fascismo, nazismo, etc. El socialismo es o no, comunitario;
no hay medias tintas, se es de izquierda o no.
El problema está en que se busca confundir al
pueblo y disfrazar su real intención y accionar,
d.- Informar a las comunidades
esto no es nuevo, desde siglos atrás apareció el indígenas en sus idiomas, de
centroizquierdismo, el centroderechismo que no manera acorde a las tradiciones de
son sino expresiones camufladas que pretenden
contentar a todos tomando parte de lo uno y los pueblos indígenas y por medios
parte de lo otro, supuestamente lo mejor de la adecuados, sobre sus derechos,
derecha y lo mejor de la izquierda, dicho de obligaciones y oportunidades en
otras maneras no es ni hombre ni mujer sino…
parte de hombre y parte de mujer, que se tomaría los distintos ámbitos de la vida
lo mejor del sexo masculino y que se tomaría del nacional. Se recurrirá, si fuere
femenino?.
209
Justicia Indígena
necesario, a traducciones escritas cartas políticas de los Estados

y a la utilización de los medios latinoamericanos han acogido
de comunicación masiva en los aunque en términos declarativos
idiomas de dichos pueblos; la preservación de los idiomas
indígenas y se han comprometido
e.- Promover los programas de en adoptar las medidas necesarias
capacitación de jueces bilingües para reconocer y fomentar esta
e intérpretes judiciales de y para riqueza cultural que se encuentra
idiomas indígenas; en grave riesgo de extinción.
f.- Propiciar la valorización 5. - Comunidad de Territorio

positiva de los idiomas indígenas
y abrirles nuevos espacios en los Un elemento básico para la
medios sociales de comunicación y configuración de una comunidad
transmisión cultural, fortaleciendo históricamente constituida es el
organizaciones tales como la territorio, considerado éste no
Academia de Lenguas Mayas y solamente por la tierra sino por otros
otras instancias semejantes; y componentes naturales, no menos
importantes sino consustanciales
g.- Promover la oficialización a la tierra y toda forma de vida,
de idiomas indígenas. Para entre ellos el ser humano, siendo
ello, se creará una comisión de estos: los bosques, el páramo, el
oficialización con la participación de agua, los vientos, las aves, los
representantes de las comunidades animales, las plantas, la lluvia, los
lingüísticas y la Academia de rayos cósmicos, el sol, la luna, el
Lenguas Mayas de Guatemala arco iris, el lucero, la chakana, las
que estudiará modalidades de pléyades, la vía láctea etc. además
oficialización, teniendo en cuenta el mundo de la cultura y dentro de
criterios lingüísticos y territoriales. ello todo el imaginario colectivo
El Gobierno promoverá ante y festivo espiritual, en definitiva
el Congreso de la República todos los elementos y fenómenos
una reforma del artículo 143 de presentes en Hawa Pacha, Pay
la Constitución Política de la Pacha y Uku Pacha44 considerados
República de acuerdo con los ritual y culturalmente como seres
resultados de la comisión de vivos. Preciso es recordar que nos
oficialización. encontramos confraternizados con
En tal sentido la mayoría de 44 El macro-cosmos, inter-cosmos y

micro-cosmos
210
todos estos elementos al haber sido sido incansable, dramática y no

formados por las mismas partículas pocas veces habido derramamiento
o átomos, encontrando nuestras de sangre, unos por conservar,
raíces originarias –cosmogonía preservar y mantener el equilibrio
– astronómicamente hablando ecológico, otros con una visión
también en los planetas, estrellas, capitalista acaparadora, que ven a la
constelaciones y galaxias, en tierra como un objeto –mercancía-
definitiva en el infinito universo para apropiarla, explotarla,
iniciado con el big bang45. exprimir y sacar el mayor provecho
económico a esta “materia prima”,
La jurista mexicana Elia Cruz sin querer entender que depredar la
Rueda citando a Giménez dice naturaleza es un suicidio, es como
territorio es: “…el espacio escupir al cielo, aun sin darnos
apropiado y valorado por el cuenta que el hombre es la especie
grupo social para asegurar su más depredadora del planeta de
reproducción y satisfacción de entre los seres vivos.
sus necesidades vitales, ya sean
materiales o simbólicas; como Hablar de la superficie terrestre
lugar de inscripción de una es un concepto reduccionista, por
historia o una tradición colectiva, tanto el término apropiado que
la tierra de los antepasados, el engloba todos los elementos que
recinto sagrado, repertorio de conforman la tierra su habitad es
geosímbolos, bien ambiental, territorio, que las comunidades
patrimonial valorizado, solar originarias mantienen con respeto
nativo, paisaje natural símbolo y veneración al ser considerados
metonímico de la comunidad”. desde una visión integral a la
Madre Tierra o Allpamama como
La lucha por la tierra en casi todos la casa grande que nos permite
los pueblos de la Abya Yala ha alimentar, beber, respirar, vestir,
cobijar y vivir en armonía natural.
45 El Big Bang es una teoría que
sostiene que el universo surgió hace 15 mil
Aún queda mucho que aprender
millones de años, apareció el espacio - tiempo y comprender la cosmovisión de
y posteriormente con el enfriamiento y la las comunidades indígenas que
combinación de elementos químicos incluso
la aparición de las primeras formas de vida tiene sobre el territorio por parte
desde las más elementales hasta la aparición del de las culturas de occidente, si se
hombre. En síntesis humanos y no humanos quiere trascender a través de las
somos minúsculas partículas elementales
integrantes de la naturaleza... de ella venimos, generaciones.
en ella vivimos y a ella volvemos; el ciclo y la
dialéctica no se detiene.
211
Justicia Indígena
La visión de occidente es el 70% de la biodiversidad de flora

eminentemente mercantilista, ello y fauna total del planeta. El dato
explica la forma como ha expoliado es muy ilustrativo para valorar
a gran escala los recursos naturales aún más a los pueblos originarios,
renovables y no renovables, al por su forma de conservación y
extremo que nos encontramos al preservación de sus territorios
filo de un holocausto producido en bien de la vida no solo de los
por la contaminación ambiental, la pueblos indígenas sino de todos los
desertificación, la deforestación y terrícolas de la Madre Naturaleza
la sobreexplotación de los recursos -Pachamama, el restante 93%
naturales que ha llevado a un de territorio mundial está en
verdadero apocalipsis ecológico manos de los civilizados donde la
de impredecibles consecuencias, depredación es la regla de conducta
sintetizado en el calentamiento marcado por el desarrollismo
global o crisis climática, razones económico.
no le falta al antropólogo africano
Harry Mendel Fote, quien Carta de la Tierra
califica a la comunidad industrial
occidental como cosmofagíca46. En reconocimiento a esta forma
de subsistencia indígena la
En este ambiente sombrío son Conferencia Mundial de la
las comunidades indígenas en Tierra (Eco 92) celebrada en
especial de la amazonia las que Brasil, del 24 al 30 de mayo de
nos permiten aún disfrutar del 1992 sintetizó en la “Declaración
Ñukanchi Alli Sumak kawsay. de Kari-oca y Carta de la Tierra
Según los estudios del antropólogo de los pueblos indígenas” entre
Jesús González Pazos el 7% del otros puntos en el tema territorios
territorio planetario, es territorio destacamos:
indígena, constituido por selvas
húmedas, desiertos, tundras y en “31. -Los pueblos indígenas fueron
este pequeño territorio se encuentra puestos sobre la faz de la tierra,
nuestra madre, por el Creador.
46 Se dice cosmofágica por la perversa Nosotros pertenecemos a la
agresión al cosmos en devorar todo lo que
encuentre en su camino, contrariamente a los tierra. No podemos ser separados
esfuerzos que hacen determinados pueblos como de nuestras tierras y nuestros
los vegetarianos que renuncian el consumo de territorios.
fibras cárnicas por respeto a las especies o los
ascetas orientales que se cubren la boca para no
tragar especies vivas invisibles al momento de 32. - Nuestros territorios son
respirar.
212
totalidades vivientes en relación con detenimiento las políticas

permanente vital con nuestra agrarias, mineras y forestales.
cultura. Nuestra propiedad 36. - Los pueblos indígenas
territorial debe ser inalienable, negamos el sometimiento de las
incesante y sin denegación de leyes no indígenas en nuestros
título. Apoyo legal-económico territorios. Los Estados no
y técnico es necesario para pueden unilateralmente extender
garantizar esto. su jurisdicción sobre nuestras
tierras y territorio. El concepto de
33. - El derecho inalienable de los “Terras Nullu” debe ser borrado
pueblos indígenas a la propiedad y para siempre de los libros de leyes
los recursos, confirma que hemos de los Estados.
sido los dueños y administradores
de nuestros territorios 37. - Nosotros, como pueblos
tradicionales. Demandamos que indígenas, no debemos alienar
esto se respete. nuestros territorios. Siempre
debemos mantener control sobre la
34. - Afirmamos nuestros derechos tierra para futuras generaciones.
a demarcar nuestros territorios
tradicionales. La definición de 39. - Los límites tradicionales
territorio incluye espacio (aire), de los territorios, incluyendo las
tierra y mar. Debemos promover un aguas, deben ser respetados.
análisis tradicional sobre derechos
tradicionales de propiedad a todos 40. - Debe haber algún control
nuestros territorios. a los grupos ambientalistas que
ejercen presión para proteger
35. - Donde los territorios nuestros territorios y las especies
indígenas han sido degradados, dentro de estos territorios. En
debe hacerse disponibles recursos muchas circunstancias los
para su restauración. La grupos ambientalistas están más
recuperación de estos territorios preocupados por el status de seres
afectados es la obligación de humanos. Llamamos a los pueblos
estados nacionales que no pueden indígenas a determinar las guías
demorar. Dentro de este proceso a utilizarse antes de permitir a
de recuperación, la compensación grupos ambientalistas entrar en
por la deuda ecológica debe sus territorios.
ser tomada en consideración.
Estados nacionales deben revisar 42. - Los pueblos indígenas no
213
Justicia Indígena
deben ser removidos de sus tierras tienen dueños y según este criterio
para facilitar el establecimiento toda tierra sin dueño pertenece al
de asentadores (colonos) u otras Estado, situación que es por demás
formas de actividad económica en arbitraria, configurándose en una
sus tierras. forma explícita de usurpación de
las posesiones históricas a la de los
53. - Los gobiernos colonizadores pueblos indígenas.
han cambiado los nombres de
nuestras áreas tradicionales y Continúa en su declaración reco-
sagradas. Nuestros niños han nociendo la relación armoniosa
aprendido estos nombres y han de los pueblos indígenas con
comenzado a perder su identidad. la naturaleza, las estrategias de
Además, el cambiar el nombre de desarrollo y valores culturales
un lugar minimiza el respeto a los deben ser respetados como
espíritus que habitan estos lugares. distintos y vitales fuentes de cono-
cimiento.
“84. Sentimos la tierra como
si estuviéramos en el vientre de Finalmente se subraya la presencia
nuestras madres. Cuando la tierra de los pueblos indígenas desde sus
está enferma y contaminada, orígenes en el tiempo desde una
la salud humana es imposible. visión cosmogónica . “Hemos
Debemos curar la tierra y para vivido y mantenido la tierra
curar la tierra debemos curarnos como fue desde el primer día”,
a nosotros mismos. y conminan a las personas que
no respetan a la tierra y tratan
85. Debemos empezar a curar como una cosa a pretexto del
desde el nivel de la base y trabajar “desarrollo” irse de la tierra.
hacia el nivel internacional.
Como se desprende el fragmento
Además continúa la “Carta de del texto de la “La Carta de
la Tierra” con enunciados que la Tierra” es la evidencia de
se refieren a la inalienabilidad la crisis civilizatoria y un grito
de las tierras de los pueblos desesperado contra la forma
originarios, en oposición a lo que desarrollista y desenfrenada
el derecho neoliberal positivista promovida de Occidente por un
considera “Terra Nullius” o en lado y el aporte invalorable de los
la legislación ecuatoriana como pueblos indígenas que participan
baldías que supuestamente no a la humanidad entera a través
214
de medios alternativos para la vida misma, razón suficiente

la preservación de los frágiles para que los pueblos indígenas
ecosistemas. de Pastaza-Ecuador agrupados
en la OPIP afirmaran defender la
Entonces al hablar de territorialidad heredad territorialidad (tierra y
no solamente entendemos como el sus fuentes “recursos” naturales)
derecho a una parcela o pedazo de sus mayores significa impedir
de tierra sino al derecho que tiene la destrucción de las fuerzas que
sobre sus posesiones ancestrales forman parte de la vida misma de
los abuelos que cultivaron, sus territorios.
preservaron y respetaron en suma
grado. La tierra no solo es una Diferencia entre tierras y
parte de la selva que las leyes territorios
estatales llaman baldías al espacio
superficial, nuestros mayores Según el Instituto Interamericano
consideran parte integrante de de Derechos Humanos diferencia
la tierra el Uku Pacha (Lo que entre territorio y tierra de la
está adentro) donde los Supay, siguiente manera:
ser poderoso tienen sus moradas
y desde donde el Yachay (sabio) “Territorio se refiere a un área
obtiene desde sus raíces la fuerza geográfica a un espacio de la
protectora y generadora de vida a naturaleza que se encuentra bajo
plantas, animales, seres humanos y la influencia cultural y el control
toda la biodiversidad florezcan. Es político de un pueblo.
también el Jawa o hana pacha (lo
que está arriba) donde se encuentra Tierra se refiere a la porción dentro
la fuente de energía vital cósmica de ese espacio que es apropiable
y otras fuerzas como la lluvia, las por un individuo o una persona
nubes, los vientos, kwichi (arco jurídica. El primero es derecho de
iris) huracanes, rayos y truenos pueblos, y el segundo de personas.
que nutren la vida del Pay Pacha El primero crea la posibilidad de
(lo que está aquí) la superficie de ejercer control y autoridad sobre
la tierra que asocia la vida de la el conjunto de los recursos y sobre
naturaleza y los humanos. Por ello los procesos sociales que allí se
cuando se dicen recursos naturales, dan; el segundo el de aprovechar
suelos o reservas y parques sin productivamente el suelo sin
entender sus asociaciones vivas es interferencias de otras personas.
como si destruyeran o mutilarán Cuando los pueblos indígenas
215
Justicia Indígena
reclaman derechos sobre los Hace nacer casas.

territorios que ocupan y que han Gente hace nacer.
ocupado tradicionalmente, se Ella nos cuida y nosotros la
refieren a la posibilidad de ejercer cuidamos.
influencia y control sobre lo que Ella bebe chicha, acepta nuestro
ocurre en esos espacios, como con vite.
se usan y se disponen de ellos; Hijos suyos somos.
se refieren a la posibilidad de ¿Cómo se ha de vender? ¿Cómo se
participar como colectividades ha de comprar?”
en las decisiones que afectan a
esos territorios y a los recursos Desde la concepción oficial el
allí existentes; se refieren a la territorio constituye elemento
posibilidad de intervenir en el consustancial del Estado para que
gobierno de las sociedades allí su pueblo pueda desenvolverse
asentadas”. dentro del marco jurídico estatal
y su competencia en el ámbito
Eduardo Galeano en su obra interno y externo, recordemos
“De Memoria de fuego: los que es uno de los elementos
nacimientos” recoge un poema constitutivos al Estado. En efecto,
indígena por demás decidor juristas y politólogos sostienen
de la visión indígena sobre la “no hay Estado sin territorio”.
Pachamama:
Desde la visión indígena uno de
“¿Qué tiene dueño la tierra? los derechos colectivos inherentes
¿Cómo así? a la vida de las comunidades es el
¿Cómo se ha de vender? territorio, el acceso al uso y disfrute
¿Cómo se ha de comprar? de recursos naturales. Contrario a
Si ella no nos pertenece, pues. la visión liberal positiva no solo
Nosotros somos de ella. es el espacio físico -geográfico-
Sus hijos somos, así siempre, o simbólico sino además todo el
siempre. contexto histórico, social, cultural
Tierra viva. y político de un pueblo, lo que
Como cría a los gusanos, así nos permite tomar decisiones sobre el
cría. conjunto de los recursos naturales
Tiene huesos y sangre. para definir como se usan, disfrutan
Leche tiene y nos da de mamar. y como se dispone de ellos.
Pelo tiene, pasto, paja, árboles. Reiteramos que estos pueblos
Ella sabe parir papas. cuentan con conocimientos y
216
técnicas ancestrales y que el El territorio como derecho

territorio está articulado a su colectivo consustancial a los
cosmovisión conformada por pueblos indígenas es reivindicado
las creencias, rituales, lugares por el Convenio 169 de la OIT así
sagrados, incluso su organización dispone en su Art. 13:
social se relaciona con la ocupación
y distribución adecuada de los “1. -Al aplicar las disposiciones
recursos naturales, no sin otra de esta parte del Convenio, los
razón las poblaciones originarias gobiernos deberán respetar la
se asentaron básicamente junto a importancia especial que para
las fuentes hídricas solo para citar las culturas y valores espirituales
un ejemplo. de los pueblos interesados reviste
su relación con las tierras y
Es preciso indicar que se refieren territorios, o con ambos, según
también a los territorios que los casos, que ocupan o utiliza
actualmente ocupan, pese a que de alguna otra manera, y en
no han ejercido su dominio desde particular, los aspectos colectivos
el inicio como la generalidad de de esta relación.
pueblos indígenas, no obstante
debido a múltiples factores y 2. -La utilización del término
circunstancias han forzado a las <<tierra>> en los artículos 15 y
comunidades a migrar de un lugar 16 deberá incluir el concepto de
a otro como el caso de los Aymaras, <<territorio>>, lo que cubre la
que se encuentran en zonas del totalidad del hábitat de las regiones
Perú, Bolivia, Chile y Paraguay; que los pueblos interesados ocupan
los Kichwas en Ecuador, Perú y o utilizan de alguna otra manera.”
Bolivia, incluso descendientes de la
nacionalidad Kañari encontramos La disposición trascrita es
en la población del Desaguadero más clara que la luz del día, la
-límites entre Perú y Bolivia- , propiedad y posesión no se refiere
en Jujuy territorio de Argentina solo a las tierras sino al territorio,
y todos los yachay que se han ocupación, utilización es sinónimo
extendido a lo largo de los cuatro de uso y disfrute, los criterios
suyos de los Andes y actualmente legal positivista reduccionistas
las masivas migraciones de todo no pueden afectar o vulnerar sus
el mundo a las metrópolis de los alcances reales del concepto de
Estados Unidos de Norteamérica y derecho colectivo.
Europa.
217
Justicia Indígena
Reconocer la autonomía como función social que tanto se ufana

un derecho colectivo de rango declarar en algunas legislaciones
constitucional cuyo sujeto es el latinoamericanas es necesario
pueblo indígena, requiere de una privilegiar la función ecológica que
noción flexible de territorialidad debe cumplir la tierra y esto solo
que implica continuidad o lo aplican los pueblos indígenas,
discontinuidad, permanencia o considerados como los genuinos
movilidad. Esta puede ser una ecologistas de la historia.
alternativa ante la inviabilidad
política de lograr el reconocimiento El Territorio en la legislación
absoluto de los territorios ecuatoriana
históricos, dada la situación
actual, donde dichos territorios La legislación ecuatoriana
han sido ocupados o sobrepuestos arbitrariamente concede al Estado
con sujetos de derecho distintos la propiedad de todas las tierras
a los originales que han creado o que carezcan de otro dueño en su
adquirido “derechos” de facto Artículo 605 del Código Civil,
sobre los mismos. Podríamos quizá tenga una explicación, el
sustentar la preeminencia del código sustantivo referido es una
derecho de los pueblos indígenas elaboración casi clonada de la
pero ello no superaría el peligro de legislación romana y francesa que
una confrontación civil. Andrés Bello trajo al Ecuador
cuando se expidió en 1861 y su
La autonomía que reivindican los vigencia se mantiene hasta la
pueblos indígenas se sustenta en fecha.
el derecho a la libre determinación
establecido en el convenio 169 de En igual sentido el Art. 1, numeral
la OIT, de la Declaración Universal primero de la Ley de Tierras
de los Derechos Humanos, del Baldías establece:
Pacto Internacional de Derechos
Económicos, Sociales y Culturales, “Son baldías y, por consiguiente,
del Pacto Internacional de Derechos forman parte del patrimonio del
Civiles y Políticos y numerosos Instituto Nacional de Desarrollo
instrumentos internacionales sobre Agrario, las tierras que a
prevención de la discriminación. continuación se expresan:
Finalmente la propiedad sobre 1. - Todas las que, formando parte

la tierra a más de cumplir la del territorio nacional, carecen de
218
otro dueño” pertenezcan”
Por su parte el Art. 24, literal a) de Los dos cuerpos legales citados
la Ley de Desarrollo Agrario bajo pecan de ignaros y arbitrarios al
el título Atribuciones del INDA disponer que todo predio que carece
dispone: de otro dueño pertenece al Estado y
no se refiere a los nevados, predios
El Instituto Nacional de Desarrollo que se encuentran en la rivera del
Agrario tendrá las siguientes mar sino a todos los páramos,
atribuciones: a) “Otorgar títulos montes, chaparros, páramos que
de propiedad a las personas históricamente vienen siendo
naturales o jurídicas que, estando conservados y preservados por
en posesión de tierras rústicas y comunidades indígenas, quienes
teniendo derecho a ellas, carecen pastorean, cultivan, usufructúan,
de títulos de propiedad”. en consecuencia estos predios
tienen dueños y dejaron de ser
Finalmente el Artículo 25, bajo baldíos ancestralmente.
el título Patrimonio del INDA en
numeral primero de la misma Ley Más adelante el Art. 715 del Código
de Desarrollo Agrario establece: Civil trata de enmendar este
1. - “Todas las tierras rústicas horror al disponer “el poseedor
que formando parte del territorio es reputado dueño mientras
nacional carecen de otro dueño; otra persona no justifica serlo”
al respecto el jurista argentino
2. - Las que mediante resolución Alexandri sostiene “cuando se
que cause estado al amparo de reputa al poseedor como dueño no
la Ley de Desarrollo Agrario, de se trata de una simple presunción
Tierras Baldías y Colonización, como erróneamente se puede
entraron al patrimonio del Instituto afirmar sino como una realidad,
Nacional de Desarrollo Agrario y como un hecho, como un acto
aún no han sido adjudicadas; corpus, vale decir la tenencia
sumada a la intención –animus” y
3. - Las que sean expropiadas en más adelante agrega “reputar no es
aplicación de la presente ley; presumir, es, tenerlo como dueño y
Se exceptúan expresamente del en tal virtud, estar en capacidad de
patrimonio del INDA las tierras disponer libremente del bien de que
que, de conformidad con su se trate” su argumentación jurídica
Ley de creación del INEFAN la es irrefutable con lo que queda
219
Justicia Indígena
ratificado que los pueblos indígenas derecho a la libre determinación, si

son dueños de los territorios que consta en forma implícita desde su
históricamente han mantenido, preámbulo, la necesidad de que los
conservado y preservado en bien pueblos controlen sus instituciones,
de sus comunidades. así dispone el sexto inciso
“Reconociendo las aspiraciones
En el Ecuador existe una de esos pueblos a asumir el control
fragmentación legal en cuanto de sus propias instituciones y
a regulación de los recursos formas de vida y de su desarrollo
naturales así tenemos a más económico y a mantener y
del Código Civil y la Ley de fortalecer sus identidades, lenguas
Desarrollo Agrario, la Ley de y religiones, dentro del marco de
Minería, Ley Forestal, Ley de los Estados en que viven”. En
Gestión Ambiental, Ley Organica igual sentido el artículo 7 del
de recursos Hídricos, todas con sus Convenio 169 de la OIT dispone
reglamentos y cada municipio con “1. - Los pueblos interesados
sus Ordenanzas Municipales que deberán tener el derecho de
regulan el ordenamiento territorial decidir sus propias prioridades
de su jurisdicción. en lo que atañe al proceso de
desarrollo, en las medidas en que
6. Comunidad autónoma éste afecte a sus vidas, creencias,
instituciones y bienestar espiritual
La comunidad autónoma se deriva y a las tierras que ocupan a
del derecho a la libre determinación utilizan de alguna manera, y de
de las comunidades. controlar, en la medida de lo que
es posible, su propio desarrollo
El derecho clásico reconocía económico, social y cultural.
fundamentalmente los derechos Además, dichos pueblos deberán
individuales, luego a raíz de la participar en la formulación,
revolución industrial nacieron los aplicación y evaluación de los
derechos sociales y en la actualidad planes y programas de desarrollo
emergen con fuerza los derechos nacional y regional susceptibles de
colectivos que tienen a un nuevo afectarles directamente”.
sujeto de derecho: los pueblos
indígenas. EL convenio 169 sobre los Pueblos
indígenas ha sido suscrito por el
El convenio 169 de la OIT, si bien gobierno nacional y ratificado por
no establece de manera explícita el el congreso ecuatoriano, por tanto
220
los pueblos indígenas del Ecuador la soberanía, generaría una

tienen garantizados su ejercicio inminente secesión, afección a la
pleno al derecho de la libre unidad nacional, fragmentación
determinación y autogobierno en mil pedazos del Estado sin
como condiciones básicas para el estabilidad, seguridad jurídica
desarrollo de los pueblos indígenas. y provocaría una guerra civil,
afirmación por demás antojadiza
En definitiva la autonomía es la que no tienen sustento jurídico,
capacidad para decidir los asuntos político peor social, y solo
fundamentales de acuerdo a su demuestra la acostumbrada
cosmogénesis, cosmovisión y hegemonía de dominación iniciada
cosmovivencia y sus preceptos en tiempos de la conquista,
filosóficos y diversidad cultural, sostenida sistemáticamente a lo
en su más amplio sentido donde largo de la colonia y aún virulenta
cultura comprende la organización amenaza en contra de legítimos
social, económica, política, derechos de las nacionalidades
educativa, administración de y pueblos indígenas. Nada de
justicia, medicina ancestral, fragmentación ni separatismos solo
educación intercultural, valores, se complementan recíprocamente
permitiendo construir su destino gobierno nacional con gobiernos
sobre el camino y huellas de sus comunitarios en un ambiente
ancestros. de respeto y tolerancia, a fin de
fortalecerse mutuamente, de
En el caso de América Latina rencontrarse para juntos construir
y en particular del Ecuador la convivencia de hermanos de
lo que propugnan los pueblos pueblos hermanos.
indígenas es la concreción de la
plurinacionalidad garantizados Andre Hoekema anota que la
en la Carta Magna, y en ningún autonomía no implica secesión
momento ha cruzado por la de un pueblo con su territorio del
mente de la dirigencia y sus bases territorio nacional, ni conformación
sociales la intención de los pueblos de entidad pública fuera del Estado.
indígenas en separarse del Estado La autonomía sostiene el autor
nacional. “implica el reconocimiento de
pueblos indígenas como entidades
Mucho se ha satanizado que la públicas, con capacidad legal
autonomía indígena generaría la y con garantía de poder emitir
balcanización del estado, afectaría normas dentro de sus jurisdicción
221
Justicia Indígena
y de participar en la elaboración sencillamente directiva de líderes

de las políticas estatales, que conformaban el cuerpo
departamentales, etc. Implica dirigencial que guía los destinos
el reconocimiento de un hecho de sus pueblos, procurando el
social sumamente importante: la disfrute del Alli Sumak kausay,
existencia de entidades sociales la vida a plenitud. Un sistema
diferentes con su propia identidad político participativo, con una
y propio tipo de solidaridad, con democracia directa y comunitaria
sus propias instituciones, valores entre comuneros que garantiza la
y normas, una visión del mundo cohesión social. En fin un sistema
propio, una manera propia de de gobierno ayllucracia, sustentado
producir y distribuir los bienes, en la armonía y respeto de todos
de conformar y mantener el orden y con todos los integrantes de la
social.” comunidad que es la gran frater
familia, insisto guiada por los
Autonomía es autogobernarse, Yachayayas, abuelos, maestros
autoregularse augestionar entre de vida, tutores del equilibrio
humanos, la economía, la cultura, del universo social, guías de los
la política, la convivencia en pueblos.
equilibrio con la naturaleza, es
construir normas, legislar y proveer 2. Idioma
justicia a los integrantes de la
comunidad indígena. Es una forma La lengua es uno de los elementos
de ejercer la libre determinación, básicos de un pueblo, es el móvil
lo que implica que una comunidad, de trasmisión de su pensamiento,
pueblo y nacionalidad indígena creencias, leyendas, costumbres,
cuente con gobierno, idioma, sentimientos, cosmovisión,
historia, sistema económico, cosmovivencias sin ella hubiese
territorio y jurisdicción. sido imposible la supervivencia
de su cultura, ello permitió
1. Gobierno propio comunicarse y trasmitir a sus
descendientes todos los preceptos,
Una administración político- normas, costumbres, tradiciones y
administrativo de la comunidad, cosmogénesis originaria para su
pueblo y nacionalidad indígena conservación y trascendencia en
se encuentre articulada por un el tiempo y en el espacio. Empero
gobierno de ancianos (sabios), sin el canto de las aves, el aullido
cabildo, consejo de gobierno o de los animales, el trino de los
222
pájaros, la croa de las ranas, sonido devenir. En conclusión un pueblo

del agua, el rayo, el viento y toda sin historia es un pueblo castrado
la naturaleza incluido el sonido del sin identidad, sin raíz, sin base
silencio el ser humano no estaría para proyectarse, es un árbol
comunicándose ahora, siendo abatido por falta de raíces y en las
necesario mantener ese dialogo comunidades indígenas aunque
directo y permanente con nuestros no haya escrito la mayor riqueza
hermanos no solo humanos sino está en la memoria colectiva que
personas, animales, plantas y todo es convidado de generación en
lo que convidó la Pachamama. generación.
3. Memoria histórica 4. Sistema económico
La historia a decir de Cicerón es Desde la recolección de frutos, la

“la luz de la verdad, testigo de los cacería, la pesca y más adelante
tiempos y la maestra de la vida”, por la labor colectiva en actividades
tanto es ineludible que todo pueblo de agricultura mejor utilizadas
cuente con una cadena de hechos, y a posteriori administrar bajo
sucesos y en el caso de los pueblos el principio de la redistribución
indígenas cargado de cadenas en función de las necesidades
sobre sus espaldas e interminable de sus integrantes, permitió la
resistencia, una historia del conservación de la especie y
despojo, de la represión, de la luego proyectarse como pueblos
sumisión, del dominio y también indígenas hasta la fecha. Es
una historia de reivindicaciones, preciso destacar que el desarrollo
y de elementos que encantan y de los pueblos y nacionalidades
adornan las vivificantes alegrías, indígenas está sustentado en el
celebraciones, danzas, sueños y principio de vivir no de la tierra
cantos todos festivos inspirados en sino con la tierra, contrario a
el allí sumak kawsay. La historia de la visión de las “civilizaciones
un pueblo y nacionalidad indígena desarrolladas”, explotando al
permite vincular la raíz e identidad máximo, obteniendo desde las
de un colectivo con sus orígenes y entrañas todos los recursos sin
procesos47; ese pasado determina importar a las generaciones
el presente y este configurar el venideras, vulnerando el principio
de la reciprocidad, holisticidad
47 Los pueblos originarios preinkásicos
como el Kañari estamos en estas tierras por más y sustentabilidad. Los pueblos
de 10.000 años, somos los primeros pobladores originarios al convivir con
y legítimos poseedores de los territorios.
223
Justicia Indígena
los elementos que ofrece la asentamientos indígenas en

Pachamama, que constituyen una territorios distintos no significan
especie de fraters o hermanos como que hayan dejado de ser pueblos
la flora y la fauna, el sol y la luna, indígenas, por el contrario si
los elementos y fenómenos de la conservan los otros elementos son
naturaleza, los lagos y montañas plenamente considerados como
incluso los animales que forman el tales porque llevan consigo su
Tinku como unidad en la diversidad cultura y la cultura es parte del
entre el puma, la serpiente y territorio.
el cóndor que simbolizan el
puma la fuerza, la sabiduría 6. Jurisdicción
y el poder respectivamente,
reconocen, respetan agradecen y Esta facultad para ejercer justicia,
reciprocan por sus frutos, bondad, previniendo y volviendo al
generosidad recibida, por ello equilibrio social de los integrantes
con profunda abnegación rinden de la comunidad que inobserven
homenaje a la Pachamama y sus las normas consuetudinarias
elementos generados por el gran aceptadas como válidos por
creador: Wirakocha, Pachakamak, la colectividad, implica un
Pachamama. reconocimiento explícito de la
capacidad que tienen los pueblos
5. Territorio indígenas para administrar justicia
y armonizar a sus integrantes. En
Los pueblos originarios se buena hora hoy reconocido por
asentaron en determinados el Convenio 169 de la OIT desde
territorios en función de las 1997 y posteriormente en muchas
bondades que brinda la naturaleza, legislaciones iberoamericanas
fundamentalmente las aguas, empiezan insertarse en las cartas
además la leña, el pasto y más constitucionales el derecho propio
fuentes naturales que permiten su o justicia originaria que ha sido y
supervivencia. Poseían, cultivaban seguirá siendo una herramienta
criando la tierra lo que les dio fundamental para recuperar la
derecho a contar con un territorio armonía social de la comunidad,
propio. Ahora excepcionalmente como revisaremos más adelante.
algunos pueblos han tenido que
migrar y ahora encontrar lejos de
sus territorios originarios y más
bien hayan constituido nuevos
224
Libre determinación en la 1.-Derecho a poseer, controlar,

declaración de Viena administrar y desarrollar un
territorio actual o ancestral
La autonomía tiene su matriz en la
libre determinación de los pueblos Derecho al territorio implica
de ahí se basó la Conferencia usar, utilizar, ocupar, vigilar,
Mundial sobre Derechos Humanos supervisar y administrar todo lo
de Viena acordando la siguiente que ofrece la Pachamama, donde
definición de libre determinación: imperativamente se incluye las
fuente naturales del subsuelo
“Entendemos por libre (minas, acuíferos, etc); y una
determinación como el derecho situación muy importante que
que tienen nuestros pueblos a reivindica la Declaración de
poseer, controlar, administrar y Viena es referente a los territorios
desarrollar un territorio-actual actuales o ancestrales, es
o ancestral- jurídicamente precisamente porque unos pueblos
reconocido y respetado, dentro del mantienen inmemorialmente
cual un pueblo, sin injerencias de sus asentamientos colectivos y
ninguna especie, desarrolla, recrea también aquellos pueblos que
y proyecta todos los aspectos de se encuentren recientemente,
su cultura particular y específica. por efectos de las migraciones
En esos territorios nuestros que la historia atestigua que no
pueblos implementan su propio son de última hora sino por el
modelo y opción de desarrollo contrario, existió siempre y por
según sus propias concepciones tanto nada ni nadie impedirá los
cosmogónico-filosóficas de emplazamientos actuales y futuros.
la economía y de su relación Posiblemente las migraciones
con la naturaleza, controlando producidas históricamente fueron
efectivamente, los recursos del consideradas para esta declaración,
suelo y del subsuelo. recordemos en el Ecuador como
pueblos indígenas migraron del
Elemento de la libre campo a la ciudad, de la sierra a
determinación la costa, de la sierra al oriente,
hoy tanto del campo como de
De la Declaración de Viena la ciudad hacia las metrópolis
extraemos tres elementos norteamericanas y europeas
fundamentales que configuran la llevando sus costumbres, idiomas,
libre determinación. cultura y todo lo concerniente a la
225
Justicia Indígena
identidad indígena. también surgieron migraciones

como del pueblo maya, aymara,
Las migraciones el pueblo kañari se encuentra des-
plazado en zonas andinas del Perú
Las primeras migraciones y Bolivia –Desaguadero- Argenti-
obedecieron a factores climáticos na, conservando íntegramente su
que provocaron grandes cultura originaria. Pero las migra-
desplazamientos humanos ciones no siempre están compues-
estacionarimante de un lugar a tas por pueblos pacíficos que van
otro. Las migraciones de hoy en con su laboriosidad a mejorar las
cambio obedecen a persecuciones, condiciones de vida, sino también
inseguridad, desplazamientos, la historia registra olas migratorias
pobreza, guerras, terrorismo, transatlánticas de los siglos XVI al
generalmente de Sudamérica XIX de unos 50 millones de seres
a Norteamérica y de África a humanos compensaron cuantita-
Europa. Ahora pese al sentimiento tivamente el genocidio indígena
cosmopolita del mundo se de la conquista, solo en México
crean cantidad de restricciones, central, entre 1519 y 1605 la po-
cerrando fronteras por parte de blación bajó de 20 millones a un
los países del Norte a quienes millón.
pretenden migrar calificando de
intrusos, delincuentes, malvados, 2. Reconocido y sin injerencias
indocumentados, alegan que llegan
a dañar las buenas costumbres, El reconocimiento estatal de sus
generan delincuencia, prostitución, sistemas normativos internos para
mendicidad, tráfico de drogas, la regulación y aplicación del
terrorismo, promiscuidad, etc. Derecho Indígena a sus pueblos
En Estado Unidos, los latinos, es un imperativo categórico
rebasaron cuantitativamente a la de desarrollo y proyección
población africana; a comienzos social a nivel individual y
del tercer mileno, los latinos colectivo, enfatizando que este
constituyen la primera minoría de reconocimiento va a la par
Norteamérica distribuida en este con el respeto a los derechos
orden 59% mexicanos; 15% de fundamentales y garantías
América Central; 11% Sudamérica; ciudadanas y colectivas dispuestos
10% caribeños y 4% dominicanos. en la Constitución Política,
Declaración de los Derechos
Antes de la conquista española Humanos y los convenios
226
internacionales. Al hablar de cosmovivenca. Esto posibilita

reconocimiento estatal estamos contar con visiones de crianza
explícitamente respetando alternables al modelo unipolar,
la jurisdicción indígena, por hegemónico y prepotente que
consiguiente queda vetada la privilegia derechos individuales
posibilidad de injerencia estatal de una élite excluyente a amplios
en los asuntos internos de la colectivos sociales que emergen
comunidad. La no intervención como opción real a otra forma de
del Estado permite el respeto real vida comunitaria, solidaria que
a la libre decisión de la comunidad privilegia la visión cosmogónica
en cuanto a la forma de designar filosófica de profundo respeto por
a sus gobernantes, su control, la naturaleza.
administración de justicia, acceso
a la tierra y las fuentes del subsuelo Para concluir, según la tradicional
como legítimos y originarios teoría del Estado, son elementos
dueños, entre otras actividades de propios y constitutivos: pueblo,
conformidad con las tradiciones territorio y soberanía; mientras
peculiares de cada pueblo. Con que desde la perspectiva indígena
esto deja sentado las bases sus elementos preponderantes
para prohibir a los Estados las son pueblos, territorios y libre
intromisiones en asuntos propios determinación No es casual esta
de las comunidades, pueblos y aparente dicotomía si recordamos
nacionalidades y esta declarando el origen histórico del derecho en
la prohibición a toda forma de los pueblos originarios en la Abya
aculturización, asimilación, peor Yala, por la precedencia de estos
formas directas o indirectas de pueblos hoy llamados indígenas
etnocidio, ecocidio y genocidio. respecto a la constitución misma
de los Estados nacionales.
3. Implementar su visión y
opción de vida
Ejercer el derecho a realzarse como

pueblos con sus formas originarias
y específicas de organización
social, cultural, espiritual, política,
económica, filosófica, identitaria
y diversos componentes de su
cosmogonía, cosmovisión y
227
Justicia Indígena
La justicia milenaria siempre se inspira en la armonía de la sensible y

generosa Pachamama, que da y convida vida.
228
CAPITULO SEXTO nacionalidades indígenas, que

surgieron en la gran Abya Yala con
Definición de justicia indígena diferentes matices entre pueblos y
nacionalidades diversas, mas con
Con el advenimiento o resurgir un denominador común garantista
del movimiento indígena en los del equilibrio social; no es el
países del continente americano, derecho ibérico impuesto, ajeno
en unos pueblos con más fuerza a las culturas originarias, es el
que otros, empieza a aflorar derecho originario heredado de los
uno de los elementos básicos de abuelos que hoy aflora con nitidez
los pueblos indígenas para su por acción del indígena y que
convivencia como es su sistema va encontrando respuestas al ser
jurídico o justicia indígena. Este reconocido en las constituciones del
sistema jurídico no es nuevo, es el mundo entero; ello no implica que
más antiguo en todos los pueblos es un derecho excluyente y menos
del mundo y de la Abya Yala en superior al estatal, simplemente
particular, es consustancial al son diversos, necesarios y útiles
origen de la comunidad indígena, para los colectivos sociales que
razón suficiente para calificar lo reconocen como válidos,
como derecho histórico. Aparece tampoco entran a competir y
con más fuerza en un escenario entrar al juego de quien es mejor
donde la crisis de valores éticos de sino a compartir sus méritos y
la civilización capitalista, permite aciertos, a complementarse en
aflorar un derecho alterno y frente el infinito universo social de la
a la reivindicación histórica del interculturalidad. Santiago de la
movimiento indígena mundial que Cruz, líder del pueblo Chachi –
aspira legítimamente alcanzar la Esmeraldas- y ex vicepresidente
concreción de Estado plurinacional de la Confederación de
e intercultural, el reconocimiento Nacionalidades de Indígenas del
y respeto de sus originarias Ecuador CONAIE, sostiene que la
lenguas, medicina, educación, interculturalidad es la clave para
ecología, arte, ingeniería, cultura y coexistir y convivir pacíficamente
desde luego la justicia, entre otros entre pueblos, agrega ser necesario
elementos de su convivir social. respetar la justicia estatal pero
también es necesario que se respete
También se denomina derecho nuestra justicia indígena, con el
propio por pertenencia y respeto mutuo ganamos todos
corresponder a los pueblos y concluye.
229
Justicia Indígena
El derecho indígena existe continuación destacamos.

históricamente al margen de
códigos escritos en el tradicional Aroldo Cayún, extrayendo del
derecho liberal, ello implica en pensamiento ancestral del Consejo
una necesaria distinción entre Nacional de los Pueblos Indígenas
Derecho Histórico y Derecho de Chile CNPI, nos comparte la
Positivo entendido este último siguiente aproximación al derecho
como el que se incluye literalmente indígena:
en las Constituciones Políticas de
los Estados Latinoamericanos y “La norma para constituir derecho
sus respectivas leyes nacionales; no necesariamente debe estar
por ello, necesaria es, una reforma escrita, basta la existencia de lo
constitucional de la concepción del que los juristas llaman el OPINIO
Estado. JURIS, esto es la convicción en los
individuos de que al ejecutar un
En síntesis, las presentes acto (previsto por la norma escrita)
reflexiones constituyen un están ejerciendo un derecho o
esfuerzo crítico que deslinda al cumpliendo una obligación”
campo del derecho indígena de
concepciones reduccionistas como Mouchet y Zarraquín no da una
derecho consuetudinario, o el definición de derecho indígena
acceso a la jurisdicción del Estado; sino de derecho consuetudinario:
racistas y discriminatorias, como
la que pretende “graciosamente” “El derecho consuetudinario
el derecho dominante conceder puede definirse como el conjunto de
derechos humanos individuales a normas jurídicas que se practican
los pueblos indígenas, ignorando constantemente en una sociedad
ex profesamente la existencia y sin haber sido sancionadas en
vigencia de los derechos colectivos forma expresa y que se consideran
que mantienen históricamente jurídicamente obligatorias”
los pueblos originarios. De
todos modos abstrayendo de la Arhens anota que la costumbre
concepción del mundo occidental es un “producto de la voluntad de
y su derecho liberal positivista en individuos, nacida de una serie de
particular procuramos acercarnos actos idénticos y sucesivamente
a un concepto de derecho indígena respetados: se forma de manera
en función de algunos esfuerzos espontánea y más instintiva que la
individuales y colectivos que a ley, bajo la impulsión inmediata de
230
las necesidades. Los que primero administración de justicia, en los

establecieron una costumbre por sistemas de rehabilitación que
sus actos continuamente repetidos, garanticen el convivir armónico”
obraron con la convicción
firmísima de la conveniencia El Consejo de Desarrollo de
jurídica de los hechos ejecutados, las Nacionalidades y Pueblos
considerándolos no solamente del Ecuador CODENPE, en la
como buenos y justos para los Revista “Nuestros Derechos en la
casos presentes, sino también Constitución” -Nukanchikkunapak
propicio para formar una regla Kamachikkunaka Mama
común que sirva de norma Kamachipimi Tiyakun- señala:
para hechos futuros de idéntica
analogía. Por esto, las costumbres “El Derecho Consuetudinario
son, así desarrolladas, engendran es el derecho no escrito que está
una continuidad en la vida social basado en la costumbre jurídica,
y en el Derecho, y son respetadas la cual crea precedentes, esto es la
por un sentimiento moral de la repetición de ciertos actos jurídicos
comunidad” de manera espontánea y natural,
que por la práctica adquieren
La Confederación de la fuerza de ley, otorgando un
Nacionalidades Indígenas del consentimiento tácito repetido por
Ecuador CONAIE en su boletín el largo uso”.
informativo de mayo de 2001 da la
siguiente definición: Aclara que la práctica tradicional
debe ir en armonía con la moral y
“Para nosotros los indios, el las buenas costumbres, encaminado
derecho indígena es un derecho a la convicción de que corresponde
vivo, dinámico, no escrito, el a una necesidad jurídica, para ser
cual a través de un conjunto de considerada como una fuente de
normas regula los más diversos ley y estar amparada por el derecho
aspectos y conductas del convivir consuetudinario.
comunitario. A diferencia de los
que sucede con la legislación De las definiciones anotadas
oficial, la legislación indígena es las dos primeras son bastante
conocida por todo el pueblo, es genéricas, mientras que las tres
decir, existe una socialización en últimas tienen más condumio y
el conocimiento del sistema legal, cuentan con elementos propios
una participación directa en la del sistema jurídico indígena, y
231
Justicia Indígena
parecería no bien articulado quizá tiempos inmemoriales y varias

porque el derecho indígena no Constituciones de los Estados
está escrito y rompe el esquema Nacionales empiezan a recoger
tradicional hegemónico de una con un tácito reconocimiento,
conceptualización clásica. incluso en algunos países como
el caso chileno se ha llegado a
Procurando llegar a una mejor dictarse un marco legislativo,
comprensión y acercamiento de sintetizado en la Ley Indígena
lo que es el Derecho Indígena o Chilena. En el Ecuador tuvo que
Justicia Indígena ensayamos una pasar 168 años desde su creación
definición que recoja elementos como Estado nacional48, para que
claves para su cabal entendimiento. la Asamblea Constituyente de
“Justicia indígena es el conjunto 1998-1999 incorpore en la Carta
de preceptos, instituciones y Política un capítulo que trate sobre
procedimientos milenarios, “Los Derechos Colectivos” y más
sustentadas en la libre adelante en el Art. 97, numeral 20
determinación e inspirados en reconozca los preceptos del mundo
cosmovisión y cosmovivencia andino, descritos a continuación:
filosófica presentes en la memoria
colectiva, aplicables a conductas Art. 97. - “Todos los ciudadanos
diversas del convivir comunitario, tendrán los siguientes deberes y
dinamizados y reconocidos responsabilidades, sin perjuicio de
socialmente cuya prevención y otros previstos en la Constitución
aplicación corresponde a sus y la ley:
autoridades, tutoras del natural
equilibrio social” Numeral 20. - “Ama quilla, ama
llulla, ama shwa. No ser ocioso, no
Características de la justicia mentir, no robar”. Recalcando que
indígena estos preceptos no son originarios
del mundo indígena, sino un
1. Preceptos, instituciones y hibridismo hispano indígena que
procedimientos milenarios ha ido recogiendo para ahora
constitucionalizarlos. Los mayores
Es necesario insistir que la preceptos indígenas se sustentan en
Justicia Indígena no tiene
normas escritas recopiladas en 48 Claro estado nacional colonial
capitalista dependiente, extractivista, patriarcal,
un cuerpo legal o código; sin racista, ello no ha variado, porque sigue el
embargo, existen preceptos desde dominio de los herederos de la élite europea con
los mismos vicios coloniales.
232
la Chakana sagrada49, símbolo de 10. Crear, desarrollar, aplicar

los pueblos de la Abya Yala como y practicar su derecho propio
disciplina del tiempo y ordenador o consuetudinario, que no
del espacio de donde se desprende podrá vulnerar derechos
los cuatro principios mayores constitucionales”.
de relacionalidad, integralidad, Finalmente en el Art. 83 de las
complementariedad y reciprocidad “Responsabilidades”:
sobre la que gira todo el quehacer “2. Ama killa, ama llulla, ama
social, cultural, económico, shwa. No ser ocioso, no mentir, no
sociológico, ecológico, espiritual, robar”.
filosófico y naturalmente el sistema
jurídico. Como apreciamos, hay mucha
similitud entre el Código Político
Diez años más tarde, la movilización del 98 con el del año 2008, sin
social y particularmente el embargo encontramos cambios
movimiento indígena a pujos de forma o más precisamente
alumbra en Montecristi una lingüísticos, puesto que en
Constitución de avanzada en 2008 el Kichwa algunas letras del
que visibiliza derechos reprimidos abecedario fueron modificados, así
por siglos transformando al estado la “u” fue sustituido por la “w” y
uninacional en plurinacional, de la “q” por la “k”. Sin embargo en
monocultural a intercultural, en el fondo se ratificó la trilogía que
el ámbito jurídico del monismo supuestamente sustenta el derecho
jurídico a un pluralismo jurídico… indígena.
Aparece también el reconocimiento
de 21 derechos colectivos de No es la intención desbaratar la
manera explícita, recogidas en el base de los preceptos del derecho
art. 57, capítulo IV los “Derechos indígena que recogió por primera
de las comunidades, pueblos y vez la constitución ecuatoriana del
nacionalidades” entre otros: 98, ratificada en la del 2008, sino
repensar y reflexionar sobre la
“1. Mantener, desarrollar trilogía del ama killa, ama llulla y
y fortalecer libremente su ama shwa.
identidad, sentido de pertenencia,
tradiciones ancestrales y formas Preceptos coloniales
de organización social.
No es menos cierto que todas las
49 También conocida como la cruz culturas se guiaron por preceptos
andina, cruz del sur, constelación austral.
233
Justicia Indígena
de lo más disimiles, verbigracia la eran pueblos panteístas y su credo

antiquísima Ley del Talión, cuenta fue la Pachamama, Pachakamak,
con el mayor principio “ojo por ojo Wirakocha, Yakumama y todas las
diente por diente”; el Código de deidades de sitios, aves, animales
Hammurabi con su 282 artículos y los elementos de la Pacha o
regulaban la vida social hace 4.000 cosmos ( la Luna, Venus, Pléyades,
años en la antigua Babilonia, o la la Chakana, El Sol, la Vía Láctea,
Ley de las Doce Tablas en la Roma arco iris, en fin wakas repartidas
clásica o un poco antes el Decálogo en el Hanan Pacha, Kay Pacha
de Moisés; y probablemente con el y Uku Pacha, así respetaban a la
advenimiento del imperio inkaico Pachamama (Universo) como
o más propiamente dicho con respetaban a la madre tierra
la conquista y colonización se (Allpamama), no vivían de la
impusieron estas 3 prohibiciones tierra sino con la tierra, mediante
que hoy recogen la carta política ritos, alegorías, ceremonias,
del Ecuador. fiestas reciprocaban la vida el Alli
Sumak kawsay en consecuencia
Ama Killa es un absurdo total y completo
de la trilogía de prohibiciones.
Si revisamos la vida comunitaria El trabajo en la cosmovivencia
de los pueblos indígenas antes andina jamás se entendió como
de la conquista, estos pueblos no una maldición50, por el contrario
tuvieron la idea de acumulación siempre fue una virtud, fue
de bienes, menos la intención de alabado, motivado, bien tratado,
explotar al hombre por el hombre, las labores no eran cansinas porque
la acumulación originaria del no había explotación y menos
capital surge en occidente, la sobreexplotación, además hacían
ambición y codicia desmedida en minkas, jornadas colectivas
viene con los ibéricos, por tanto que disipaban el cansancio; en
si las comunidades originarias de consecuencia tiene sentido el ama
la Abya Yala y particularmente killa si no hubo ociosidad en los
las comunidades andinas tuvieron
50 La maldición en el trabajo no es
conflictos, hicieron alianzas, pero originaria de los pueblos indígenas, por el
ante todo eran pueblos cuya riqueza contrario acá era ponderado al kusi (hacendoso,
no concentraba individualidades laborioso). La maldición aparece en tierras
de la Abya Yala recién con la conquista y la
por el contrario era de la comunidad, implantación del catolicismo que ve al trabajo
todo era de todos, nada era de como una maldición de acuerdo al precepto
bíblico que increpa Jehová al mortal Adán por
nadie individualmente, es más su rebeldía al deleitar la fruta prohibida.
234
pueblos indígenas? es la mano de obra desechable.

La ambigüedad del término
Ex profesamente omití anotar la nos conduce inexorablemente a
palabra trabajo que se deriva del una relatividad en su concepto,
latín traba –trabs- que consiste en tener una actividad laboral es
el grillete que fuera colocado arriba bueno, más ser explotados,
de los tobillos de los esclavos por incluso desde la infancia, no deja
los esclavistas para impedir su de ser repudiable. En tiempos
liberación. Otra acepción parecida de la esclavitud y feudalismo,
proviene de la voz latina tripalium, visible fue la relación de clases
tripaliare, que significa tortura, sociales entre la clase dominante
motivos suficientes para no utilizar –nobles- que habían nacido para
la palabra trabajo por su acepción dominar a los siervos –villanos-
que lejos de reivindicar el derecho y estos últimos no tenían sino el
a una labor digna y virtuosa “derecho” a trabajar gratuitamente
recuerda la tortura y esclavitud o morir de hambre, más tarde en
de antaño y presente en forma la sociedad capitalista, fruto de
velada en el mundo capitalista del las luchas sociales pago caro su
cual el Ecuador no ha podido aún conquista, el derramamiento de
emanciparse. sangre de miles de proletariados
alcanzó el derecho a un pago,
Asimismo el término trabajo es remuneración o estipendio, para
demasiado genérico y conlleva una desventura del jornalero jamás
elevada dosis de ambigüedades, justo, todos conocemos que tras
se emplea para quejarse del un salario esconde la explotación
sometimiento, lo fastuoso, forzoso, del capitalista, tal como destaca y
impositivo; no obstante también demuestra elocuentemente Carlos
sirve para destacar lo virtuoso, la Marx en su análisis de la Plusvalía
satisfacción y la dignidad. –parte indebida que no se paga al
trabajador. En definitiva ni la
Para los teólogos se trata de sobreexplotación ni la vagancia
una maldición divina, para los equilibra el deber ser del ser
economistas es el bien supremo del humano laborioso por naturaleza,
que todos deben participar, aunque destacando que la labor no solo es
miles de hermanos y hermanas la física, muscular, sino también
siguen haciendo filas interminables intelectual, la capacidad de sentir,
en busca de un puesto laboral, y para razonar y pensar. Así pensar es
los capitalistas neodesarrollistas filosofar, filosofar es laborar,
235
Justicia Indígena
pensando laboramos, en suma extremidades superiores e inferiores

todos filosofamos. Al respecto las a cuatro bestias que tiraron hacia
expresiones del filósofo francés los cuatro puntos cardinales hasta
Alfred Jacquard son decidoras destrozarlo por completo. En
“la ociosidad es la madre de todos este brutal acontecimiento vemos
vicios, pero el exceso de trabajo es como el recordado líder de la
el padre de todas las sumisiones”. resistencia a pesar de estar caído
al dominio español evitó mentir
Ama llulla y hasta el último instante de su
palpitar fue incapaz de traicionar
Otro precepto de la trilogía es la a sus compañeros manteniendo
prohibición de mentir Ama llulla incólume lealtad a los suyos.
si no había necesidad quebrantar
la verdad, más cuando una Ama Shwa
característica de la comunidad
indígena fue la sinceridad y El tercer precepto de la trilogía ama
seriedad de sus actos, recordemos shwa tampoco justifica su presencia
el juzgamiento de José Gabriel porque no había necesidades,
Túpac Amaru, una vez detenido todos compartían y disfrutaban de
el líder de la resistencia a los lo que tenían, se convidaban unos
brutales excesos de la corona a los otros, no hubo la ambicia,
española, éste sin tinta ni papel aún la pretensión de enriquecimiento,
con la esperanza de fuga, escribía menos acaparamiento, primaba
sobre un fragmento de tela con la solidaridad, la reciprocidad y
su propia sangre mensajes a sus redistribución, y si a un miembro
compañeros… en eso descubrió de la comunidad faltaba alimentos,
su captor el virrey José Antonio vestido o una necesidad elemental
de Areche y al interrogar a no era necesario robar, actuando
quién escribes -responde Túpac- con engaño, violencia, prevalecía
a un capitán – y quién es ese la solidaridad, recordemos que
cómplice - insiste el esbirro- y sin se convidaba lo que se tiene,
vacilaciones responde el líder de compartiendo parte de su vida
la más grande rebelón indígena: (convidar) y brindaba lo mejor
“aquí no hay más cómplices que que tenía, entonces como justificar
tú y yo, tú por opresor y yo por la presencia del robo, si no había
libertador merecemos la muerte”, necesidades ni necesidad de tomar
lo que efectivamente le costó la cosa “ajena” si todo era de todos.
muerte más brutal, amarrado sus
236
Ahora ello no significa que la cuando podían, otros huían antes

trilogía prohibitiva nunca existió, de ser capturados y otros al ser
esto no es materia de discusión por capturados pagaban con sus
ahora, sino la discusión radica en vidas, en estas circunstancias
cuando aparece, si son preceptos apareció el ama llulla, no mentir;
de las comunidades preinkásicas, y al transformarse la propiedad
precolombinas o surgió en comunal en privada y sus productos
los tiempos de una simbiosis en mercancías concentradas en
conquista-conquistados; parecería pocas manos, vino la escasez,
que surge con aquel inefable la necesidad de subsistencia de
día donde aparece la propiedad los pueblos entonces había que
privada traída desde Europa por castigar a quien tomaba cosa
los ibéricos, cuando todo se reduce “ajena” aunque sea para sobrevivir
a mercancía, los seres o fuentes y apareció el ama shwa, no robar,
(recursos) de la naturaleza, la tierra, con lo que podemos concluir que
los alimentos, animales, la fuerza esta trilogía tuvo su génesis y
laboral, incluido los indígenas, florecimiento durante la conquista
quienes resisten a extrañas y colonización, y hoy aparece
prácticas alienígenas nunca equivocadamente como principios
vistas por los pueblos originarios indígenas cuando en realidad
rebelándose a los trabajos forzosos es un rezago del colonialismo
en las mitas, obrajes, encomiendas, a través del derecho occidental
haciendas, porque ser contrarios traducido a lengua indígena para
a la cosmogénesis, cosmovisión confundir como hoy confundieron
cosmovivencia indígena, si las a legisladores que insertaron
tierras fueron despojados y sus en la carta magna los preceptos
frutos no son redistribuidos, la alienígenos.
reacción de cualquier mortal
naturalmente era la resistencia a la La reciprocidad (Ley del Ayni)
explotación laboral, ahí aparece las un precepto mayor
prohibiciones como el ama killa,
no ser ocioso. Los cronistas narran Las cuatro estrellas representan
que la expoliación de la naturaleza las cuatro fuente de la vida: aire,
requerían de abundante mano de tierra, fuego y agua, elementos
obra y tratados como esclavos, que convidan vida y diseñan
muchos indígenas murieron en las la cruz andina, esencia de la
mitas lo que ahuyentó la mano sabiduría indígena y determinó la
de obra, los indígenas escapaban cosmovisión filosófica, ecológica
237
Justicia Indígena
y cultural, la actitud colectiva o social por la cruz que simboliza el

comunitaria que asumieron los ir y venir, el dar y recibir a través
pueblos andinos a diferencia de de las manos cruzadas conocida
la individual filosofía occidental como la ley del Ayni o randi randi,
sustentada en la solitaria estrella principio de la reciprocidad, fuente
polar. de la solidaridad, sustento de la
minka .
El hombre no inventa nada solo
descubre lo que está a su alrededor, Al igual que la Cruz Andina o Cruz
en largas y pacientes noches del Sur, el Sol -Taita Inti, la Luna
de observación a las estrellas -Mama Killa-, Venus o Lucero,
los amautas51 se fascinaron al las Pléyades, la Vía Láctea, la
descubrir la Cruz del Sur como Tierra –Allpamama-, montaña
navegaba por los confines de -Apus-, Agua –Mamakocha o
la Pacha52, muchos antes que Yacumama reciben de Wirakocha y
Magallanes, Vespucio, Tolomeo Pachakamak, el Samay (energías)
o Eratóstenes incluso, divisaron que irradian, espiritualidad, fuerza
cuatro estrellas fulgurantes como y vitalidad a todos los seres
una ave extendida las alas o como bióticos. Contrario a la buena
un hombre con las manos abiertas energía encontramos el Hucha,
volaban en el infinito y ahí en la Cruz energía densa, desarmonizada y
Austral los abuelos encontraron las desequilibrada, lo que origina el
respuestas a la vida, fascinados mal genio, mal carácter, estrés,
descendieron y esculpieron en enfermedades, peleas, conflictos
piedra, madrea o metal la cruz en definitiva la enfermedad social
andina comparando con las manos que es las ilicitudes o infracciones
cruzadas53 observando que del que irrumpen la justicia.
lado menor salía un cuadrado y
del otro la diagonal descifrando la La filosofía andina se guía por el
cuadratura de la circunferencia en Principio de la Reciprocidad –
términos geométricos y en lo que dad y recibid- la reciprocidad es
nos ocupa la parte socio-jurídico principio y fin de la vida social,
el entrecruzamiento en la trama solo cosechas lo que siembras,
a un acto bueno recibes un acto
51 Filósofos andinos bueno, a un acto malo le sigue otro
52 Más que cosmos es el Espacio- similar. El Camino de la Rectitud
Tiempo
53 En algunas comunidades peruanas, –Dhamapada- nos convida la
bolivianas y ecuatorianas encontramos la siguiente reflexión: “Todos los
Chakana o manos cruzadas en sus altares.
238
estados encuentran su origen en la como un espejo: recibimos lo que

mente. La mente es su fundamento damos, una mueca o una sonrisa y
y son creaciones de la mente. Si uno con creces o en términos andinos
habla o actúa con un pensamiento con yapa, todo depende de nuestro
impuro, entonces el sufrimiento le obrar con la madre naturaleza
sigue de la misma manera que la y con nuestros congéneres en
rueda sigue la pezuña del buey...” la que están incluidos todos los
seres de la naturaleza como el
“La cosmovisión andina reflejada en el Altar Mayor del kurikancha”
Este pensamiento de lo recto,

del derecho o camino a la árbol, el viento, la piedra que no
perfección ayuda a entender con hablan solo guardan silencio, en
claridad meridiana que el mundo definitiva todos tiene espíritu el
cosmogónico-filosófico es un samay presente en toda fuente de
elemental reflejo de cómo actuamos, la naturaleza.
239
Justicia Indígena
Esta concepción cosmogónica en la trasgresión o inobservancia

filosófica al ser integradora influye de preceptos milenarios, cometidos
en el derecho de los pueblos por acciones de comuneros que
indígenas, su armonía natural se alteran el equilibrio social; y con el
refleja en la armonía social de paso del tiempo sobre este precepto
respeto a todos los integrantes de la se han edificado nuevos valores y
gran familia comunitaria liderada convicciones que rigen la relación
por los mayores, maestros de vida, comunitaria de solidaridad,
custodios del equilibrio social. igualdad, mancomunidad y
Sin embargo al romperse este reciprocidad.
equilibrio los cabildos, mayores,
líderes o dirigentes procuran, También hay mandatos
igual que los médicos, curar la implícitos, es decir que no están
enfermedad social y devolver al expresamente considerados, sin
equilibrio natural como base de la embargo se aplican correctivos
cohesión comunitaria, al predicar a quienes infringen algunas
y practicar labores, haceres en vez normas de convivencia individual,
de la improductividad, labor que familiar, vecinal o comunal y su
será igual para todos como derecho inobservancia trae como sanción
y deber a la vez. Tesis que difiere determinados actos que alteran
por completo de la concepción la armonía comunal como son
teológica cristiana que considera al el adulterio, la agresión física y
trabajo como un castigo. verbal, las injurias, difamaciones,
el chisme, los cuentos, al irrespeto
En la integralidad y a los mayores, a las autoridades,
complementariedad encontramos el incumplimiento de los deberes
él: Shuk shunkulla, shuk yuyailla, comunitarios como las mingas, la
shuk makilla y shuk shimilla. Un indisciplina, el robo, el homicidio,
solo corazón54, una sola mano, una el asesinato, los conflictos de
sola lengua, uno es todo y todo es linderos, tierras, aguas, incendios
uno. De este precepto se extrae etc. etc. que más delante
la armonía comunitaria que debía revisaremos todos los conflictos,
existir como prevención de la jurisdicción, autoridades,
enfermedad social que se traduce procedimientos y correctivos.
54 Para algunos estudiosos más que

corazón sería el hígado, en la cosmovisión
indígena el shunko parecería ser el hígado, por
ser el órgano que determina el carácter o estado
de ánimo del runa.
240
Instituciones del derecho arreglos naturales, figurativos,

indígena chamizas (ofrenda a la candela),
homenajes en determinas épocas
En la justicia indígena existen del año (solsticios y equinoccios),
instituciones muy sólidas que siembras y cosechas, con un
sustentan el equilibrio social, detalle importante jamás hubo
la autoridad, la comunidad, en tiempos antiguos y peor en la
instituciones sociales, económicas, actualidad ofrendas con sacrificios
culturales, políticas (la asamblea, humanos, no existió estas
el cabildo, el consejo de gobierno). prácticas distorsionadas que gente
Revisemos a manera de ejemplo interesada de occidente que hace
la institución de la autoridad que aparecer a los pueblos indígenas
se manifiesta como el respeto y como pueblos salvajes que
garantía del equilibrio social de sacrifican seres humanos para su
la comunidad, simbolizado en los dios, cuando en realidad no había
progenitores (taytas y mamas), el monoteísmo sino todo es dios
abuelos, padrinos, síndico, (panteísmo) el Sol, La Luna, las
consejo de gobierno, asamblea de Pléyades, el Lucero, Vía Láctea, la
comuneros. Si bien la máxima Chakana o Cruz del Sur el cerro,
autoridad es la asamblea a la laguna, el árbol, animales, aves.
donde se recurre para decisiones
trascendentales, igual para resolver La asamblea de comuneros es
conflictos o ilícitos mayores, sin otra institución legitimada por
embargo el consejo de gobierno la comunidad como suprema
es la entidad que tiene la alta autoridad que decide en los
responsabilidad de gobernar los casos considerados de máxima
destinos de la comunidad viviendo, gravedad y complejidad, cuando
sintiendo el allí sumak kausay, es ha rebasado la esfera del consejo
decir vivir bien entre hermanos y de gobierno; la asamblea dirime
de estos con la madre naturaleza, los temas de trascendencia a fin
observando y guardando estricto de mantener el equilibrio social
cumplimiento con los principios base del Alli Sumak kawsay en la
de reciprocidad en términos cosmovivencia indígena.
constructivos y simétricos,
conforme recibe reciben las Al tratarse de conflictos o
bondades de la naturaleza se infracciones graves ocurridos
reciproca con respeto y devoción, en la comunidad la asamblea
verbigracia ofrendas florales, de comuneros aplica la
241
Justicia Indígena
justicia indígena siguiendo un colonización. Se remonta al siglo

procedimiento, no como aparece XVI, y el primero en abordar es
en la noticia de crónica roja, Francisco De Vittoria, en su obra
una muchedumbre desorientada “Relectiones Theologicae De
reunida que hace justicia por mano Indis” de 1539: “...las tierras
propia, sin ningún procedimiento, recién descubiertas en América
autoridad y menos la legítima pertenecían, en justo título, a sus
defensa del infractor, por el propios naturales. Consecuencia
contrario en la justicia indígena de ello era el derecho de los
existe etapas dentro de un proceso aborígenes a disponer por sí
que inicia con la denuncia, la mismos de su propio territorio y de
investigación o averiguación, su gobierno. Esto es el principio de
luego la resolución (sentencia), autodeterminación.”
seguidamente el correctivo
(sanción) y el seguimiento hasta Caracteriza esta primera definición
la rehabilitación del infractor el derecho a la tierra (dominio
que generó el problema social territorial), a disponer de ella
en la comunidad. Más adelante (independencia) y a definir su
analizaremos con profundidad el forma de gobierno (soberanía).
proceso de juzgamiento. Más adelante los instrumentos
internacionales se “olvidan” de este
2. Sustentados en la libre principio y solo aparece con fuerza
determinación en la Declaración de las Naciones
Unidas sobre los Derechos de los
El principio de libre determinación Pueblos Indígenas:
es el derecho de los pueblos
indígenas a decidir sobre su “Artículo 3: Los pueblos
destino: autonomía, forma de indígenas tienen derecho a la
gobierno, instituciones, etc. y libre determinación. En virtud
constituye la columna vertebral de de ese derecho determinan
un pueblo, sin libre determinación libremente su condición política y
o autodeterminación no podemos persiguen libremente su desarrollo
hablar de la existencia viva de un económico, social y cultural”.
pueblo. Este principio de Libre
Determinación de los Pueblos “Artículo 4: Los pueblos indígenas,
es tan antiguo como el Derecho en ejercicio de su derecho a la libre
Internacional Público y claro determinación, tienen derecho a la
está conectado a la conquista y autonomía
242
o al autogobierno en las cuestiones histórico-social de los pueblos

relacionadas con sus asuntos esta siempre en movimiento y es
internos y locales, así como a dialéctico, simbolizada en el churo
disponer de medios para financiar y la Chakana. La dialéctica estuvo
sus funciones autónomas”. presente en el mundo indígena
antes que surja el pensamiento
Así el Derecho de Libre filosófico de Hegel y Marx, incluso
Determinación de los Pueblos, es antes que el pensamiento griego de
un derecho humano colectivo, es un Heráclito55 El ir y venir histórico
derecho que posee todo pueblo por de la filosofía andina se manifiesta
el simple hecho de serlo. Ningún en gradas y círculos (Chakana) y
pueblo puede ser privado de este se extiende al contexto histórico
derecho porque es inherente a la social con avances y retrocesos,
colectividad y a las personas que la caídas y levantadas, altibajos que a
constituyen veces provocan saltos cualitativos.
Su concepción es integral,
3. Inspirados en la Cosmovisión holística, sistémica y dialéctica,
y cosmovivencia filosófica considera a la naturaleza como un
todo que se complementan, vincula
Cada pueblo cuenta con su, e interrelaciona, concebidos como
sentir, pensar y saber filosófico un todo viviente que se reciprocan
-patrimonio intangible- que mutuamente. La Pachamama
guía la convivencia social de sus es tiempo y espacio, por ello es
miembros, sustentado en el pasado todo y ofrece luz, calor, lluvia,
histórico que determina el presente eras, calendarios, para la siembra
fugaz e imperceptible, proyectando y cosecha, la allpamama (madre
indefectiblemente el devenir de los tierra) recibe el agua y germina,
nuevos tiempos. el hombre cultiva y cosecha, así
se expresa como el runa más que
En la cosmovisión indígena el adorar a sus dioses reciproca
tiempo es circular, viene y va, con abnegación y devoción al
–Pachakutik- sabido es que el
imperio inka tuvo sus tiempos o 55 Filósofo griego que un cierto día
dijera: “nadie baña dos veces en el mismo
eras solares de quinientos años, río” porque se dio cuenta que todo fluye, mas
cada período anuncia nuevos el pensamiento indígena hace cuatro mil años
tiempos para depurar lo malo, ya descubrió la dialéctica solo es cuestión de
revisar las piedras esculpidas en las culturas
sanear lo enfermo, limpiar las originarias el falo masculino resaltado en el
impurezas. Por su parte el devenir hombre y la criatura en brazos de la mujer,
representan la dialéctica de la filosofía indígena.
243
Justicia Indígena
generador de la vida con sus convierte al hombre en amo y

ofrendas “la chamiza” en tiempos señor dominador de la naturaleza.
de frío, el agua en tiempos de
calor, los mejores alimentos Las comunidades originarias
convidando a sus congéneres en se regían por principios
tiempos de siembra y cosecha, la milenarios, entre ellos la dual-
chicha se reciproca regando sobre complementariedad presente en la
la allpamama antes del siembre y femenimasculinidad, Pachamama
cosecha, en fin todo se sintetiza – Pacakamak, encontramos
en la Ley de la Reciprocidad, designios femeninos como la
dad y recibid, dad sin esperar allpamama (madre tierra) que da
recompensa, en una perfecta nacer de su vientre la vida y retorna
simetría social constructiva en el la muerte a su vientre a través de
tiempo y en el espacio. Cuando su inhumación para continuar en
unos de estos elementos se alteran, un proceso indetenible, ello se
se altera todo, vulnera su equilibrio evidencia con una de las estatuas
y vitalidad. Los seres humanos más antiguas descubiertas hasta
tienen energía-espíritu, igual que la fecha, la famosa Venus de
todas las plantas, animales, incluido Willendorf57. Así su concepción
los “inertes” que para el runa andino espiritual cósmica creía en una
tienen el samay o espíritu que da renovación constante, teniendo
vida como una piedra que tiene como madre la tierra, implicaba
espíritu y mantiene vida, acaso no que todo lo que existe en ella, aves,
es parte de la naturaleza, todo ser plantas, animales y humanos no
es naturaleza viva en movimiento eran sino sus hijos, en consecuencia
constante, por tanto el hombre no sujetos a sus leyes y designios.
domina ni puede dominar si apenas
es fragmento del naturaleza, En la filosofía runa hay tres mundos
pedazo de la Pachamama, todo de donde vienen y van los seres
es uno y uno es todo a diferencia vivos, cuando el runa trasciende
del mundo occidental cuyas raíces de la dimensión terrenal a una
provienen de la cultura semita
(Judeo cristiana) y helénica todo, principio y fin de lo existente.
57 Escultura en piedra calcárea que
(grecorromana) encarnado en data del año 26.000 a. C. y otras esculturas
la visión antropocéntrico56 le más antiguas -30.000 a C.-, figuras que son
de pequeños tamaño entre 3 y 22 centímetros,
56 El hombre es el centro del universo, esculpidas en piedra, hueso y marfil que
la naturaleza al servicio del hombre, contrario representan mujeres, destacando el símbolo
a la visión Pachacéntrica del mundo indígena materno a través de sus vulvas, los seños, las
donde la naturaleza universal es el centro de nalgas y vientre embarazadas.
244
dimensión superior, es decir con la invención de la agricultura; para

muerte de una persona, su cuerpo los sumerios la diosa Nidaba fue
al inhumar es vuelto a su vientre la inventora de arcilla y del arte de
–Uku Pacha- (adentro de la tierra) escribir; en Mesopotámica la diosa
; los recuerdos que marcaron los Ninli, la maestra de la agricultura;
sentimientos, tristezas, alegrías, en la india la diosa Sarasvati es la
emociones, quedan aquí en el inventora del alfabeto; situación
Kay Pacha (lo que está aquí en similar sucede para el pueblo de
la tierra, superficie) y están con Babilonia con Isthar, Escandinava
nosotros conviviendo reflexivas, con Freya, en Canaán con Anath,
animando y convidando el Alli Fenicia con Astarté. En definitiva
Sumak Kausay; y el espíritu o para la mayoría de pueblos de la
energía se dirige al Hawa Pacha antigüedad la mujer o lo femenino
(la parte superior del cielo) de como la madre tierra simboliza la
donde junto a los fenómenos dadora de la vida, quien la protege,
y elementos del macrocosmos cría a sus hijos y tras su ocaso
ilumina el camino al andar de vuelve abrazar a sus hijos en su
los pueblos58 y encontramos la vientre.
integralidad e interrelacionalidad
entre el micro-cosmos, inter- Del principio milenario de la
cosmos y macro-cosmos. Hay dualidad complementariedad
temas aún indescifrables sobre encontramos otras manifestaciones:
el significado de la sexualidad, día-noche, frío-calor, arriba-abajo,
el enigma de la concepción y el positivo-negativo, izquierda-
parto, pero si entendido el ciclo derecha, fuerte-débil, etc. también
femenino concordante con el la energía consustancial al ser
tiempo del calendario lunar que se expresa a través del Samay,
en realidad es luni-solar y la idea energía pura, sublime, profunda,
de la tierra entendida como vientre fluida, infinita y refinada originada
que nace y renace constantemente. en Wiracocha (el agua densa en
La cosmogonía femenina es una su pureza y esencia) o esfera
filosófica común de los pueblos no exterior, el mundo en potencia,
solo de culturas de la Abya Yala lo que inminentemente viene, lo
sino también esta presentes entre que sucederá irreversiblemente,
los egipcios la diosa Isis que es esto explica nuestro lenguaje
acreedora de poderes divinos y usado en potencia, utilizamos
humanos, además se le acredita la el verbo ser y estar en potencia.
Vgr. Alli llachu Kanki (cómo
58 Los tres mundos del saber andino.
245
Justicia Indígena
está pasando) -Allilla, mana allilla hacia el mundo interno y hacia lo

purikun (entre bien, entre mal alto. Igual el runa61 es el puente
estamos pasando). También se usa: entre lo grande y lo pequeño, lo que
Estamos yendo, estamos haciendo, diría Blaise Pascal “El hombre en
estamos pensando, estamos la naturaleza es una nada frente al
viviendo, estamos sembrando, infinito, un todo frente a la nada,
estamos trabajando, un lenguaje en un punto medio entre la nada y el
movimiento y tiempo potencial. todo”, uno es todo y todo es uno.
Esta energía sublime proviene En el ser humano también se

desde Wirakocha y Pachakamak59 manifiesta el símbolo circular de
. Contrario a la buena energía espacio tiempo, así en la cabeza
encontramos el Hucha, energía encontramos el “Yuyay”, o sea el
densa, desarmonizada, lo que saber, la sabiduría, la capacidad de
origina el mal genio, estrés, pensar. En el corazón encontramos
enfermedades, peleas, conflictos, otro círculo que es el kuyay, el
desequilibrio en definitiva la amor, el cariño, los sentimientos.
enfermedad social60. Más abajo encontramos las
manos que simboliza el ruray es
Si el Hawa Pacha proviene de decir el hacer, la laboriosidad,
lo alto, el Uku Pacha aflora de lo el desenvolvimiento continuo.
más profundo de abajo de la tierra, Y finalmente el cuarto círculo
fluye hacia fuera, hacia el espacio encontramos en la zona púbica o
y se expresa en el tiempo pasado, aparato reproductor el “munay” el
lo que dio origen, lo que determinó querer, los deseos la preservación
el presente, el hoy que no es sino de la especie.
el Kay Pacha, lo que está aquí, que
constituye el umbral, la bisagra, Esta concepción cosmogónica
filosóficamente simbolizada en la filosófica al ser integradora influye
Chakana –puente- de entra y salida en el derecho de los pueblos
indígenas, su armonía natural se
59 Dioses supremos del imperio refleja en la armonía social de
inka -mantienen la dualidad deísta varón y respeto a todos los integrantes de la
mujer- y a través del Hana Pacha irradia a
Taita Inti- Padre Sol-, Mama Killa –Madre gran familia comunitaria liderada
Luna-, Pachamama -naturaleza-tierra- Apuk por los mayores, maestros de la
–montaña-, Mamakocha –lagos, océanos, ríos- vida que custodian el equilibrio
hacia el hombre dando fuerza, vitalidad.
60 Se dice que somos mitad ángel y social. Sin embargo al romperse
mitad demonio, el quid se saber mantener el
equilibrio. 61 Ser humano.
246
este equilibrio los cabildos, el dueño del predio con una

mayores, líderes o dirigentes “fuercita”62 invita a los vecinos
procuran curar las enfermedades, a la minka de siembra, alimenta a
corregir al enfermo social y la yunta (par de bueyes) y prepara
devolver a la comunidad en el las herramientas de labranza;
marco de la armonía natural. la mujer selecciona la semilla y
prepara comida abundante para los
Igualmente el pensamiento minkeros63.
filosófico integrador se
manifiesta en la síntesis de la El día de la siembra, muy temprano
agrobiodiversidad, simbolizada en la familia y los minkeros se juntan
la chakra o cultivo de alimentos y hacen el ritual de la siembra de la
en un especio pequeño de la chicha64 y luego los varones toman
tierra, ceremonialmente cultivado el arado, las mujeres las semillas,
iniciado con la preparación del los hijos coadyuvan deshierbando,
suelo, la siembra, deshierba, por su parte la dueña del predio
aparcamiento y cosecha se hace en ayudado por otras vecinas prepara
función del calendario luni-solar el almuerzo del medio día que
practicado a lo largo y ancho del disfrutan junto al sembrío y al final
callejón interandino; si se vulnera de la siembra deleitan del banquete
estas leyes naturales sencillamente con abundante comida y bebida,
no hay buena cosecha, la sequía, simbolizando el supremo precepto
las heladas o las plagas diezmarán indígena: como se siembra se
toda cosecha posible. cosecha.
Los cultivos en tierras andinas se La chakra simboliza la

expresan en la chakra que no es reproducción en pequeño la
simplemente el cultivo de maíz – diversidad de alimentos lo que
Sara-, que aunque es el principal la madre tierra hizo en grande,
producto, no es el único, hay una poblando de alimentos sobre la
diversidad de granos, recordemos 62 Regalito sea esto alimentos o bebida
que en el mundo existe más de que se ofrece.
12000 variedades de maíz y 63 Aplica el principio de la reciprocidad
a mayor abundancia en la fiesta mayor es la
6000 de papas, a ello sumamos, cosecha.
legumbres, proteínas, etc. es 64 Antes de beber los runas dan beber
decir todo un cultivo diverso e chicha a la Pachamama, regando con devoción
y respeto sobre la tierra el primer vaso de chicha
integrador. La siembra es toda una y luego convidan a los minkeros, todo esto para
ceremonia, inicia desde la víspera, que la Pachamamita también reciproque bien la
cosecha.
247
Justicia Indígena
faz de la tierra, hecho que inician 21 de marzo con el Pawkar Raymi

los pueblos el 21 de septiembre (fiesta del florecimiento) y el inicio
con el Kuya Raymi (fiesta de del nuevo año (mushu nina raymi)
la fecundidad relacionado con ya se tiene los primeros productos
la madre Luna) hasta el 21 de para la alimentación. Dejando
diciembre con el Kapak Raymi listo para el solsticio de verano
(fiesta de la germinación) donde -21 de junio- (Inti raymi) para
se alternan dependiendo de los la cosecha y su celebración. La
pisos ecológicos la siembra de siembra en la chakrita es un juego
maíz -dos a tres granos- en filas para los wawas y cría respeto a los
continuas trazados por el arado, a wambras (jóvenes) dice la sabia
dos pasos de distancia entre uno mujer Rosa María Simba Lema, de
y otro hoyo, variando con una fila 82 años de la comunidad Tañiloma,
de habas por cada dos de maíz; se Cotopaxi65.
siembra el fréjol a manera de lluvia
y simétricamente (shiguando En consecuencia la chakra no es el
kallimantita). cultivo exclusivo de maíz sino más
de una diversidad de alimentos
En las márgenes del predio se que balancean nutritivamente la
siembra filas de avena –hierba alimentación del runa. En cuanto
para los animales -, que sirve de al maíz también se selecciona de
barreras de protección vegetal acuerdo a la calidad del terreno y
de los alimentos que nacen en la de acuerdo a las necesidades de
chakra, así como al interior del los comuneros, el maíz blanco
predio en espacios de 5 metros para el tostado y morochillo, el
aproximadamente se siembra maíz morocho para los timbulos,
arveja, variando con líneas el zhubay para cosechar más
(kashiles) de trigo o cebada; en temprano y hacer los chumales,
los espacios que han quedando humitas; el maíz kusku para la
se rellena con achokchas, nabos, colada morada, el maíz zhima para
pepitas de zambo, zapallo o los kuchichakis, tamales, tortillas,
limeño; si es por primera vez etc. etc.
también se siembra ocas, melloco,
papas chío, chikama, mashwa, Los pueblos originarios valoran
luego de la primera siembra estos el cultivo de la chakra por su
tubérculos nacen y producen cada importancia en la sustentabilidad
año sin necesidad de volver a
sembrar. Para el equinoccio del 65 Revista “Ser anciano en los Andes”,
Libro 1 Yachay Wasi, 2012
248
de la tierra, el sistema de cultivo global, la depredación, hasta las

integral, la diversidad permite desigualdades sociales, todo tiene
conservar la tierra con suficientes justificaciones, más nadie las
nutrientes compatibles para su entiende y los amos del universo
producción agro ecológica, a provistos de ceguera absoluta
diferencia del monocultivo que conducen a la humanidad a un
luego de 3 o 5 años el rendimiento holocausto irreversible.
baja sustancialmente y requiere de
otro periodo similar para que la 4. Aplicables a conductas diversas
tierra descanse y volver a cultivar del convivir comunitario
para obtener buenas cosechas; la
diversidad de cultivos evita que La integralidad de conocimientos,
las plagas arruinen la producción; saberes, sentires, pensares que
y finalmente hay forraje para tienen los principios, preceptos,
los animales del campo, tallos procedimientos y más elementos
de avena, maíz –calcha- cuando del convivir comunitario
escasea la hierba en periodos de inspirados en la cosmogonía,
estiaje. cosmovisión y cosmovivencia
se refleja en la conducta de los
El equilibrio de las comunidades integrantes de la comunidad, no
indígenas contrasta radicalmente obstante como no estamos en un
con la sociedad occidental cuyo paraíso, libre de errores, enredos y
diagnóstico es completamente caídas, estas responsabilidades por
raquítico, endémico, el hombre actos o conductas desequilibran
crea armas para matar, la industria la armonía social y provocan las
para destruir, la ciencia para enfermedades sociales (ilícitos).
las élites66; los grandes medios
de información para alienar las Estas conductas son diversas que
mentes y postrar conciencias. van desde un chisme, es decir
Con la visión –occidental- trasmitir una noticia indebida que
está justificada el hambre, las afecta el honor de una persona
pestes, las guerras, el terrorismo, y lo que es más aumentando,
los vicios, el calentamiento exagerando y hasta distorsionando
la noticia, hasta un homicidio.
66 Bertrand Russell decía: “la Las conductas pueden ser graves,
ciencia ha servido para 3 cosas: producir más medianas o menores, pero todas
mercancías, construir armas sofisticadas para
matar gente y sustituir con entretenimientos afectan el equilibrio social de la
vanos y pueriles a las expresiones artísticas de comunidad, surgiendo la necesidad
los pueblos”
249
Justicia Indígena
imperativa de las autoridades reciprocidad, complementariedad

de la comunidad a intervenir de y proporcionalidad.
diferente manera y con instancias Es inaceptable la teoría colonial
para cada caso. racista que reniegan la potestad
jurisdiccional de los pueblos
Ningún acto (delito) que altera indígenas a juzgar y hacer cumplir
la armonía comunitaria queda en lo juzgado por las autoridades
la impunidad, es competencia de indígenas. Este es un derecho
la comunidad por un elemental consustancial al surgimiento de las
sentido de supervivencia, respeto, comunidades ancestrales, ganado
autoridad y equilibrio social la en la resistencia ahora garantizada
actuación de los padres, abuelos, en la Constitución del Ecuador y en
mayores, consejo de gobierno, los instrumentos internacionales.
la asamblea según la gravedad
de la falta, subrayando que la 5. Dinamizados y reconocidos
autoridad indígena interviene por la comunidad
no solo en “delitos menores67”
como los voceros de la justicia La justicia indígena con ausencia
estatal pretenden “conceder” este de normas escritas y mucho
derecho a la justicia indígena menos codificados, conservó en la
sino absolutamente en todas las memoria colectiva, a través de la
conductas que alteren la comunidad, oralidad, mediante la transmisión
recordemos que la cosmovisión vivencial de generación en
y cosmovivencia indígena es generación, enraizados en la
holística, integral, relacional, cultura indígena y dinamizados por
ni siquiera separa o fractura la nuevas demandas y aspiraciones.
justicia en penal, administrativa, Conviene subrayar que las normas
civil, laboral, mercantil, etc. sino de la justicia indígena tienen el
todo está relacionado a todo, gran mérito de haber sobrevivido al
uno es todo y todo es uno y entra etnocidio colonial y claro que han
los otros principios filosóficos sido modificados con normas del
del convivir comunitario la derecho liberal-positivo-colonial,
en algunos casos asimilados,
67 Término acuñado por los reformados dando origen a una
representantes de los estados nacionales, en el especie de sincretismo jurídico. Sin
Ecuador el gobierno aduciendo que delitos de embargo lo medular, los preceptos,
violación y homicidio quedan en la impunidad
en las comunidades indígenas, va intervenir la procedimientos e instituciones
justicia estatal, excepto los delitos menores que se mantienen en su esencia pese
puede conocer la justicia indígena.??
250
a las incontables negaciones, considerando que la realidad

exclusiones y persecuciones; comunitaria hace quinientos años
normas consuetudinarias como fue diferente a la actual y debido
aquellos correctivos que van también a las masivas migraciones
desde la ortigada a los menores internas del campo a la ciudad
y el látigo con rampas (hojas) de y grandes desplazamientos
penco o látigo al infractor o el baño humanos a países Europeos y
con agua para citar apenas dos Norteamericanos, metrópolis
ejemplos que se practican en las que cuentan con culturas
comunidades originarias, que más completamente diferentes en
adelante profundizaremos. instituciones, lenguas, gobierno,
economía, identidad, etc. sin
Ahora la justicia indígena por ser embargo lo destacable es, si bien
un derecho histórico, originario, existe un proceso de aculturización
milenario, tampoco es estático y transculturización, muchos
y rígido, sino que su mérito pueblos se resisten a este proceso y
consiste en haber posibilitado más bien se insertan en este proceso
un proceso de adaptación a las social dentro de la interculturalidad
nuevas circunstancias sociales, que es plenamente viable donde se
económicas, ecológicas y articula muchos elementos, actos o
culturales, por ello se mantienen normas del derecho indígena con el
vigentes y avanza a tono con la derecho oficial y viceversa por ser
realidad histórico social, mas algunos coincidentes, compatibles
sus principios son indelebles, y lo que es más complementarios.
plenamente válidos en el pasado,
legítimamente reconocidos en el En sentido similar los procesos
presente e inexorablemente útiles migratorios de familias enteras que
y aplicables en el devenir de las van del campo a la urbe, llevan
generaciones futuras. consigo los códigos culturales, la
salud, ancestral, sus tradiciones,
Necesario es indicar que las su concepción cósmica y como no
generaciones evolutivamente van a llevar la justicia indígena y
realizan sus aportes en el en las ciudades ejercen la justicia
perfeccionamiento de la legislación indígena como herramienta útil
indígena como una necesidad de para conservar el equilibrio
cambio y respuestas a las nuevas familiar y comunitario.
demandas que las comunidades
histórica y socialmente requieren,
251
Justicia Indígena
6. Prevención y aplicación de los Art. primero establece “la ley es

tutoras del natural equilibrio una declaración de la voluntad
social soberana que, manifestada en
forma prescrita por la Constitución,
La diferencia básica entre el manda, prohíbe o permite”; por
derecho liberal y el derecho consiguiente la ley se constituye en
indígena se basa en la coercitividad la suprema “voluntad del pueblo”
del primero y la adhesión a las y todo aquello que no conste en
normas y preceptos del segundo. la ley, no existe y si no existe, no
El derecho estatal castiga a vale, es ilegal y hasta puede ser
los delincuentes, el derecho tipificado como ilícito o delito un
propio previene las infracciones, acto completamente legítimo por
procura evitar la generación de más justo que éste sea.
la enfermedad social, la madre,
maestra de la vida enseña En la concepción del derecho
desde muy pequeños a conocer positivista liberal encontramos
el mundo su cosmogénesis, una variante a la tradicional
cosmovisión y cosmovivencia, aplicación de la ley que traduce
a practicar vivencialmente las en el Código Civil que a su vez
buenas costumbres, los preceptos es expresión más conspicua de la
de los abuelos, en definitiva a clase dominante para precautelar
vivir el Alli Sumak Kausay, así la propiedad privada, hecho que
es más fácil prevenir que curar, no es sino la continuación de aquel
es menos conflictiva su acción derecho desigual que nació cuando
precautelatoria que su remediación. la sociedad se dividió en clases
sociales, llegando a su máximo
El derecho positivo es impositivo esplendor con el advenimiento
y tiene como principal fuente del Imperio Romano y su
a la ley, pese a enunciar otras derecho clasista, refundido con la
fuentes como la costumbre, la contrarrevolución napoleónica
jurisprudencia y la doctrina, llegando a Chile con Andrés Bello
incluso algunas legislaciones y aterrizando en el Ecuador toda
europeas y latinas consideran a una concepción clasista, liberal del
la Constitución también como derecho que privilegia al individuo
fuente del derecho; sin embargo, y protege la sacrosanta propiedad
es la ley la que impera y todo lo privada.
que se oponga a ella no cuenta. El
Código Civil Ecuatoriano en su En la justicia indígena los
252
miembros de la comunidad, los sistemas jurídicos indígenas a

pueblo o nacionalidad indígena tono con los nuevos tiempos y en el
reconocen la validez de su marco del pluralismo jurídico. Los
derecho histórico o indígena, se principios de la justicia indígena
dan cuenta de lo útil que es la son:
justicia, en consecuencia respetan
y aceptan como eficaz, valido y 1. Por su origen
legítimo. Este reconocimiento
genera aceptación lo que permite La tesis reaccionaria monolegal
legitimar las actuaciones de las sostiene que el derecho indígena
autoridades indígenas articulados es un derecho “nuevo” concedido
en los integrantes del cabildo por el Estado y tiene vigencia o
o directiva comunitaria y ni se aplicación solo para casos menores
diga al ser la máxima autoridad al interior de la comunidad indígena,
–asamblea comunitaria- quien y el estado ha sido generoso con
resuelve las decisiones más los pueblos indígenas, pero no
complejas de administración de pueden ir más allá, reconocer
justicia en un pueblo nacionalidad; facultades jurisdiccionales
no hay sufrimientos, ni penas, sería poner en peligro la unidad
como tampoco descontentos y nacional, el estado de derecho, la
peor rechazos a la decisión de la seguridad jurídica y una cantidad
autoridad, más bien al limpiar las de subterfugios inconsistentes para
malas energías del infractor que justificar la invisibilización de un
vulneró el equilibrio social se elementos básico de la comunidad
concluye con un ritual o ceremonia indígena.
por el redención de la natural
armonía comunitaria. Argumentan también que
reconocer a la justicia indígena
Principios de la Justicia Indígena como un sistema aparte es dar total
autonomía a las comunidades lo
Las normas que se incorporan que implicaría una fragmentación
a los códigos políticos de los nacional la secesión del estado
Estados deben ser reconocidas nacional y concluyen con la tesis
explícitamente a la justicia de no dar ningún privilegio a los
indígena en el ejercicio indígenas porque todos somos
de la plurinacionalidad e iguales y no tienen porque ellos
interculturalidad, evitando la tener una justicia diferente a la
secular segregación y exclusión a nacional si son parte del estado
253
Justicia Indígena
nación. hubiese realizado con anterioridad:

“Las poblaciones indígenas están
Esta tesis peca de racista y colonial al constituidas por los descendientes
pensar a los indígenas como grupos actuales de los pueblos que
inferiores, por ello solo pueden habitaban el presente territorio
resolver casos menores carece de un país total o parcialmente, en
de legitimidad y cientificidad, el momento en que llegaron a él
a saber antes de la invasión y personas de otra cultura u origen
antes que aparezca el Estado las étnico provenientes de otras partes
comunidades vienen ejerciendo del mundo, y que los dominaron
su derecho propio guiados por sus y los redujeron, por medio de la
principios milenarios y ejercidos conquista, asentamiento u otros
con toda la legitimidad y eficacia medios, a condición no dominante
en las comunidades por tanto es o colonial, que viven hoy más en
un derecho originario, histórico e conformidad con sus particulares
inherente al nacimiento del pueblo costumbres y tradiciones sociales,
indígena, consustancial a su cultura, económicas y culturales que
a su cosmovisión, cosmovivencia con las instituciones del país del
y cosmogénesis reconocido como cual forman parte ahora, bajo
derecho primogénito. una estructura estatal en que
se incorporan principalmente
La originalidad, su nacimiento características nacionales,
y continuidad histórica tiene sociales y culturales de otros
efectos múltiples y de importancia segmentos, predominantes, de la
mayúscula en casos de conflictos población”
jurídico-políticos en pertenencia y
posesión de territorios ancestrales, En realidad estamos cobijados
de la costumbre jurídica, de las por un estado que nos sometió no
circunscripciones territoriales, solo con la fuerza sino cultural,
entre otros temas delicados social y económicamente en una
y complejos presentes en la visión antro y eurocéntrica, más
actualidad. En esta corriente la las raíces de la cultura primogénita
ONU recoge el Informe conocido han resistido a ser aniquiladas por
como “Martínez Cobo”, que completo pese a las incontables
reivindica la continuidad histórica y lesivas acciones de etnocidio
de los pueblos indígenas en los y genocidio y de ello rebrota con
territorios que ocupan actualmente, fuerza como las plantas renacen
pese a cualquier enajenación que se cuando las aguas de la lluvia
254
fecunda reviviendo a las semillas y sujetos y titulares de derechos

raíces que se resisten a desaparecer. colectivos es un avance sin
Así en las raíces de los genes precedentes en la historia, mas
los pueblos llevan su cultura, su no es suficiente si continúa
potente espiritualidad y su justicia inexequible, solo su aplicación
indígena que constituye elemento garantizará la vigencia de los
de vida para conservar la armonía derechos colectivos de los pueblos
social comunitaria. y nacionalidades indígenas, y
sobre esta base social colectiva
2. Su naturaleza levantar y criar los subsiguientes
derechos de los integrantes de las
Históricamente los derechos comunidades indígenas. Es preciso
aparecen ligados estrictamente al destacar que la esencia del derecho
individuo, derecho de propiedad indígena es su naturaleza colectiva
por ejemplo, derechos de primera contrario al derecho oficial que
generación, luego surgen los privilegia el individualismo y
derechos sociales y económicos otra conquista de los pueblos
a raíz de la revolución industrial originarios es el novísimo
con el derecho a la asociación, instrumento jurídico internacional
derecho al trabajo, a la seguridad como es la Declaración Universal
social, derecho a la huelga, etc. de los Pueblos Indígenas por las
Estos derechos son catalogados Naciones Unidas, lo que configura
como los de segunda generación; un reconocimiento internacional a
y bien avanzado la segunda mitad las incesantes luchas emprendidas
del siglo XX son reconocidos por por todos los pueblos originarios
las constituciones de los Estados del mundo en su legítima y justa
y los instrumentos internacionales reivindicación. El documento
los derechos colectivos como revisaremos más adelante.
los derechos a un ambiente sano,
a la paz, como los derechos de 3. El Status
la naturaleza, como los derecho
colectivos y ahí encontramos el Es necesario definir con precisión
derecho indígena, catalogados que el derecho indígena es un
como los derechos de tercera derecho autónomo, soberano,
generación. Es imprescindible independiente de cualquier sistema
establecer el carácter colectivo de jurídico, destacando que no se
estos derechos, el reconocimiento trata de un derecho subordinado,
de los pueblos indígenas como auxiliar del derecho liberal
255
Justicia Indígena
positivista, en todo su ámbito de Función Judicial y la Ley Orgánica

acción, competencia, jurisdicción, de Garantías Jurisdiccionales
no tiene más límites que el respeto y Control Constitucional
y tolerancia a los otros cuerpos encontramos varias disposiciones
jurídicos de otros pueblos en el que reconocen la jurisdicción y
marco del pluralismo jurídico competencia del derecho indígena
que conjuga plenamente en la y al reconocer la jurisdicción esta
visión de la interculturalidad y facultando la potestad de juzgar
la plurinacionalidad, pero así y ejecutar lo juzgado sin límites
como reconoce y respeta a otros de ninguna naturaleza en la
derechos en particular al estatal, comunidad68.
por sinécdoque debe tener el
mismo trato, tiene que superar las 4. Sus límites
ideas reaccionarias, coloniales y
racistas que le derecho indígena Los Estados en la esfera interna-
solo sirve para casos menores, cional tienen sus fronteras, dentro
o juzgamiento familiares, de las mimas ejercen soberanía,
vecinales, confundiendo con la vuelta la vista hacia las comunas,
administración de justicia hecha por comunidades, pueblos o nacio-
los tenientes políticos o comisarios nalidades indígenas tienen su ju-
que son parte del mismo andamiaje risdicción tal como establece los
jurídico estatal y sirven para instrumentos de derecho público
conocer actos contraversionales internacional, consecuentemente
y no delitos. La justicia cada comunidad está dotando de
indígena tiene plena autonomía jurisdicción dentro de su circuns-
en sus comunidades, pueblos y cripción territorial, puesto que
nacionalidades indígenas tal como una nacionalidad constituyen la
han reconocidos los convenios y reunión de los pueblos y un pueblo
tratados internacionales, bajo el de comunidades y comunas, sin
principio de la autodeterminación embargo cada una de estas son di-
de los pueblos, así como empiezan
a reconocer aunque a regañadientes 68 A pesar de las disposiciones
los estados nacionales en las constitucionales, el gobierno del Ecuador
pretende desconstitucionalizar la autonomía de
constituciones y legislaciones la justicia indígena, al quejarse ante la Corte
internas como en el caso del Constitucional de los actos que realizan los
Ecuador desde 1998, ratificados pueblos indígenas, cuando presenta una acción
de interpretación constitucional para que los
en la carta magna de 2008 e indígenas puedan juzgar solamente delitos
incluso en el Código Orgánico del menores, una aberración jurídica y desvelo del
racismo y colonialismo presente en el régimen.
256
versas y cuentan con sus propias La precisión con la que se

manifestaciones, expresiones, defina los elementos anotados
costumbres, tradiciones, cosmovi- permitirá sustentar el derecho a la
siones, cosmovivencias y cosmo- autodeterminación y al ejercicio
génesis; recordemos la riqueza no de la autonomía, el autogobierno
está en la unidad sino en la diver- para los pueblos indígenas
sidad, ello implica que pese a tener dentro del marco de los Estados
potestades jurisdiccionales deben plurinacionales que es la meta de
respetar otras circunscripciones los movimientos indígenas como
del estado nación, incluso comuni- en el caso del Ecuador ya alcanzó
dades indígenas diferentes. reconocimiento constitucional,
mas falta y de largo su aplicación
Es necesario destacar que la concreta, que es otro reto incluso
jurisdicción y competencia se mayor, por la oposición del mismo
extiende extraterritorialmente para Estado que reconoce pero se
los indígenas recordemos que la niega a cumplir y la historia nos
falta de servicios y oportunidades enseña que nada es gratuito en la
laborales, educativas básicamente vida solo la resistencia social y la
ha forzado emigrar a miles de desobediencia civil logra cristalizar
comuneros de sus comunidades a los sueños de los pueblos.
las ciudades del país, y al trasladarse
no han renunciado sus costumbres, Elementos de la Justicia Indígena
creencias, leyendas, su cultura,
justicia en fin, llevan consigo su 1. Comunidad
cultura, por lo tanto los hermanos
indígenas que emigran de sus Comunidad no es solo el espacio
comunidades nativas de manera físico, territorial, tampoco es la
temporal o definitivamente tienen simple suma de individualidades,
pleno derecho a seguir criando comunidad es autoridad,
su convivencia comunitaria y la unidad, organización, poder,
justicia originaria sigue siendo la solidaridad, festividad, es vida
herramienta de organización social y supervivencia. Al hablar de
bajo principios del Alli Sumak comunidad estamos frente a
Kausay, salvo que renuncien a la una colectividad conformada
jurisdicción indígena o renieguen por personas descendientes
de su identidad indígena. de indígenas, originarios que
habitaron en el vasto territorio de
la Abya Yala antes de la conquista
257
Justicia Indígena
y colonización europea, es decir consolidada está en la sierra como

cuya identidad histórica es es la nacionalidad Kichwa.
milenaria. Es necesario destacar
que no solo importa el color de
la piel o sus rasgos biológicos
para considerar a una persona o
población como indígena, no es
solo la vinculación consanguínea
la que da identidad al indígena,
es ante todo su pertenencia o
identidad subjetiva del individuo
lo que le hace ser indígena o no;
es también su conciencia histórica
cuya identidad subjetiva vincule
a la comunidad indígena y ello
implica su adhesión y ante todo
el compromiso, la convicción y
cosmovivencia de las costumbres,
tradiciones, creencias, ritualidades
basados en la cosmogénesis
y cosmovisión así dispone el
artículo primero del Convenio
169 de la OIT que en un capítulo
siguiente analizaremos. Importa
mucho el convencimiento, el
creer, el identificarse como tal, la
pertenencia, no es igual estar junto
a , sino sentirse de la comunidad.
La comunidad en general
comprende también a las comunas,
comunidades, recintos, pueblos
y nacionalidades indígenas. En
el Ecuador se ha identificado 14
nacionalidades y 18 pueblos,
la mayoría se encuentra en la
Amazonía, seguida por la costa
y una sola pero la más grande y
258
Nacionalidades y Pueblos Indígenas en el Ecuador
No. Nacionalidad Pueblo Idioma Provincias

1 Chachi Cha´palaachi Esmeraldas
2 Tsachilla Tsafique Sto. Domingo de
los Tsachilla
3 Awa Awapit Esmeraldas,
Carchi e
Imbabura
4 Epera Siapedé Esmeraldas
5 Kichwa Kichwa costa Kichwa Guayas, El Oro,
Galápagos
6 Manta Castellano Manabí
7 Wancawilka Castellano Guayas
8 Afro Castellano Esmeraldas,
esmeraldeño Guayas, El Oro
Kichwa Kichwa 9 provincias de
(Runashimi) la Sierra
9 Pastos Kichwa Carchi
(Runashimi)
10 Karanki Kichwa Imbabura
(Runashimi)
11 Otawalo Kichwa Imbabura
(Runashimi)
12 Natabuela Kichwa Imbabura
(Runashimi)
13 Kayambi Kichwa Pichincha,
(Runashimi) Imbabura y Napo
14 Kitu Kara Kichwa Pichincha
(Runashimi)
15 Panzaleo Kichwa Cotopaxi
(Runashimi)
16 Chibuleo Kichwa Tungurahua
(Runashimi)
17 Salasaka Kichwa Tungurahua
(Runashimi)
18 Tomabela Kichwa Tungurahua
(Runashimi)
19 Kisapincha Kichwa Tungurahua
(Runashimi)
20 Waranka Kichwa Bolívar
(Runashimi)
259
Justicia Indígena
21 Puruhá Kichwa Chimborazo

(Runashimi)
22 Kañari Kichwa Cañar y Azuay
(Runashimi)
23 Saraguro Kichwa Loja y Zamora
(Runashimi) Chinchipe
24 Paltas Kichwa Loja
(Runashimi)
Kichwa K i c h w a K i c h w a Napo, Pastaza,
Amazónico (Runashimi) Orellana y
Sucumbios
25
Siona Paicoca Sucumbíos
26 Secoya Paicoca Sucumbíos
27 Wao (Huaorani) Waotededo Pastaza y
(waotiriro) Orellana
28 Sápara Sápara Pastaza
29 Andoa Andoa Pastaza
30 Shiwiar Shiwiar Chicham Pastaza
31 Achuar Achuar Chicham Pastaza y
Morona Santiago
32 Shuar Shuar Chicham Morona
Santiago,
Zamora, Pastaza,
Sucumbíos,
Napo y Guayas
2. Autoridad unidos en una comunidad

por lasos de consanguinidad,
La comunidad, pueblo o vínculos sociales, políticos,
nacionalidad indígena no es una culturales, filosóficos, espirituales,
entidad abstracta, tampoco un articulados socialmente por una
cuento romántico y menos un autoridad dentro de una institución
montón de salvajes sanguinarios pluripersonal en cada pueblo con
que actúan sin ley, dios, ni autoridad. facultades expresas y reconocidas
El solo hecho de ser una comunidad por la propio comunidad. Así
constituye la autoridad viva. Los tenemos como primera autoridad
colectivos indígenas son seres al interior de la familia la madre y
humanos, provistos de sentires, el padre; si la familia es numerosa
pensares, saberes, pasiones, y hay nietos, biznietos entonces
emociones, tienen sentimientos, aparece la figura de los abuelos,
260
el anciano sabio o sabia que es y peor venganzas. Algunas

muy querido y respetado. En conductas han sido modificadas en
otros pueblos es el presidente/a función de las demandas sociales,
de la comunidad quien ejerce la concertadas por la comunidad
autoridad o el síndico. En conflictos indígena, en su compleja relación
mayores actúa una autoridad con el Estado y la sociedad que
pluripersonal, ahí encontramos el los ha ignorado, discriminado
cabildo –directivos superiores de la y lo que es peor sojuzgado,
comuna- o el consejo de gobierno injustamente deslegitimando,
quien colectivamente imparten por una supuesta ilegalidad de
justicia, en otros casos se eligen su actos, al considerar que el
una comisión jurídica quien tiene derecho oficial es el único válido
la labor de resolver los conflictos y que debe imperar a todos los
en unos casos y en otros constituye ecuatorianos haciendo abstracción
organismo auxiliar, es decir la de su pertenencia historia, cultural,
diversidad se manifiesta en cada con el falso argumento que la ley
comunidad y se van adecuando “occidental” es única y para todos,
de acuerdo a sus necesidades y arguyen que no pueden tener un
orientaciones. Ahora si la falta es estatus de privilegio los indígenas,
grave y extremadamente compleja ignorando ex profesamente que
como el homicidio, violación, son pueblos que tienen su propia
por ejemplo, es la asamblea historia, su propia cultura, su
general como suprema autoridad cosmogénesis, su derecho propio,
encargado de proveer justicia en histórico, originario y que por
función de un proceso justo y el tanto no se puede insertar en un
ejercicio de la defensa del acusado. mismo molde porque no somos
piezas de una frívola máquina,
3. Legislación sino seres humanos abrigados
por las emociones, sentimientos,
El derecho indígena cuenta con creencias, tradiciones, filosofías
preceptos milenarios que ya y cosmovisiones distintas o
señalados anteriormente como la diversas que en ese marco
reciprocidad, complementariedad, de la plurinacionalidad e
integralidad, proporcionalidadad, interculturalidad convivimos,
relacionalidad, colectividad, respetándonos y tolerando
mismas que conforman la chakana mutuamente. Esta subordinación
sagrada y son aplicados a todos por del sistema jurídico indígena con
igual, sin privilegios, discrimen respecto al derecho liberal ha
261
Justicia Indígena
originado múltiples conflictos y inicia los primeros pasos en la

crisis al interior de la comunidad vida social-comunitaria, está en
con sus miembros y de éstos con todo momento aprehendiendo,
personas extrañas a la comunidad, curiosando por sus sentidos el
incluso se han cometido excesos, quehacer comunitario y su madre
actos violatorios contra los no descuida en guiar, acompañar,
derechos humanos con el pretexto enseñar y soñar al infante a ser
de aplicar la ley, ley liberal desigual hacendoso (kusi) ágil, laborioso,
por su esencia clasista, racista y equilibrado, honesto, comedido,
sexista. en sus quehaceres diarios en
relacionado con la naturaleza, sus
4. Correctivos seres, los cultivos, los animales,
los parentales, la vecindad, los
Cuando tambalea el equilibrio mayores y autoridades todo con
social en la comunidad es por el ejemplo; el niño todo el tiempo
la presencia de una enfermedad está dialogando con la mama y la
social, lo que los criminólogos del Pachamama, aconsejando al menor
derecho occidental hablan de la a caer y levantar, subir y bajar,
patología social del delincuente y caminar y descansar, entristecer
su repercusión en la sociedad. La y alegrar, llorar y reír, sembrar y
vida en armonía o la cosmovivencia cosechar, dar y recibir, en definitiva
es alentada y prevenida por las a vivir, convivir y convidar, en este
autoridades de la comunidad, convivir el niño parece prender sus
comenzando por la mujer guía y antenas en su natural curiosidad de
responsable de la crianza de sus niño todo lo que acontece y siente
hijos, las mamas constituyen las a su alrededor; no obstante si pese
maestras de la vida y resulta mejor a las prevenciones enseñadas hay
que cinco maestros juntos o los diez alteraciones a la armonía social
mandamientos del Sinaí, porque vuelve necesario corregir en unos
es combinación teórico-práctico, casos simbólicamente y en otras
es complemento de neuronas y el severamente dependiendo de la
co-razón, es lógica y sentimientos, falta y su gravedad pero siempre
es cosmovisión y cosmovivencia acompañados de los consejos y
juntos y a diario, desde lo más reflexiones para que el infractor se
sencillo a lo complejo; del ser redima, eso es lo que podríamos
que vive en la vientre materna denominar la pedagogía de la
al nacido vivo, del infante que corrección, que el infractor no
cría en sus brazos al wawa que reincida por miedo, temor, sino por
262
adhesión y comprensión de lo que culturalmente el agua, la ortiga y el

implica vivir bien en comunidad. látigo para corregir las infracciones
El miedo a la cárcel, el castigo o la y redimir al infractor de sus faltas.
pena recibida el infractor mantiene
reprimido en su interior y cada El agua
vez va acumulando la venganza
y en la menor oportunidad El agua o la agua propiamente
desfoga abruptamente cometiendo dicho por su género femenino y
execrables crímenes. su carácter de fecundidad es uno
de los elementos supremos en
También existen normas la filosofía andina, los pueblos
correctivas, mediante un sistema indígenas llegaron a sacralizar
de correctivos simbólicas, que el agua porque se dieron cuenta
en general procura devolver que en las aguas originó la vida y
el equilibrio social imperante su sequedad aniquila la vida, en
en la comunidad, aclarando consecuencia somos agua del agua
que es un sistema donde se venimos y al agua devenimos.
privilegia la curación espiritual, Wirakocha (esencia de las aguas)
la compensación y adhesión, se es el par o dual-complementariedad
evitan sanciones penitenciarias de Pachakamak (cuidador del
prolongadas de reclusión por años universo).
tras las rejas como ocurre en el
sistema jurídico estatal, recordando No hay pueblo originario que no
como analizamos anteriormente en simbolice al agua como elemento
la justicia indígena no hay cárcel, purificador, espiritual, como no
el fin no es la pena, el castigo, la hay religión en el mundo que no
venganza, el sufrimiento, la tristeza utilice al agua para redimir a sus
del procesado, de su familia, fieles. Los hindúes descienden al
amigos y la misma comunidad, sino sagrado río Ganges para purificar
el restablecimiento, el reencuentro la fe; los sumerios bajan al río
con la comunidad y la inserción en Éufrates para limpiarse de pecados,
la natural armonía comunitaria. igual que el pueblo hebreo lo hace
en el Jordán, incluso el Nazareno
El Simbolismo Correctivo fue bautizado en el Jordán; los
cristianos ortodoxos hunden 3
La justicia indígena como su veces los pies de los niños en el
filosofía runa se manifiesta agua para su conversión, así como
con signos y símbolos, utiliza los católicos bautizan bañando con
263
Justicia Indígena
agua la cabecita del infante, las En el mundo andino la agua es

comunidades indígenas acuden al utilizada frecuentemente por las
río, lago o laguna, cascada u otro mamas para sacar el espanto70
alumbramiento para limpiar, bañar, de los wawas que sufren de
purificar el cuerpo y el espíritu. esta perturbación mental y la
costumbre es echar bastante agua
En la cosmovisión indígena la fría en su cabeza (manchay) para
agua es todo, venimos del agua y eliminar esta afección mental y
volvemos al agua en el constante volver al niño sano, bueno y vital.
fluir, de ir y devenir, no hay niño Esa misma perturbación espiritual
que reniegue jugar con la aguita. El pude sufrir cualquier integrante de
niño es atraído por la agua como la la comunidad joven o adulto, que
Luna por la Tierra, esta por el Sol y lleva a cometer una infracción a
este por la vía Láctea. Todo gira en ser corregida por los mayores o
torno al agua, desde que arribamos líderes redimiendo al infractor con
al mundo en una explosión de elementos naturales y espirituales.
líquido amniótico en una línea
espiral que transita por el ciclo de Es preciso indicar que la agua que
nuestras vidas hasta las ritualidades se aplica al procesado, no es helada
de la muerte. La ceremonia del como han satanizado agentes de la
cinco usamos el agua para limpiar cultura occidental interesados en
y purificar la habitación y lo que desprestigiar la justicia indígena, es
dejó el ser querido antes de partir el agua que está en estado natural.
a nueva dimensión y trascender Hay “especialistas” que opinan
por medio de nuestros hijos y los sueltos de lengua y como juristas,
buenos recuerdos. investigadores, autoridades y
pontífices del conocimiento
La atracción por el agua tiene una afirmando que la justicia practicada
explicación, los seres se atraen por los indígenas es violatoria a los
entre sí como las moléculas se derechos humanos, sin entender
vuelven a juntarse y si venimos de y comprender elementos básicos
la agua y somos agua en un 90% de la cosmogonía, cosmovisión
siendo feto, 80% de niños, 70% y cosmovivencia indígena como
de adolescentes, 60% de adultos y
50% de ancianos69 en consecuencia 70 Enfermedad causada generalmente
somos agua en movimiento. a los niños provocada por actos bruscos y
violentos en su contra o producidos a su
alrededor. Sus síntomas son miedo exagerado,
69 Revista Aqua, número 7, Brasil, temblareda de sus articulaciones y estado mental
enero de 2006. débil que causa llanto, temor exagerado a todo.
264
la visión integral, holística, tienen la forma de pequeñísimas

sistémica y dialéctica que cuenta ampollas llenas de un líquido
la filosofía indígena que se apoya irritante que al contactar con la
en otros saberes de la cultura y piel vierten su contenido (ácido
la espiritualidad (antropología, fórmico, resina, histamina y una
sociología, psicología) y más sustancia proteínica desconocida)
sentires, saberes y conoceres sobre ella, provocando ronchas,
milenarios, además no se puede escozor y prurito. Este picor se
juzgar únicamente desde la debe a la acción del ácido fórmico,
reducida lectura del monismos compuesto químico existente en
jurídico y la Declaración Universal abundante cantidad en la ortiga.
de los Derechos Humanos, que
nació en un contexto histórico de La ortiga es una de las plantas
la posguerra donde se privilegia que más aplicaciones medicinales
la protección del individuo en poseen, su raíz, es muy rica en
una visión antropocéntrica y no taninos, que le confieren una acción
pacha o cosmocéntrica como lo astringente. Su composición
cosmovisona la filosofía indígena, química contiene flavonoides
ahora comprendida y ratificada (de acción antioxidante y
desde el 2008 con la Declaración antinflamatoria), sales minerales,
de las Naciones Unidas de los ácidos orgánicos, pro vitamina
Pueblos Indígenas, que prioriza A y C, mucílago, ácido fórmico,
lo colectivo, lo comunitario, la acetilcolina, clorofila, taninos,
comunidad viva. resina, silicio, acetilcolina, potasio,
glucoquininas y una gran cantidad
La ortiga de clorofila (de ahí su color verde
oscuro e intenso), histamina y
Otro elemento natural muy común serotonina. La planta también
utilizado para la sanación social posee una sustancia llamada
utilizada por la justicia indígena secretina, que es uno de los mejores
es la ortiga, nombre proveniente estimulantes de las secreciones
del género urtica de la familia estomacales, del páncreas y de la
de las urticaceae, todas ellas bilis, así como de los movimientos
caracterizadas por tener pelos que peristálticos del intestino.
liberan una substancia ácida que
produce escozor e inflamación en la La Ortiga es una planta que no
piel. Es característico de esta planta tiene fronteras para su crecimiento,
el poseer unos pelos urticantes que encontramos en regiones medias
265
Justicia Indígena
y altas y va desde el Japón hasta hojas en ensaladas; las madres

los Andes, pasando por Europa y aplican a sus hijos rociando con
América del Norte y en cualquier ortiga sobre las manos, espalda
lugar donde habite el hombre o el o nalgas a fin de corregir sus
ganado (se dice que va detrás de travesuras y a los adultos se aplica
él)71. además casi en todo el cuerpo a
fin de sacar las malas energías
Nutricionalmente es de gran cuando cometen infracciones
importancia por su riqueza en contra la familia y la comunidad.
sales minerales y vitaminas que Esta es la realidad no como se
beneficia incluso a las personas afirma muy sueltos de huesos
que hacen dietas sin sal. Las por los “juristas” que inculpan
ortigas contienen vitamina A y C, y descalifican adjetivando como
hierro, ácido salicílico y proteínas. salvajes, ignorantes, atarazados,
Sus propiedades curativas primitivos, incivilizados juzgando
son: analgésicas, antialérgicas, con ojos parcializados y sin antes
antianémicas, antigotosas, reconocer las falencias del sistema
antihistamínicas, antiinflamatorias, judicial occidental, incluso sin
antirreumáticas. haber reflexionado lo que el
evangelio enseña antes de mirar
La misma ciencia occidental la paja en ojo ajeno es mejor
reconoce los principios activos, retirarse la viga del ojo propio. Y
propiedades curativas y todas sus si por hacer una sanación social
bondades, ello nos libera de mayor sustentado en los principios
comentario sobre el uso práctico de milenarios de la cosmovivencia
esta planta propagada por todo el comunitaria a quien necesita volver
mundo y cuya aplicación variada a la armonía social nos incivilizan,
es común encontrar en el espacio bienvenida la descalificación;
andino para curar las enfermedades mil veces incivilizados amantes
biológicas, fisiológicas y de la convivencia fraternal que
espirituales. Es común utilizar en civilizados amantes del poder y la
la región andina para los resfríos, venganza.
reumatismos, anemias, golpes,
cansancio de músculos, etc., etc. El látigo
Hasta para una buena digestión y
alimentación son utilizados sus El látigo o azote no es un acto
exclusivo de los pueblos andinos,
71 Enciclopedia Salvat, Volumen 15, tienen una historia paralela en
ediciones Salvat 2004
266
otros tiempos y espacios; y es muy sobre un burro en la calle, mientras

antigua, siempre fue una de las el verdugo iba azotando sobre la
formas de castigar a los criminales, espalda desnuda. El castigo era
aplicados en casi todos los pueblos público para que todos conocieran
del mundo, estas penas corporales al reo y provoque vergüenza
que se aplicaban a los delincuentes pública y arrepentimiento.
y fue eliminando hasta que el
derecho positivo tipifica esta Las aflicciones y sentimientos de
práctica ancestral como delito. pena no se hicieron esperar, varios
fueron las objeciones y por primera
En Egipto se aplicaba a las mujeres vez se derogó parcialmente la
adúlteras y prostitutas, así como a punición con la Lex Porcia,
los encubridores de los delitos de que exceptúo este castigo a los
homicidio. ciudadanos romanos, uno de los
beneficiarios de esta ley fue San
Se dice que en Roma se llegó a Pablo.
“perfeccionarse” categorizando a
ciudadanos, legionarios y esclavos. En España con las Cortes de
A los primeros con varas, a los Cádiz liberó de esta práctica a
segundos con palos y a los últimos conquistadores y conquistados,
con látigo. Con el nombre sui más en realidad solo se beneficiaron
géneris de flagelación se le azotó de esta legislación los españoles,
a Cristo. asincrónicamente estos últimos
azotaban a los rebeldes, rudos,
En el Fuero Juzgo se imponía a indios aduciendo que “la letra con
los delitos contra la honestidad un sangre entra”.
máximo de 300 azotes; mientras
que en las partidas se imponía En el mundo andino se utiliza la
igual cantidad a los delitos contra vara, es decir un pequeño tallo
la propiedad. En el Medioevo de chackra, retama o chilca que
se excluía a los nobles. En la no provoca lesión, igualmente se
Novísima Recopilación se insiste utiliza la rampa de penco, el fuete
en los azotes para los delitos o látigo para infracciones mayores.
deshonestos en especial para los En nuestra infancia y adolescencia,
concubinos, alcahuetes y rufianes. todos quienes provenimos de
comunidades indígenas, recibimos
La costumbre en la antigüedad una fuetiza de nuestros progenitores
fue de hacer recorrer al criminal por diferentes motivos ociosidad,
267
Justicia Indígena
dejadez, incumplimiento en le conoce con el nombre de rayo al

los mandares, irrespeto a las fuete o látigo por este simbolismo
costumbres a los padres, mayores, comunitario.
en fin una variedad de faltas, en
una época donde la adolescencia es Características de justicia
la expresión suprema de rebeldía, indígena
sus hormonas revolucionan
incesantemente, provocando Pública
cambios abruptos y alteraciones
en su sentir y actuar; mas nadie La justicia indígena es comunitaria,
hemos sufrido trastornos físico, es decir se juzga ante toda la
síquicos y menos mentales, por el comunidad, en un espacio que
contrario aprendimos lecciones de a veces es la casa comunal, la
vida de los mayores cuyos consejos capilla, la plaza, el páramo, el río,
parecen auténticos oráculos en es decir en un espacio público sin
nuestro devenir que nos enseñan restricciones de ninguna clase,
no solo a conocer la regla sino no hay juzgamiento reservados o
conocer y aplicar la rectitud y secretos, participan los parientes
vivir en función de la comunidad del procesado, del afectado y
de runas y la comunidad de la todos los comuneros a más de
Pachamama o Universo. los testigos que conocen de los
hechos por los que se procesa, por
Finalmente el látigo desde la ello los medios de comunicación
cosmovisión andina simboliza al han captado algunas etapas del
rayo con la fuerza cósmica que proceso, desventajosamente solo
desciende a despertar las buenas los correctivos, mas no el proceso
energías que están adormecidas en integral y el derecho a la defensa
la persona lo que permite aflorar ejercida por el procesado.
o superar las malas energías a las
buenas. Recordemos que el ser El ejercicio de la justicia indígena
humano es energía viva mitad en público libera cualquier
buenas y mitad malas, cuando, comentario mal sano sobre un
las malas energías superar a las favoritismo o inclinación que
buenas se desequilibra y afloran podría ocurrir por las autoridades
los conflictos, problemas o al momento de juzgar y sentenciar.
enfermedades biológicas y sociales Todo es transparente si hay
entonces es el rayo o látigo, equivocaciones serán colectivos y
incluso en algunas comunidades se no recaen la responsabilidad sobre
268
una sola persona porque prima el Campesinos de Imbabura FICI,

principio colectivo y público. convencida del valor de la justicia
milenaria, sentencia la justicia no
Gratuita es un servicio sino un derecho
de las comunidades, pueblos y
La justicia indígena es ejercida nacionalidades, jamás se debe
por la propia comunidad no hacer negocio con esta noble labor,
requiere contratar los servicios no debe existir sueldos para quienes
de un letrado que patrocine una ejercemos jurisdicción indígena,
causa y que genere derechos u ello distorsionaría su deber ser de
honorarios por su defensa, no hay nuestra justicia, si entramos en la
cobros por acusar, tampoco por estatización de nuestra justicia,
defender al procesado y menos entraría en juego los intereses
por quienes dictan la resolución. de poder y hasta corrompería
Los jueces no son burócratas ni a nuestras autoridades, cuenta
empleados de gobierno, son las que ha tenido mucha efectividad
legítimas autoridades de la misma en el ejercicio de la justicia
comunidad (padrinos, abuelos, milenaria por sus conocimientos
síndicos, consejo de gobierno, en derecho (abogada) y ante
asamblea) y no reciben sueldo. El todo por la legitimidad que goza
dinero es irrelevante y es más no gracias a la confianza que le dado
tiene importancia real, lo que si las comunidades de Imbabura
tiene importancia es el equilibrio (Kayambi, Karanqui y Natabuelas).
social, la armonía comunitaria
que es la base para la realización Bueno sería que la justicia
del allí sumak kausay, recordemos ordinaria emule esta práctica
que para la comunidad indígena milenaria, con ello el Estado se
la vida no se basa en el factor ahorraría ingentes cantidades de
económico sino en la unidad dinero que anualmente se asigna en
comunitaria, en la libertad física el presupuesto general del Estado.
y mental, siguiendo los principios
de reciprocidad, integralidad,
relacionadidad, interdependencia,
unidad, dual-complementariedad, Sencilla
proporcionalidad.
La justicia indígena contrario
Rocio Cachimuel, presidenta a lo que pasa con la justicia
de la Federación de Indígenas y ordinaria, donde el proceso
269
Justicia Indígena
judicial queda reducido solo a se levante, lo enfermo se cure, y

los letrados, titulados, abogados, la crianza avance en su cauce. Un
incluso el derecho occidental se proceso sencillo y simple, quizá
ha especializando por ramas del ahí radique su sapiencia
derecho (penal, administrativo,
civil, societario, bancario, agrario, Ágil
etc. etc.) lo que vuelve difícil de
acceder y obtener la anhelada La justicia indígena no se enfanga
justicia, por ello es imposible en dilaciones mayores, son
acceder a la justicia sin el patrocino procesos que tiene una celeridad
de un abogado, es más la misma ley que en pocas horas está resuelto,
estatal obliga contratar los servicios excepcionalmente toma algunos
profesionales de un abogado, no días. Su agilidad ayuda a acertar
hay escrito que se pueda presentar en un ajusticia plena, porque los
ante los juzgados o tribunales sin hechos o evidencias están frescos,
la firma del abogado, si entramos aun no se han borrado, igual
en la esfera del derecho penal, están presentes en la memoria de
la complejidad es mayor por su las personas, testigos. Todas las
carácter formalista, hay para unos decisiones se toman de manera
casos términos, para otros plazos, instantánea, si hay que hacer
si omitió alguna formalidad se un reconocimiento de lugar,
pierde el juicio en fin. declaraciones testimoniales, careo,
muestra de agresiones, todo es al
La justicia indígena se rige instante lo que ayuda a resolver de
por principios basados en la manera inmediata.
cosmovisión y cosmovivencia
que se resumen en la integralidad, Colectiva
no hay nada que actúa asilado,
separado, es holístico ; en la Salvo casos de infracciones
reciprocidad, se recibe lo que se menores o domésticos en los que
da; en la complementariedad, participa el abuelo, el padrino, en
no hay competencia solo apoyo los demás casos la decisión no es
mutuo; en la relacionalidad, toso es individual sino colectiva, al actuar
sistémico y actúa en movimiento el cabildo, el consejo de gobierno,
en la Pacha (tiempo y espacio), el el consejo de ancianos o sabios,
sentido de la armonía se encuentra la asamblea, es un colectivo que
corrigiendo los desequilibrios y los conocen, analizan, reflexionan,
movimientos hacen que lo caído deliberan y deciden de manera
270
colectiva, son varias las cabezas deberes para hombres y mujeres.

que piensan y sienten previo a La Constitución del Ecuador
tomar una decisión. Igual en la del 2008, en su artículo 171
asamblea cualquier integrante de dispone “Las autoridades de
la comunidad o comunero puede las comunidades, pueblos y
participar. Su naturaleza jurídica nacionalidades indígenas ejercerán
radica en su responsabilidad con funciones jurisdiccionales, con
la comunidad, cuando surge un base en sus tradiciones ancestrales
conflicto, se altera la comunidad, se y su derecho propio, dentro de su
desequilibra las relaciones sociales ámbito territorial, con garantía
comunitarias, siendo vinculante su de participación y decisión de
actuación, imperativo arrimar el las mujeres” lo negriado es
hombro para buscar una cura a esa nuestro, el constituyente no colocó
enfermedad social, un imperativo gratuitamente esta disposición,
ética con los principios ancestrales fue fruto de una intensa presión
y la garantía social de armonía del colectivo ‘Red Provincial
comunitaria. de Organizaciones de Mujeres
Kichwas y Rurales de Chimborazo’
Participación y decisión de las liderada por Cristina Cucuri y
mujeres Sara Sayay. que reivindicaban la
equidad de género, por el machismo
Uno de los principios de la imperante que olvidando el sagrado
cosmovisión indígena es la principio de la complementariedad
complementariedad, para algunos no se permitía a la mujer la
es la dual complementariedad, participación y menos ejercer el
en cualquier caso, así como el derecho a decidir sobre temas que
día está formado por el día y la vinculan a la condición de mujer y
noche; la temperatura por el frio la comunidad. en las comunidades
y calor, también el ser humano indígenas del Ecuador72. Mas
está formado por el hombre y que aceso a la justicia ordinaria,
la mujer, por lo tanto la única las mujeres identificaran su
manera de accionar la cosmovisión participación real en la justicia
es ejerciendo la cosmovivencia, comunitaria como estrategia para
es decir no quedarse en el
conocimiento filosófico de las 72 Atribuyo al colonialismo español
ideas y saberes sino viviendo, que impuso reglas de conducta patriarcales
cuyas raíces estuvieron y siguen presentes en la
conviviendo y convidando las iglesia, las fuerzas armadas, la policía, el estado,
responsabilidades con derechos y es decir en todas las esferas de poder y parte del
poder es del macho.
271
Justicia Indígena
mejorar su calidad de vida. queda garantizado la participación

y decisión las mujeres en todo el
Una centena de mujeres indígenas proceso de aplicación de la justicia
e rurales se movilizaron indígena, desde el inicio hasta
para presionar la Asamblea la sentencia y su seguimiento
Constituyente de Montecristi en ulterior, en caso de inobservancia
2008, muchas sin educacion formal o inaplicación sencillamente la
pero con potente determinación sentencia pierde eficacia jurídica
política. El resultado de su y legitimidad social y lo que nace
esfuerzo es una legislación pionera viciada, es nulo el acto jurídico,
que explícitamente requiere pudiendo la corte constitucional
la igualdad entre hombres y declarar su inconstitucionalidad y
mujeres en la practica de los con ello echar abajo la sentencia
derechos colectivos, incluso la comunitaria, para evitar aquello
administración de justicia. es necesario actuar conforme a
la prescripción constitucional y
Ademas del Articulo 171 recién ate todo porque es necesario la
mencionado, las mujeres lograran participación de la mujer en todos
el reconocimiento de sus derechos los actos de vida comunitaria.
en el articulo 26 que demanda “la
eliminacion de todas formas de Mínimos jurídicos
discriminacion y violencia contra
las ninas, adolescentes, e emujeres” La distorsión generada por
dentro de la cultura. Los derechos conspicuos representantes del
de genero son explicatamente derecho liberal es premeditada,
requeridos por el articulo 57 que no es casual que se estigmatice
define los derechos colectivos “El al derecho indígena como brutal
Estado debe garantizar la pratica de y salvaje, atrasado y bárbaro,
lso derechos colectivos sin ninguna la intención es desarticular el
discriminacion, en condicion de sustento de autoridad y legitimidad
igualdad y equidad entre hombres (credibilidad) que tienen la justicia
y mujeres.”73 indígena al interior de los pueblos
Con esta legislación pionera el la y nacionalidades indígenas.
Abya Yala y quizá en el mundo, En la justicia indígena
encontramos un conjunto de
73 Picq, Manuela. 2013. “Indigenous garantías elementales que protegen
Worlding: Kichwa Women Pluralizing
Sovereignty,” en Arlene Tickner and David la integridad de los derechos
Blaney (eds) “Claiming the International”. New humanos y de los pueblos a título
York: Routledge.
272
colectivo y también individual, manifestación de la naturaleza

empero subrayamos los pueblos como la laguna, el río, la montaña,
son sujetos de derechos, lo esencial los animales (cóndor, serpiente,
es lo colectivo a diferencia de puma) que formaban el Tinku,
la concepción individualista de sintetizando la unidad en la
occidente, cuya cosmovisión se diversidad del mundo inkaico o
basa en la única estrella la polar o el guacamayo y la serpiente de
tramontana conocida también como donde procedemos los Kañaris
la estrella de David que al ser una según nuestra cosmogonía, a ello
sola, lleva a una visión individual, agregamos al puma, otorongo,
separada, fría y particular; mientras Kurikingue; en igual sentido el
que la cosmovisión, cosmogénesis águila y la serpiente en la cultura
y cosmovivencia indígena es maya y azteca.
colectiva basada en las cuatro
estrellas que forman la sagrada Los occidentales creían que los
Chakana (Cruz del Sur) también abuelos estaba adorando a sus
conocida como la Cruz Andina dioses, bueno si respetar, amar, era
que es la síntesis de sabiduría adorar dónde está el problema…,
andina, de ello brota la geometría, aunque realmente lo que hacían es
astronomía, agricultura, ingeniería, reciprocar, ser condescendientes
filosofía, sociología, semiótica, con el bien recibido - ley de la
sistemas jurídico, lingüístico y reciprocidad, randi randi- como no
más saberes ancestrales que hoy reciprocar al sol que nos da luz y
rigen la vida comunitaria. Así calor para abrigar y observar las
encontramos en el sistema jurídico maravillas de la naturaleza y nos
indígena los mínimos jurídicos que guía el tiempo con los solsticios
son inviolables siendo ellos: y equinoccios, o la Luna que nos
indica cuando debemos sembrar,
Derecho a la vida cosechar, aparcar, talar los árboles,
trasquilar lana de los camélidos y la
La vida como fuerza interna oveja, empollar a las aves, cortarse
sustancial que mueve a los seres el cabello y hasta cuando procrear,
bióticos, lo entendieron tan bien en función de la luna llena y
los abuelos que lo respetaron, tierna, sintetizado en la calendario
amaron, reciprocaron y veneraron luni-solar, como no reciprocar a
construyendo y elaborando en Wirakocha o yakumama la esencia
piedra, cerámica, a través de y madre agua y la vida que nos
símbolos, dieron vida a toda calma la sed y nos permite cultivar
273
Justicia Indígena
y obtener buenas cosechas y la ajusticiamiento de un miembro

Allpamama que nos da los frutos de la comunidad a un hijo de la
y sostiene la vida; y así podemos venerada naturaleza. Asimismo en
ir describiendo los diferentes esa cosmovisión y cosmovivencia
elementos que en una visión colectiva es necesaria e
holística, integral, dialéctica y indispensable la participación y
sistémica garantizan el equilibrio comunión de los hermanos del
natural para la vida los pueblos. ayllu, llacta y comunidad, mientras
más manos, más participación,
En este contexto como entender más producción, más bienestar,
entonces que la justicia indígena bien actuar, bien vivir sintetizado
irrespeta la vida de sus congéneres en el Alli Sumak kausay por ello la
y permite la muerte de sus minka, institución imperativa para
semejantes, falso de falsedad la supervivencia y equilibrio de
absoluta, si en la mente de los los pueblos indígenas, por ello la
pueblos indígenas está latente pambamesa, el alimento en común
el respeto a la Pachamama a la para todos, por ello las asambleas,
naturaleza a vivir en armonía con las caminatas y marchas siempre
ella, porque de ella venimos y a ella en colectivo que es la suma de
devenimos, ella nos cría y nosotros los comuneros tan importantes
reciprocramos a ella devolviendo y necesarios para la comunidad,
la crianza, consecuentemente no no obstante la pérdida de uno de
está en la mente del runa agredir ellos resta la fuerza que sostiene la
a la naturaleza, sino respetar como armonía comunitaria, significa la
lo hacemos con nuestra madre tristeza de sus familiares y vecinos,
biológica que nos dio a luz y nos son personas con profundas
crió abnegadamente protegiendo emociones, sentimientos, arraigos,
hasta con su propia vida. pensamientos, quereres, sentires,
y saberes no desalmados como
De la misma manera es el creían los alienígenas invasores,
respeto a la madre naturaleza ello determinó que la vida sea
que generosamente nos convida considerada sagrada para la
alimentos, vestidos, luz, calor, comunidad indígena.
recreación, descanso y para no Siendo la vida sagrada en todas sus
provocar un desequilibrio natural y expresiones, por tanto intangible
social es un contrasentido imaginar y las distorsiones creadas por
siquiera que la comunidad indígena seudo juristas que sostienen que la
autoriza, permite u ordena el justicia indígena permite la muerte
274
del ser humano es expresión de una claro que en la filosofía indígena

ignorancia supina como algunos al tener un supremo respeto por
seudo arqueólogos o llamados todo elemento biótico y elevada
historiadores y juristas que a sagrada la vida humana la
sostienen que los indígenas hacían justicia indígena coherente con
sacrificios humanos en honor a su cosmovisión es garantista del
sus dioses, no deja de ser una supremo respeto a la vida.
tamaña tontería, no hay pruebas
que sustenten científicamente Derecho a la integridad personal
semejantes teorizaciones de los
“cientistas” de occidente que se Así como el derecho a la vida
limitan a afirmar que hay cuerpos garantiza la filosofía del derecho
de niños sacrificados con honores indígena también lo hace con la
a los dioses… si encontraron integridad personal, por tanto está
tumbas de niños es por sus libre de torturas, y uno de los peores
decesos tempranos producto de actos de tortura es la privación del
enfermedades, accidentes en fin libertad, expresado en las cárceles
más no de sacrificios humanos, que ventajosamente en el derecho
acaso a los niños les está prohibido indígena no existe, sencillamente
morir en tiernas edades, la vida porque no hay una sanción que
nadie lo tiene comprada, la muerte tenga como fin el sufrimiento, la
no escoge edades… pena del infractor.
También los “investigadores” Ahora podría pensarse que la

de occidente afirman que ortiga, el baño y el látigo son
los indígenas mataban a sus actos de tortura, categóricamente
congéneres para alimentarse… hay que decir que no, un látigo si
otra desproporcionada falsedad, bien provoca aflicción a cualquier
un universitario de primer año de ser humano, es más vino con la
odontología sabe que ni dientes conquista española y tiene origen
ni mandíbulas de los abuelos romano, sin embargo en esa
acrecentaron por el supuesto imbricación el derecho indígena
degusto antropófago, lástima que lo adoptó y recordemos que desde
una mentira cien veces repetida la concepción indígena lo que
termina convirtiendo en verdad procura es sacar, extraer el mal,
como afirmaba el ministro de las energías negativas, el germen
propaganda del gobierno nazi que mueve al personas a cometer
Joseph Goobels. En fin queda una conducta desequilibrante, y lo
275
Justicia Indígena
consigue a través de un sacudón que habitad o habitación donde moraba

despierta las buenas energías que antes de fallecer y el elemento
se adormecieron y sucumbieron esencial es la agua y el fuego, así
ante las malignas, de la misma agua es sinónimo de pureza que en
manera como al niño su madre lo los casos de la justicia lo que busca
baña y al final hecha bastante agua es purificar, devolver a su estado
fría sobre la cabeza del menor original o natural de la persona.
conocido como el “manchay” –
sacar el susto- por estar asustado, En el caso de la ortiga tiene los
perturbado mentalmente y curar la mismos efectos medicinales que lo
afección síquica que lleva dentro, único que procura es la sanación del
ese mismo papel cumple el látigo. enfermo social. Todas estas formas
de justicia indígena no provocan
El baño, la madre lo acostumbra atentado contra la integridad
echarle desde arriba, lo hace personal, no son actos de tortura
también cuando cometen como si lo es el sumergimiento de
imprudencias e infracciones con la persona en tanques de agua, el
fines curativos o de corrección, colgamiento de los genitales, la
recordemos que la aguita es un conexión eléctrica e innumerables
elemento esencial en la filosofía métodos degradantes a la especie
indígena y se manifiesta por la humana que fueron usuales y que
misma constitución del cuerpo aún no desaparecen en la “culta
humano, somos agua en tres cuartas justicia civilizadora” de occidente
partes del cuerpo en la misma como la inyección letal, cámara
proporción que el agua en la tierra, de gas, fusilamiento entre otras
subrayando que la agua para los ejecuciones de la pena capital.
runas es más que la simple fórmula
H2O recordemos que venimos Derecho a la libertad
del agua y cuando avanzamos
en edad vamos perdiendo agua, La justicia indígena no busca
consecuentemente perdemos la recluir al infractor, no hay pena
vitalidad hasta arribar a la quietud de encierro o cárcel en la que
trascendiendo en nuevas vidas. se priva de uno de los derechos
Luego de nuestra muerte las humanos fundamentales como es
comunidades hacen el “cinco” la libertad física que vulnera los
que no es otra cosa que el quinto derechos al bienestar junto a su
día de muerte y los dolientes familia a su comunidad (derechos
ceremonialmente limpian el sociales) el derecho a elegir y ser
276
elegido directivo de la comunidad o pena, incluso a la normativa

(derechos políticos), el derecho penal lo llaman código penal y no
a trabajar, contar con sustento código del crimen.
económicos y sostener a su familia
(derechos económicos). Además Dijimos antes que en la justicia
vulnera el derecho al libre tránsito indígena no existen cárceles que
es decir a poder movilizarse. enclaustren a sus infractores
Ahora no es menos cierto que si porque en la cosmovisión indígena
se detiene al infractor empero tan la pena no es un fin, no busca
solo al momento del juzgamiento sufrimiento, se evita el sufrimiento
y a veces cuando las indagaciones del infractor y de sus familia. El
son muy complejas es necesario infractor es quién sostiene, aunque
encerrar momentáneamente al parcialmente, el hogar y su encierro
infractor y tan pronto concluye a más de su sufrimiento va causar
el juzgamiento queda en libertad, irreversiblemente el sufrimiento
reiteramos la justicia indígena de su familia o lo que es más
busca su corrección y para devolver grave en casos extremos como un
a su estado original permite su homicidio, parte del correctivo del
desenvolvimiento en su estado infractor es la responsabilidad de
natural social, es decir en la misma mantener a todos los familiares
comunidad para su reencuentro de la víctima; un enclaustramiento
con los hermanos de la comunidad, del infractor desde la concepción
con la diferencia que ahora vuelve indígena significa un premio e
con más responsabilidades en el injusticia a la vez, premio porque
hogar, familia, vecinos, comuneros en la cárcel va a descansar el
y ese contacto más frecuente infractor, alentando la ociosidad
con demás comuneros y líderes y otros vicios; e injusticia por el
de la comunidad va labrando su estado de abandono y orfandad de
compromiso social. La justicia los familiares de la víctima, por ello
ordinaria habría visto algo bueno la justicia indígena entiende que es
en estas prácticas sociales de mejor que el infractor este libre
la justicia indígena que ahora para su recuperación anímica y su
aparecen en sus códigos penales, responsabilidad con la comunidad.
de tránsito y otros las medidas Ahora parte de los correctivos
alternativas, la diferencia es que el graves y excepcionales es la
derecho ordinario sigue llamando expulsión de la comunidad al
penas porque busca del justiciable infractor, hecho que es penoso,
escarmiento a través de la sanción sin embargo es menos grave que
277
Justicia Indígena
estar encerrado, el infractor puede dore con la palabra indígena74,

en otra comunidad ejercer sus sencillamente el juez es la misma
derechos económicos, sociales y autoridad comunitaria o política,
políticos que le sería imposible el procesado tiene el derecho de
hacerlos dentro de la cárcel. ejercer su defensa por sí mismo a
Es importante subrayar que la través de sus padres, familiares,
expulsión es por excepción y en padrinos y presentar las pruebas
casos extremos como el homicidio de descargo y los ofendidos
y tiene su explicación, la herida acusan aportando las pruebas
social de los dolientes está fresca de cargo, eventualmente puede
y al encontrarse en la comunidad acusar un sector de la comunidad
entre dolientes e infractor por más en defensa de la colectividad; sin
disculpas y correctivos que se embargo no queda el procesado
realicen irreversiblemente arrastra sin el legítimo derecho de ejercitar
una cola de desquites y represalias su defensa, por más infractor que
lo que agravaría la enfermedad éste sea, el derecho a la defensa
social, que eventualmente podría de cualquier persona constituye
generar revanchas interminables. un derecho humano innato a la
personalidad humana para fallos
Derecho a la defensa en su contra y decisiones injustas
que lejos de corregir puedan
Toda persona que ha cometido ahondar la enfermedad social en la
una infracción tiene derecho a comunidad.
una defensa justa, oportuna capaz
de garantizar el respeto a sus
derechos, los de su familia y de
la comunidad, así también que 74 En el Ecuador por una demagogia
la decisión de la comunidad sea política de la Fiscalía de la Nación se procedió
a designar fiscales indígenas en una docena de
apegada a los principios milenarios provincias del Ecuador, alegando que es un acto
que rige la vida de la comunidad de inclusión a los indígenas, ignorando que en
la Justicia Indígena nunca existieron fiscales
y el derecho o justicia, entendida indígenas y con estos nombramientos solo
como el recibir lo que ha dado: un consiguieron ahondar los conflictos sociales
acto correcto o incorrecto. en la comunidades en relación con el Estado
distorsionando la naturaleza jurídica de la
En la comunidad no es necesario justicia indígena, motivo suficiente para que la
abogados titulados, como tampoco Confederación de Pueblos de la Nacionalidad
jueces con nombramiento estatal Kichwa del Ecuador ECUARUNARI haya
desconocido su existencia en la cumbre
y menos fiscales por más que se de Justicia Indígena celebrada en Kitu en
diciembre de 2013 como parte de la resistencia
al neocolonialismo.
278
5.- El Proceso en la justicia movimiento y permanente crianza.

indígena
1. La denuncia
Contrario a quienes sostienen
que la justicia indígena se En el momento en que se produce
realiza sin ninguna organización una transgresión cultural (delito)
y peor procedimiento, ahora provocada por uno o más comuneros
demostraremos que no es así, con automáticamente se resquebraja el
la única diferencia que no responde equilibrio social consecuentemente
a criterios exageradamente aparece el hecho o acto enfermizo
formalistas, donde las autoridades (infracción), el ofendido(s), el
(cabildos, presidente o consejo causante(s) o responsable (s) de
de mayores, consejo de gobierno) la afección. Insistimos la filosofía
no se visten la toga, birrete, ni indígena se caracteriza por ser
usan la campanilla, menos el holística y sistémica, lo que ocurre
imponente martillo, escudarse aquí impactar allá, entonces
detrás de una balanza sostenida inmediatamente altera la salud
por una doncella vendada los social de la comunidad surgiendo
ojos que frecuentemente guiña el la “enfermedad social”.
ojo favoreciendo a los de arriba y
ensañarse con los de abajo. Este acto dañoso que afecta la
convivencia de la comunidad
En la justicia indígena son es denunciado oralmente por
comuneros “comunes y silvestres”, el ofendido personalmente o
tan iguales entre autoridades y acompañado por quienes abogan
comuneros que se confunden por el ofendido que puede ser sus
entre sí. El procedimiento se progenitores, padrinos, compadres
inicia con la denuncia, luego la o simplemente vecinos, ante la
investigación, la sentencia, el autoridad comunal, en la persona
correctivo y no concluye sino del presidente. Este pone en
holísticamente continúa con el conocimiento de los integrantes
seguimiento. Recordemos que del cabildo o consejo de gobierno
desde la cosmovisión indígena y o directiva para las averiguaciones.
particularmente en la región andina Con la denuncia –willachina-
su filosofía tiene el simbolismo del inicia el proceso de juzgamiento
churu o caracol que representa el de la trasgresión social.
movimiento cíclico y en espiral,
dialéctico, es decir todo está en
279
Justicia Indígena
2. Averiguación que investigar, concluyendo esta

etapa procesal.
La denuncia sola no es suficiente
para sancionar o imponer el Ahora si el sospechoso niega
correctivo, es indispensable la las acusaciones del ofendido,
averiguación del acto cometido, entonces se recurre a otros actos
la afección y el responsable; los o pruebas como los careos entre
mayores son quienes orientan las todas las personas que conocen del
averiguaciones, recolectan rastros, hecho o pueden aportar elementos
huellas, indagan los indicios para el esclarecimiento de la
partiendo siempre del criterio verdad; en el mismo sentido se
integral sistémico, averiguan los receptan testimonios, se realizan
antecedentes del sospechoso, su inspecciones al lugar donde se
filiación, sus amistades, indagan produjo la trasgresión, se analizan
si labora o no y si trabaja ¿en las prendas que tiene y que podrían
dónde y con quiénes? Es una regla tener huellas del posible acto
social, quién no trabaja y tiene delictivo; por ejemplo en algunos
dinero con seguridad es autor de casos se ha encuentra eses de vacas
la infracción de robo por ejemplo, en sus prendas de vestir y sin tener
quién huyo del hogar sin dar ganado vacuno; o se ha encontrado
señales de vida, o el que no asiste lana de cuyes en las polleras
a las reuniones, el consumidor de las personas sospechosas,
de alcohol, el “malhumorado” horas inmediatas a la infracción.
lleva implícitamente una Recordemos que el proceso se
sospecha, porque no está sano inicia en forma inmediata, y los
con su conciencia, ello refleja vestigios están frescos, lo que
o se exterioriza en sus actos o ayudan que las averiguaciones
manifestaciones externas. Con sean muy efectivas, así se agotan
estos elementos previos se le todas las pruebas que contribuyan
convoca al sospechoso y si ha a arribar con los actos dañosos, sus
desaparecido (huido) la duda o responsables y participaciones.
sospecha es mayor. Posteriormente En estos careos, frente a frente
el cabildo hace partícipe al en presencia de la asamblea, los
ofendido para que narre los hecho testimonios, preguntas, repreguntas
ocurridos, presente su reclamo y claro quién cae en un estado
y la aspiración, acto seguido la de nervios, o falta de coherencia
respuesta del sospechoso y de entre lo que dice y desdice son
haber una aceptación, no hay nada formas claves para ir atando cabos
280
hasta llegar a dar con el ovillo, de juzgamiento, no hay comunidad

hasta que terminan delatando los que haya saltado el proceso, en la
responsables del daño causado. que se detenga para investigar o
lo que es peor sancionar y luego
3. La defensa y el juicio justo investigar o lo que sería peor por
capricho de algún directivo y
Como indicamos no basta la simple comunero castigar a otro comunero
denuncia hecha por el ofendido sin ser debidamente juzgado. En la
para que el cabildo o asamblea justicia indígena se observa todos
pueda resolver en cualquier los pasos que deben seguirse en un
sentido. Al presunto infractor se juzgamiento, la única diferencia es
da la oportunidad de defenderse. que no es tan formalista ni queda
Generalmente lo hace el propio reducido a escrito con la firma
imputado o a veces su esposa, hijos, del profesional y los jueces o
padres, padrinos, incluso dirigentes tribunales de justicia, últimamente
a fin de arribar a la verdad. La en determinadas comunidades,
mejor defensa es justificar sus se anota las actas o sentencias,
teneres, es decir explicar cómo los las mismas que quedan para su
adquirió, sus antecedentes, cuenta archivos.
o pesa mucho la procedencia de
familias honorables, respetuosas,
disciplinadas, colaboradoras, 4. Correctivo
serviciales con la comunidad.
La siguiente etapa del proceso
Para levantar una sospecha de juzgamiento que aplica la
jamás surge al azar, siempre justicia indígena es el correctivo
se sustenta en algún hecho que o killpichirina, enderezo,
conlleve presunciones y conforme restablecimiento o lo que la
avanza las averiguaciones se va justicia ordinaria denomina
convenciendo o desvaneciendo la sanción o pena. Agotado todo el
denuncia; precisamente por ello proceso de averiguaciones, por
es muy raro encontrar inocentes sugerencia del cabildo o por la
que hayan sido sancionados por el misma asamblea comunitaria se
cabildo, directiva o asamblea de la resuelve impartir el correctivo al
comunidad aplicando el derecho responsable del delito y si bien no
propio. hay escrito del correctivo o sanción
En el mismo sentido se cumple aplicar, debido que no es derecho
con todas las etapas del proceso escrito, se considera el grado de
281
Justicia Indígena
participación, generalmente los excepcionalmente la expulsión del

que alteran el equilibrio social no infractor de la comunidad.
son personas de la comunidad sino
de otras comunidades vecinas o La cárcel ausente en la justicia
lejanas, ello no implica que haya indígena
comuneros de la propia comunidad
que tengan alguna responsabilidad, Uno de los aspectos singulares
en el grado de “contactos” porque del derecho propio es la ausencia
dan aviso de quiénes tiene bienes, de cárceles para sus infractores, la
a qué horas están ausentes, quienes comunidad no quiere sufrimientos,
son sus parientes, dónde viven o peor tristeza.
donde labran, en fin corroboran
con la información que requieren Entre los derechos más preciados
los transgresores para consumar del ser humano, solo superado por
el delito, ello hace que también la vida y con ello la alimentación,
sean sancionados los “contactos”, el agua, el abrigo que son derechos
claro está en menor grado que a los implícitos o consustanciales a la
autores. vida está la libertad. Desde tiempos
de la esclavitud, la peor sanción
Para dar con los “contactos” de la que se impartía al ser humano por
comunidad, el cabildo averigua a un congénere es la privación de
través de los autores quiénes son la libertad, manteniendo esclavo,
los informantes y generalmente los sujeto al dominio de otro y esa ese
autores omiten dar los nombres de rezago abominable del esclavismo
los contactos, en esas circunstancias que hoy subsiste nítidamente
la comunidad se demora y de horas con las cárceles que no dejan de
pasa a días de averiguaciones ser calabozos mugrientos que
hasta conocer los nombres de los azotan la dignidad humana; y
comuneros de la comunidad para aunque estas cárceles cuenten
también hacer justicia y cortar de con todos los servicios como se
raíz la enfermedad social. ufanan los gobiernos europeos
Como veremos más adelante y yanqui, no dejan de ser eso
los correctivos que imparte la cárceles, cerrajerías humanas,
justicia indígena son diversos y muy próximas a ser calificadas
depende del grado de alteración como cementerios humanos y por
del equilibrio social que se haya más que estén fabricadas con oro
cometido en la comunidad que van y marfil sirve para reprimir, igual
desde la ortiga hasta los azotes y que un zoológico guarda a sus
282
presas incomprendidas, o una jaula justicia indígena no genera dolor,

encierra a una ave inocente, la sufrimiento, pasión, odios, aflicción
cárcel inventada por humanos que y peor venganza, lo que aspira es
dominan a sus hermanos privan el corregir, restablecer a su estado
infinito ideal de la libertad como de naturaleza social, entonces
castrar las alas de las aves que lejos de recluir ayuda a liberarse
vuela y disfrutan la libertad de las del problema, transformando del
alturas. mal pensar al bien pensar, del
mal actuar al bien actuar, del mal
Los pueblos originarios se dieron estar al bien estar, hasta arribar al
cuenta que una cárcel no alivia alli sumak kausay a la vida en su
el dolor del ofendido, máxime plenitud.
que corregido el daño éste último
siempre perdona al agresor, por Cuando concluye un juzgamiento,
el contrario la cárcel genera concluye con un acto ritual o
sufrimiento para el recluso, pena y ceremonial, el dolor se transforma
llanto para sus parientes, conocidos en alivio por haber recuperado a
y vecinos, incluso la comunidad un miembro comunal que estuvo
pierde un ser que potencialmente actuando mal y que podía hacer
es útil, productivo y lo que es peor mayor daño a la comunidad;
las circunstancias en la que quedan y no son pocas las veces que
sus familiares, sin la protección este proceso concluye con una
del padre de familia o madre de fiesta para contagiarse de las
familia que deja prácticamente en buenas energías y ahuyentar todo
la orfandad a sus wawas tiernas e pensamiento y acción negativa y
inocentes… Al recluir al infractor y en un esfuerzo colectivo recuperar
si éste ha cometido un daño contra la paz social, la vida y disfrute en
otro comunero, generalmente tiene plenitud.
que resarcir el daño o compensar,
al estar encarcelado mal puede 5. Seguimiento
retribuir si no puede laborar,
apoyar a su familia, menos podrá Para el derecho estatal el
apoyar al afectado. juzgamiento termina con la
imposición de la sanción al reo
La justicia indígena no ataca conduciendo a los calabozos,
los efectos, ya dijimos que en la conocidos con el eufemístico
visión indígena no hay accidentes nombre de centros de rehabilitación
solo causas, por lo tanto la que en realidad siguen siendo los
283
Justicia Indígena
mismos cementerios humanos contribuya a la comunidad, sea un

y lo que es peor constituyen las elemento valioso, útil y socialmente
mejores “escuelas del crimen”, servicial y para ello la comunidad
solo es cuestión de averiguar por ayuda a superar, vigilando,
qué delito entraron los reclusos orientando al trasgresor a ser
y que aprendiendo en el centro honesto, respetuoso, disciplinado
“rehabilitador”. Entonces con y servicial. Ejemplos existen
el castigo o la pena concluye el en las comunidades, aquellos
juzgamiento en la justicia oficial y comuneros en su adolescencias
la maquinaria del derecho estatal o más conocidos como maltones
sigue arrojando a los congéneres eran muy iracundos, conflictivos
en serie a la miseria humana: su trasgresores del equilibro
nuevo hogar y para “eliminar” comunitario fruto de los correctivos
la delincuencia. Igual continúa implementados por las autoridades
armando hasta los dientes, más hoy son profesionales, dirigentes y
policías, más cárceles, más líderes comunitarios.
judiciales, más juzgados, más
presupuesto, más vehículos,
más armamentos, más “ojos de Instancias del juzgamiento
águila”, más tecnología incluido
helicópteros, pero menos fuentes La justicia indígena no es rígida,
de trabajo, menos educación y por el contrario flexible, dinámica
menos igualad social; y no habrá y holística, por ello prima la
tecnología de punta ni presupuesto justicia preventiva, que lo realizan
posible que pueda detener y peor los padres, generalmente la madre
eliminar la delincuencia mientras de familia aconsejando desde
los estómagos sigan reventándose cuando da sus primeros pasos al
de hambre y el derecho al trabajo menor que asimila todo lo que
sea una quimera. hacen los mayores y si a pesar de
ello transgrede el equilibrio social,
En la esfera de la justicia indígena su madre inmediatamente corrige
no concluye con el castigo por ortigando y aconsejando, bañando
ello se conoce más con el nombre y purificando, orientando a cosecha
de correctivo, porque se trata lo que siembra, la reciprocidad en
en el proceso de ir corrigiendo, esencia dar y recibir, cuidando sus
enderezando, restableciendo, pertenencias, respetar las cosas
hasta el reencuentro con su estado ajenas, respetar a sus semejantes,
original de naturaleza social, donde respetar a los mayores y respetar
284
a la naturaleza (Allapamama) ello autoridades parentales son los

permite una vida en plenitud el adulterios, reconocimiento de
sumak kausay. Esta instancia es hijos, celos, chismes, abandono de
inicial, básica y determinante para hogares, agresiones entre cónyuges
el desarrollo de la personalidad e hijos, partición de herencias,
adulta. Es preciso recordar que entre otras transgresiones.
la madre en el campo cuida,
cultiva a sus hijos como cultiva El juzgamiento parental tiene su
su tierra, no deja en guarderías a naturaleza jurídica en el hecho de
sus hijos, está en todo momento colectivizar un asunto que puede
responsabilizando del presente y ser arreglado o corregido por sus
futuro de sus hijos, así sus hijos no familiares más cercanos sin que
están lejos física y afectivamente toda la comunidad se entere y
de sus progenitores y su madre menos se publicite, más cuando
fundamentalmente que da abrigo y los familiares conocen bien los
orienta en los primeros pasos que méritos y deméritos que tienen los
va dando y abriendo el menor en actuantes del juzgamiento, y con
su natural curiosidad por el mundo ello no dan molestias al resto de
que nos rodea, no obstante al comuneros por un acto que puede
presentarse infracciones a mayor ser superado con la participación
nivel encontramos otras que ahora únicamente de los más cercanos.
revisamos:
2. Juzgamiento del cabildo
1. Juzgamiento parental
El cabildo en unas comunas
Al surgir conflictos parentales y y el consejo de gobierno o
que son muy frecuentes entre los sencillamente la directiva en otras
comuneros, la instancia competente es la instancia que conoce asuntos
a juzgar es la autoridad familiar que escapan de la esfera parental y
(abuelos, progenitores, padrinos, que rebasa el ámbito interno de la
suegros, incluso hermanos mayores familia. No puede ser competente
en su orden) o las autoridades ni el padre menos el padrino por
más próximas como los padrinos, carecer de plena vinculación
quienes con el procedimiento de la entre los actuantes (ofendido,
justicia indígena que analizamos acusado, juzgador) en el proceso
aplican y arriban a la solución de juzgamiento. Sin embargo si
de los conflictos sociales. Las lo es la directiva de la comunidad,
infracciones que conocen las por ser quienes representan a toda
285
Justicia Indígena
la comunidad, máxime que cuenta en las instancias anteriores, que

con legitimidad, es decir fueron incluso pueden ser infracciones
electos por todos los comuneros, menores hasta las más graves.
o al menos por una mayoría, para En esta instancia participan las
que les representen, parar que dos instancias anteriores solo
hagan sus veces, para que dirijan que no en forma separada sino
por el periodo para los que fueron formando parte de la asamblea
designados. general los de la instancia
parental y el cabildo dirigiendo
El cabildo o directiva que el proceso de juzgamiento, sin
constituyen un presidente, un embargo ésta última no toma la
vicepresidente en unos casos, resolución únicamente, sino todos
secretario, síndico, tesorero los comuneros que constituyen la
y vocales forman un cuerpo asamblea general.
directivo, una institución
comunitaria que cuenta con A esta instancia máxima le
atribuciones y responsabilidades compete juzgar las infracciones
y entre ellas corregir las malas de robo de bienes, incluido
actuaciones de los integrantes de el abigeato (cuatrerismo)
la comunidad, así están facultados provocados por los vaca-shwas
para cumplir y hacer cumplir la o wagras shwas (ladrones de
norma ancestral, sus principios, ganado), agresiones, irrespeto a
orientando y ejecutando sus progenitores y autoridades, vías,
decisiones. Entre los casos a ser caminos, aguas, violaciones,
juzgados por el cabildo cuentan homicidios, en definitiva todas
las agresiones entre comuneros, aquellas infracciones que no han
el empuje de linderos, el robo de sido juzgadas por las anteriores.
animales menores, los insultos,
las calumnias, los chismes, los 4. Juzgamiento federacional
accidentes de tránsito, entre otros.
No es común encontrar esta
3. Juzgamiento de la asamblea instancia aunque en teoría si
existe. Se trata de un juzgamiento
La instancia de la asamblea que al no poder hacer justicia en
general de la comuna o comunidad la comunidad, se les requiere a las
constituye la suprema instancia, a autoridades regionales o nacionales
esta esfera llegan todos aquellos volver a las comunidades y ayudar
casos que no han sido ventilados a encontrar el equilibrio social.
286
En la práctica es absolutamente equilibrio social de la comunidad a

inexistente básicamente porque diferencia del derecho positivo que
el comunero tiene confianza en establece para contravenciones las
su comunidad y pueblo, mas no comisarías, y para delitos juzgados,
en otro pueblo. Jamás acepta un tribunales y salas especializadas en
Kañari ser juzgado por autoridades materia civil, penal, administrativo,
Sarakuros, o un otavalo no acepta tributario, laboral, menores, etc.
ser juzgado por una autoridad
Salasaca, peor que se acepte de otra El art. 9.1 del Convenio 169 de la
nacionalidad como la awa o shwar. OIT dispone “En la medida en que
Sin embargo en ocasiones los ello sea compatible con el derecho
presidentes de la ECUARUNARI jurídico nacional y con los derechos
o CONAIE han acudido a las humanos internacionalmente
comunidades para complementar reconocidos, deberán respetarse
su apoyo a la resolución de los métodos a los que los
conflictos de comunidades, lo que pueblos interesados recurren
genera más confianza, legitimidad tradicionalmente para la represión
el mismo hecho de estar ahí ese de los delitos cometidos por sus
acompañamiento infunde respeto y miembros”. Por ello ratificamos
autoridad. que es absolutamente viable el
juzgamiento de las autoridades
Competencia del derecho indígenas todos los casos leves
indígena o graves sin restricción alguna,
máxime que la disposición trascrita
Competencia material precisa que serán respetados por
las autoridades nacionales, los
Al tenor del Convenio 169 de la métodos que utilizan los pueblos
OIT no establece límites de ninguna indígenas para la corrección
naturaleza para el juzgamiento de delitos y el momento que
de infracciones en el ámbito del el Estado ratificó el Convenio
derecho indígena. La autoridad 169 explícitamente reconoció el
comunitaria está facultada a Derecho Indígena y más todavía
conocer y resolver indistintamente cuando volvió a confirmar tal
infracciones de todo tipo, sin derecho de los pueblos indígenas
límite de materia, cuantía, en la Carta Política del Estado de
gravedad, grado, etc. como ocurre 1998 y 2008 en el Ecuador.
en la justicia occidental, el único Es un error grave o mejor dicho
requisito es la vulneración del un horror que gobiernos como
287
Justicia Indígena
de la Revolución Ciudadana en y nacionalidades indígenas.

el Ecuador luego de suscribir el Cuando el ilícito se cometa dentro
Convenio 169 de la OIT, haber del espacio comunitario en teoría
aprobado la Constitución de 2008, no pasaría nada, digo en teoría
que reconoce y garantiza la vigen- porque burócratas del gobierno-
cia de los derechos colectivos y Estado, se inmiscuyen incluso en
el indígena en particular, incluso la jurisdicción de la comunidad
haber declarado al Ecuador como para juzgar delitos considerados
estado plurinacional se pretenda “graves” bajo el argumento
des-constitucionalizar un derecho que la comunidad solo está
irrenunciable de los pueblos indí- facultado para juzgar conflictos
genas, al pretender despojar de la internos dando una interpretación
facultad jurisdiccional (juzgar y regresiva y equiparando a delitos
ejecutar lo juzgado) a las comu- menores (¿?) hecho que no tiene
nidades indígenas sobre infraccio- ninguna justificación peor en la
nes o delitos calificados de graves hermenéutica jurídica, solo en la
como homicidios o violaciones, mente colonialista se puede admitir
porque supuestamente quedan en la semejante despropósito.
impunidad. Ahí vemos evidenciar
el carácter racista y colonialista de La justicia indígena opera a
gobiernos que predican una cosa y través de lazos comunitarios y no
practican otra, al extremo que por necesariamente está vinculada
haber hecho justicia indígena en a un espacio físico inmaterial
algunos casos se ha procedido a respecto de la autoridad. En tal
criminalizar a sus autoridades, en sentido, manifiestan que la justicia
una clara e indiscutible interferen- indígena no actúa sobre el espacio
cia al autogobierno comunitario físico determinado, sino que puede
garantizado por los instrumentos ir más allá. Los conflictos que
internacionales, su derecho propio afectan la relación holística de las
que tiene sustento la libre determi- comunidades indígenas pueden
nación de los pueblos. ser tratados por sus sistemas
de justicia, aun cuando para la
Competencia Territorial perspectiva estatal estos están
definidos por conceptos como
La administración de justicia jurisdicción, competencia, interés
indígena se aplica en todo el o partes procesales
espacio territorial que se asientan
las comunas, comunidades pueblos El problema de la competencia
288
territorial surge cuando un indígena pocos, hay colectivos enteros que

es sorprendido cometiendo un se han formado y habitan en las
ilícito en la urbe o fuera de su urbes, la falta de fuentes de trabajo,
comunidad o a la inversa una servicios y otras a provocado
persona ajena o extraña a la masivas migraciones de indígenas
comunidad ha cometido una a las ciudades y estos al salir llevan
infracción en la comunidad consigo sus costumbres, creencias,
indígena. saberes, toda su cosmovisión
u cosmovivencia y terminan
El indígena reclamará ser juzgado siendo sometidos por la justicia
por su juez natural, como podría ordinaria, que incesantemente
hacer el infractor ajeno a la reparte injusticias en nombre de
comunidad, aunque éste último la justicia a justos ajusticiados
no siempre ha reclamado la que son sepultados en vida en las
competencia del juez estatal, si mugrientas cárceles estatales.
elegiría al juez ordinario, terminaría
en la cárcel y muchos han preferido En definitiva qué autoridad debe
ser juzgados en la comunidad, juzgar en estos casos?, considero
además están conscientes de su que es ahí donde entra el ejercicio
error al cometer el ilícito por lo de cooperación y coordinación
que luego de ser juzgado por la entre las justicias estatal e indígena,
comunidad sencillamente se retiran en un diálogo intercultural; y,
y no han vuelta más por la zona, respetando las cosmogénesis,
no así el indígena que siempre está cosmoviciones y cosmovivencias
reclamando ser juzgado por su juez de los pueblos o las lógicas
natural que es la comunidad,. concretas para ello es necesario
la complementariedad, así evitar
Lo grave es que muchas que se asimile, coopte, neutralice,
ocasiones los jueces estatales anule y penalice la justicia indígena
niegan su pedido no declinan la por parte del derecho estatal,
competencia y ello es grave no estando claro que no existe justicia
solo porque vulneran el derecho mejor ni peor, justicia buena ni
humano del supuesto infractor a mala, no hay justicia superior
sino la violación de un derecho ni inferior, sencillamente son
colectivo, el desconocimiento ex sistemas jurídicos diversos, con
profeso del derecho de un pueblo sus méritos y deméritos, aciertos
o nacionalidad. Estas violaciones y errores, parecería que la vía de
a los derechos indígenas no son la interculturalidad ayuda salir del
289
Justicia Indígena
atolladero. fuero legal.
Competencia personal El derecho indígena y su

reconocimiento
El convenio 169 no hace referencia
a la competencia personal A fines del siglo XIX y comienzos
explícitamente, sin embargo en del siglo XX, encontramos
materia penal se menciona los procesos políticos emergentes con
procedimientos a aplicarse a los un liderazgo indígena indiscutible
miembros de las comunidades en toda América Latina,
como garantía de la cohesión particularmente en Ecuador,
social. Ahora si los indígenas Bolivia, México, Guatemala,
infringieron una ley estatal fuera entre otros con una cada vez más
de su comunidad surge el conflicto, creciente propagación planetaria,
que autoridad es competente para pueblos indígenas que encuentran
su juzgamiento? La respuesta no sintonía en otros sectores de la
es fácil, en todo caso si es indígena sociedad con quienes empiezan
y no conoce otra cultura que la a hacer alianzas lo que ayudan
suya, justo es que sea juzgado a consolidar sus propuestas de
por su juez natural, la comunidad cambio, alternativas al modelo
indígena. capitalista decadente. Este
accionar ideológico político es
Por otro lado es preciso indicar que alimentado y retroalimentado a
en la comunidad indígena todos la vez por los derechos sociales y
los miembros tienen el mismo colectivos como pueblos indígenas
tratamiento, indistintamente de ser sojuzgados históricamente y
autoridad, integrante del cabildo o han logrado su reconocimiento
simple comunero, no hay “fuero como pueblos originarios en las
de corte” que el derecho estatal cartas políticas de los Estados
concede a quienes ejercen autoridad nacionales, así como la ratificación
o incluso “derecho” de inmunidad de convenios internacionales, tal
que la ley positiva en algunos el caso del convenio 169 de la
países como el Ecuador concede OIT sobre los pueblos indígenas
a los parlamentarios, hecho que y tribales, faltando regular en las
ha llevado en ambas situaciones legislaciones nacionales.
a desconfiar y deslegitimar a la
función judicial por el privilegio La lucha de los pueblos indígenas
que tienen quienes se acogen al se dirige en doble vía, no es
290
únicamente a nivel interno de sus 169 por la Organización

naciones, sino también a nivel Internacional del Trabajo. Dentro
externo lo que ha dado mejores de las posibilidades que ofrece este
resultados y se esfuerzan por instrumento jurídico encontramos
alcanzar un nuevo instrumento que su ratificación produce efectos
jurídico a nivel de la Organización jurídicos inmediatos para el orden
de las Naciones Unidas que interno en casi todo el sistema
constituya el gran paraguas constitucional latinoamericano.
doctrinario y jurídico que cobije Esta implicación en términos del
a legislaciones nacionales para proceso de juridicidad significa
sustentar su reconocimiento un avance significativo puesto
y aplicación de sus derechos que este instrumento se asumen
y principios. Asimismo su conceptos básicos relativos al
concepción filosófica y jurídica ámbito de los derechos colectivos
cuya columna vertebral es el frente a la hegemonía de los
reconocimiento como pueblos, derechos individuales, en este
sin limitaciones, es decir alcanzar sentido hay un viraje de 180 grados
un status internacional, el en la concepción individualista
derecho a la libre determinación positiva del derecho liberal hacia el
como expresión de autonomía derecho indígena que trae derechos
o autogobierno, incluso la colectivos donde el pueblo
imperatividad que deben tener los indígena es sujeto de derecho,
gobiernos de los Estados nacionales el pueblo indígena se define en
en cuestiones internas y locales, atención a su origen histórico y a la
en particular al goce y disfrute de persistencia de todas o parte de sus
su cultura, religión, educación, instituciones sociales, económicas,
medios de comunicación, salud, culturales y políticas, destacando
vivienda, empleo, bienestar en este concepto el principio
social, actividades económicas, básico de la auto identificación.
acceso a tierras y recursos, el Asimismo, establece el concepto
medio ambiente y el ingreso de de territorios en sustitución de la
ciudadanos que no son miembros clásica denominación de tierras,
de un pueblo indígena, así como pero no un simple cambio en la
las fuentes de financiamiento para epidermis sino en su esencia al
canalizar estos derechos sociales y entender al territorio como el
colectivos. hábitat, el subsuelo, incluso su
elemento espiritual.
En 1989 se aprobó el Convenio Hay sin duda mucha ignorancia,
291
Justicia Indígena
prejuicio y discriminación de parte Justicia Indígena concilia

de la concepción hegemónica posiciones
liberal, pero también de la otra
orilla hay ante todo temor por Como se ha visto, el término más
la contradicción que entraña apropiado para denominar a los
entre las pretensiones coloniales sistemas normativos indígenas es
de ignorar y disimular el el de justicia indígena en la medida
reconocimiento a unos sujetos que tales sistemas tengan capacidad
raros que demandan el derecho a y legitimidad, capacidad en el
la autonomía constitucional para sentido de estar en condiciones de
decidir los asuntos fundamentales proveer justicia en forma efectiva
relacionados con la vida de sus devolviendo el equilibrio natural
pueblos. En el contenido de en armonía con la comunidad; y
la demanda indígena destaca legitimidad en cuanto a su validez
su inserción en la vida política y reconocimiento o adhesión
nacional, el acceso al uso y disfrute mayoritaria de sus integrantes para
de las fuentes (recursos) naturales, regular el convivir social, resolver
la posibilidad de participar con conflictos y organizar el orden
decisiones sobre los proyectos de interno, con reglas propias para
crianza social, política, económica, elegir a sus autoridades, incluso
comunitaria. reformar las normas cuando sean
necesarias.
Como vemos, no se trata de
demandas culturalistas ni En los Convenios Internacionales y
susceptibles de reducirse al Constituciones Políticas de varios
folklore inofensivo de los usos países han utilizado el término
y costumbres o a la contratación “derecho consuetudinario” para
de maestros que hablen lengua referirse a los sistemas normativos
indígena, sino un cambio real de indígenas superando la perspectiva
raíces y esencias que demandan integracionista y el marco
los pueblos indígenas y es lo reduccionista del monismo legal.
menos que pueden exigir ante el Esta discusión una vez que ha sido
atropello histórico que apenas superada obligando incluso a la
piden devolver su natural derecho Academia de la Lengua Española
a vivir con dignidad y bienestar a insertarlo reconceptualizando el
colectivo. término y así poder aprovechar las
bondades de su uso jurídico.
292
Ventajas del término eran estáticos, inmutables a

1. Reconocimiento de la justicia lo largo del tiempo, al haber
indígena evidenciado que en muchos
pueblos indígenas tenían reglas que
Se reconoce la existencia de un permitían no solamente instaurar y
derecho u orden jurídico que regula elegir autoridades, instituciones,
la vida de los pueblos indígenas, correctivos, etc. sino hasta fijar
que cumple indiscutiblemente con mecanismos para reformar sus
su función básica de garantizar la normas cuando veían la necesidad
armonía social entre sus integrantes de acoplar a realidades históricas
por una consciente adhesión a tal cambiantes, dialécticamente
derecho y no por imposición de dinámicas, incluso llegando a ser
una élite, desvirtuando de esta complementarias ciertas normas
manera por completo aquellos del derecho estatal con el derecho
ideas erróneas y hasta despectivas indígena, estos actos son reflejo
al haber adjetivizado al derecho de la cosmovivencia indígena
indígena como usos, hábitos o que simboliza al churo como el
simples manifestaciones aisladas movimiento constante circular y
propio de pueblos salvajes, sin dialéctico. Podríamos atrevernos
autoridad, dios ni ley que les a sostener que el derecho
regule. indígena se ajusta a realidades
dinámicas de sus comunidades,
Reconocer un derecho de pueblos y nacionalidades, es
los pueblos indígenas en las decir sintoniza la comunidad
legislaciones nacionales por a través de sus autoridades las
los gobiernos estatales es un necesidades, aspiraciones y sueños
acto de suprema justicia que al de sus miembros en los casos que
menos atenuaría mínimamente generen conflictos individuales y
la deuda histórica irreparable de sociales para dar con la raíz de la
los horrorosos actos de genocidio enfermedad social, precisamente
y etnocidio cometidos por por no ser un derecho rígido,
conquistadores, colonizadores y hegemónico, esquemático escrito.
neocolonizadores. La ventaja radica que no se
requiere de tanto formalismo en la
2. Orden Jurídico en movimiento justicia indígena para reformar o
derogar una ley, sino la fuerza de
Se ha eliminado la idea que los las circunstancias obliga adaptar a
sistemas o prácticas no estatales esa realidad en movimiento.
293
Justicia Indígena
3. Justicia distinta y no inferior la propiedad privada sobre las

fuentes (recursos) naturales y
Es demasiado subjetivo y hasta la riqueza social. Al haber un
peligroso el hecho de categorizar cuestionamiento u observación a
a un determinado ordenamiento la subordinación política que han
jurídico como inferior y hasta sido sometidos históricamente los
inexistente, ello solo estaría en sistemas jurídicos no estatales,
la mente de un neocolonialista. indiscutiblemente tiene su ventaja
¿Cómo reaccionarían al aportar con observaciones,
los anglosajones cuando cuestionamientos y denuncias
afirmaríamos irreflexivamente para luego ir ganando terreno en
que los precedentes judiciales son amplios sectores de la sociedad
inferiores o no tienen valor frente a fin de alcanzar un trato menos
los códigos positivistas o ¿cuál discriminatorio y corregir todas
sería la actitud de los herederos del las innumerables violaciones
derecho romano frente a la misma a elementales derechos de los
pregunta pero invertida? El derecho pueblos indígenas y no indígenas.
no es superior ni inferior por ser la No puede haber sociedad o estado
Common law, liberal, musulmán de bienestar si no hay armonía, y
o indígena, es válido en la medida obviamente no puede habar paz sin
en que responda a las necesidades una justicia real, al ser vulnerados
de un pueblo y básicamente los derechos de los pueblos
satisfaga sus aspiraciones en forma indígenas, por mínimos que éstos
efectiva garantizando la igualdad, sean, a saber tampoco son, ni
libertad, tranquilidad, bienestar y cuantitativa y peor cualitativamente
la realización plena del ciudadano pequeños, asistimos a un
o la armonía del comunero dentro sometimiento ideológico político
de una colectividad. y jurídico a comunidades; y,
el hecho que hay posiciones
4. Cuestiona la subordinación alternativas, contestatarias y
política porque no irreverentes que
acciona la liberación ante el yugo
El poder político se sustenta capitalista extractivista colonial y
en una base económica y ésta en particular del derecho contra la
para su inmutabilidad fabrica hegemonía del monismo legal es un
leyes que respondan a intereses aporte invalorable de estos pueblos
de la clase que domina, para la humanidad, recordemos
tramposamente legitimando que la mayor riqueza no está en la
294
mera unidad sino en la diversidad. en Latinoamérica.
Esta reconceptualización ha La pregunta básica es ¿cuándo se

permitido la utilización de la puede calificar de jurídica a una
categoría de justicia indígena norma? Desde la tradición jurídica
en el marco del respeto a la positivista se hace una clara
diversidad cultural de los pueblos distinción entre las normas. Hans
tal como se anota en las normas Kelsen, en su obra “Teoría Pura
constitucionales nacionales y los del Derecho” distingue tres tipos
convenios internacionales como de normas o sistemas normativos:
el 169 de la OIT, es pertinente
subrayar la existencia de apenas 1. Normas garantizadas por una
200 estados en el mundo y más de coacción social o difusa, a las que
2.000 nacionalidades indígenas, llama normas morales.
ello evidencia la potente necesidad
de recoger, reconocer y valorar 2. Normas cuya sanción está en el
las sapiencias milenarias que han más allá, en ultra tumba, a las que
aportado las comunidades, pueblos llama normas religiosas.
y nacionalidades originarias.
3. Normas jurídicas, cuya sanción
Criterios para considerar al es actual y presente garantizadas
Derecho por un cuerpo especializado en
velar por su cumplimiento o
Al interior de la corriente del sancionar su trasgresión. Este
pluralismo jurídico ha habido sistema de normas, dado en el
mucha discusión sobre la definición marco del monismo legal, ha sido
de derecho y los requisitos que retomado en el debate pluralista
debe cumplir para considerar a un por un sector y ha guiado algunas
sistema de normas como derecho. investigaciones.
Esta discusión, tiene raíces en el
viejo colonialismo hispano, ha La antropología social inglesa
sido ampliada posteriormente está marcada por el debate entre
por varias escuelas y corrientes Malinowsky, Gluckman por un
como la antropología social lado, y Radcliffe-Brown, Evans
inglesa, la etnología francesa, la Pritcher por otro. Desde una
sociología jurídica alemana, las concepción inglesa de derecho
escuelas norteamericanas, y más “law” entendido como normas
recientemente por varias corrientes creadas por decisiones judiciales,
295
Justicia Indígena
Radcliffe-Brown y sus seguidores resolverlos bajo ciertos principios

han defendido la idea que “solo normativos. No es necesario que
cabe hablar de derecho cuando las normas o este tercero actuante
hay tribunales”. En esta corriente sean especialistas, es decir que
jurídica Evans Pritcher llegó a sean normas jurídicas y personas o
sostener que los Nuer eran “un instituciones totalmente separadas
pueblo sin derecho por carecer de de otras a las que se podría llamar
tribunales”, en el sentido de un morales o religiosas.
cuerpo especializado que garantice
el cumplimiento de las normas. Por Intentando superar las discusiones
el contrario, Malinowsky decía que bizantinas, es necesario recordar
“el cumplimiento de las normas que el derecho es una creación
puede garantizarse por todo tipo humana interminable y siempre
de controles, incluyendo creencias perfectible acorde a los cambios
y sanciones no necesariamente de la sociedad y sobre todo
coactivas o infligidas” por un si consideramos que debe dar
cuerpo especializado, con tal que respuesta a las demandas sociales,
cumpla su función reguladora de la en la actualidad, hay un cierto
vida social. Gluckman, al estudiar consenso sobre la definición de
los sistemas africanos, señaló que derecho. Así derecho o sistema
las normas se pueden garantizar jurídico es el “sistema de normas,
inclusive por la “apelación a valores o principios normativos,
las llamadas brujerías ya que con autoridades, instituciones
mediante dichos procedimientos se y procedimientos que sirven
puede resolver conflictos”. para regular la vida social,
resolver conflictos y organizar
Los partidarios del monismo la comunidad”. Insistiendo que
jurídico critican esta tesis estos sistemas también incluyen
señalando que si todo es reglas que permiten instituir o
derecho, nada es derecho. No cambiar de modo legítimo normas,
obstante la corriente denominada autoridades y procedimientos.
judiciabilidad responde a esta
crítica que lo importante es que se Normas efectivas y legítimas
trate de normas que efectivamente
regulen la vida social y posibiliten Para resolver el debate sobre los
la armonía social, mediante requisitos que deben reunir las
la actuación de un tercero sea normas para ser considerados como
posible canalizar conflictos y derecho o justicia, considero que
296
más allá de contar con tribunales, autoridades para ejercer y aplicar

poseer normas coercitivas o no; los principios milenarios legados
debe considerarse derecho cuando por los mayores.
existe un conjunto sistemático de
normas suficientemente efectivas, Validez de la norma
que brinde crédito, confianza a
los miembros de la comunidad La jurista mexicana Magdalena
para su vigencia y cumplimiento, Gómez en un importante análisis
por tanto la justicia es y debe ser sobre legitimidad de una norma
una herramienta efectiva para citando a otro connotado jurista y
solucionar conflictos y devolver la filósofo moderno Habermas, quien
armonía social a la comunidad. incursiona en la teoría jurídica
crítica, obviamente contraria a la
La efectividad está concebida teoría clásica del derecho positivo
como la vigencia del sistema kelseniano propone necesario
jurídico, esto es que sean normas reconocer que “no hay derecho sin
eficaces y eficientes, que rijan validez, pero tampoco hay derecho
el comportamiento social de los solo con validez. Parecería una
integrantes de la comunidad, es contradicción a simple vista, sin
decir cuando hay la necesidad embargo esta tesis se sustenta en
de recurrir a estas normas hacer la suma concomitante del principio
correctivos al infractor estas de legalidad y el principio
normas sean un instrumento que de legitimidad. Solo con la
resuelva el conflicto, que sane la concurrencia de ambos principios
enfermedad social según el derecho nacerá la validez del derecho.
indígena, que se convierta este
sistema jurídico en el mecanismo Así como sancionar a determinadas
que coadyuve volver al equilibrio ONGs. que utilizan a los indígenas,
social. a los niños, al género para atraer
ingentes recursos del exterior y
Por su parte la legitimidad se lejos de eliminar la pobreza y
refiere al consenso social o redimir a estos dramáticamente
reconocimiento expreso o tácito golpeados por una sociedad
del sistema jurídico vigente asimétrica, usurpan el dolor ajeno,
-como bueno, justo y necesario- engulléndose las monedas, amasan
no necesariamente por toda la fortunas personales en una flagrante
población pero por la mayoría utilización a las comunidades
lo que da respaldo o faculta a las indígenas, que lejos de atenuar la
297
Justicia Indígena
pobreza termina multiplicando la El carácter de las normas y cómo

indigencia. Fiódor Dostoievski se garantice su cumplimiento
sentenciaba “la caridad solo depende de cada pueblo y cultura.
multiplica la pobreza”; en No necesariamente se requiere
consecuencia mientras no haya que en todos los grupos sociales
norma que tipifique estos perversos exista un cuerpo especializado
ilícitos que cometen las ONGs para garantizar el cumplimiento
continuará campantemente la de las normas o sancionar su
impunidad de los responsables de trasgresión, o que dichas normas
estas ignominias. sean completamente diferentes a
las de la moral o la religión, pues,
Ahora, no es suficiente la existencia hay sistemas culturales complejos
de la norma, sino además el en los que el sistema normativo es
conocimiento de la misma. La ley parte incluso de la espiritualidad o
positiva reflejada en los códigos cosmovisión. No por ello se puede
civiles latinoamericanos declara decir que tales pueblos carecen de
que la ley se presume conocida derecho o sistema jurídico.
por todos y su desconocimiento
no exime de responsabilidad; mas A veces las normas son garantizadas
ni los abogados conocemos toda por el mero acuerdo, creencias o
la legislación, peor el común de controles difusos, y transmitidas
los mortales, considero que los mediante la creencia en mitos sin
ciudadanos no tienen ninguna que existan policías o tribunales
obligación de conocer todas las especializados para velar por
leyes. En el Ecuador hubo un su cumplimiento. Igualmente,
poco más de 96.000 cuerpos de tampoco cabe exigir que las normas
leyes y la inmensa mayoría de jurídicas estén especializadas y
estas leyes están deslegitimadas, separadas de otras esferas de la
es decir carecen de aceptación del vida social, generalmente en los
estado llano, miles de normas que pueblos indígenas la norma “legal”
solo forman parte del basurero se encuentra extremadamente
legal, solo para enredar los fusionada con otras normas, y
proceso, condenar a inocentes o juntas juegan un papel decisivo en
dejar impunes a los verdaderos la relación de los individuos y de
responsables de tamaños ilícitos, estos con la comunidad. Se pueden
menos mal que se esta eliminando garantizar normas necesarias para
la basura legal. la vida económica mediante un
tabú religioso, y pueden existir
298
mecanismos de resolución de lugar a que en muchos lugares sólo

conflictos asociados a supuestos aparezcan o queden rezagos de
ritos religiosos, mágicos o de prácticas aparentemente aisladas,
“brujería”, en tanto se obliga a las más posteriormente han resurgido
partes a arreglar sus conflictos y y consolidado.
retornar a su equilibrio natural.
De otra parte, una aproximación
Tampoco es necesaria que las teórica inadecuada sólo rescatará
normas sean escritas, generales ciertos aspectos o prácticas de sus
e invariables. Puede tratarse sistemas normativos al no apreciar
de principios normativos y de el sistema cultural en su conjunto.
directrices para la acción concreta. En todo caso, el hecho que la
En el caso de los sistemas historia colonial, las guerras y los
indígenas de control social cabe mecanismos económico-políticos
resaltar que no se trata de prácticas de marginación premeditada hacia
aisladas, sino que existe un eje los pueblos indígenas, hayan
cultural que articula el sistema reducido la vigencia de sus sistemas
jurídico, con procedimientos, normativos a espacios limitados,
instituciones y autoridades; y que ello no implica que tengan una
tal sistema permite regular la vida capacidad intrínseca limitada para
social en varios aspectos, resolver que sólo puedan resolver casos
conflictos, organizar y construir menores, con cuantías inferiores
permanentemente la salud y en determinadas materias,
comunitaria o equilibrio social. prohibiendo explícitamente el
conocimiento y juzgamiento de
La historia de represión y casos penales por autoridades
la condición políticamente indígenas, hecho que no deja de ser
subordinada de los pueblos un absurdo jurídico, desnudando
indígenas los ha obligado a farisaicamente la posición
adoptar nuevas instituciones y hegemónica del oficialismo
a clandestinizar sus prácticas. angustiado de perder el control
Se han destruido sus sistemas social.
superiores de autoridad y sólo han
quedado sistemas fragmentados: En los Estados latinos,
autoridades, normas y especialmente México, Guatemala,
conocimientos de carácter local. La Ecuador, Perú y Bolivia, los
clandestinización de los sistemas elementos del derecho indígena
o su desestructuración ha dado actual están condicionados por la
299
Justicia Indígena
historia de los pueblos indígenas íntersubjetivo, necesariamente se

y su interacción con el sistema desenvuelve en la interacción. La
dominante. No obstante, ello auto percepción de la identidad es
gracias a la persistencia de su contextual, flexible, cambiante.
matriz cultural, los sistemas
normativos indígenas se han En un contexto en el que ser
resurgido adaptado y recreado, indígena es reprimido o al menos
logrando sobrevivir a pesar de desvalorizado, discriminado
las condiciones adversas de con seguridad quienes quieran
subordinación política y represión identificarse como tales por
social. Cabe anotar que cuando se vergüenza, temor, prejuicio no se
habla de los sistemas indígenas con auto identificarán como indígenas,
relación al sistema estatal no se está pero podrán ocurrir lo contrario
hablando de sistemas de justicia cuando ello signifique ser portador
competitivos que se enfrenten, de derechos. Por ejemplo, hace
sino de sistemas en interacción dos décadas, cuando ser indígena
constante, con mutuas influencias podía dar lugar a persecuciones,
a la luz de la interculturalidad. muchos indígenas trataron de
El problema es que los sistemas ocultar su identidad quitándose
jurídicos indígenas al estar en una sus trajes y dejando de hablar su
situación política subordinada, idioma y practicar en “público”
condiciona su funcionamiento, ante la sociedad su cultura. Ahora,
por ello es necesario crear la mucho reivindican su identidad, y
cultura de la interculturaliad y la es más usan con sano orgullo sus
plurinacionaliad, donde ninguna trajes y dicen públicamente que
justicia estatal o no estatal, son Kichwas, kañaris, otalavos,
indígena en ese caso sea superior shwar, ashwar, mayas, gauraní,
o inferior, sino al mismo nivel por aymara, mapuche, iroquese, etc.
su legitimidad y validez que es No obstante es necesario hacer
indispensable su vigencia como una precisión no por usar poncho
garantía de las comunidades o alpargata puede considerarse
indígenas. indígena, ya indicamos que la
identidad no se lleva en el ropaje
La Identidad indígena sino en los genes, en la sangre,
en el shunko, sustentado en la
La identidad como matriz de un combinación de neuronas y co-
pueblo con autoidentificación razón lo que hace que radique en la
es un fenómeno relacional e identificación subjetiva y la praxis
300
de cultural. para responder a sus intereses lo

utilizarán, pero en otro, en el que
La originalidad o propiedad probablemente ello no suceda,
del derecho indígena no está recurrirán al derecho estatal.
solamente en el pasado, lo que
fue hace más de quinientos años, En síntesis, cuando se habla de
no se trata de un sentimentalismo justicia indígena como propio
de antaño, ni vivir de la nostalgia de los pueblos originarios, se
romántica por el pasado histórico, quiere decir que el derecho
sino de lo que hoy existe como estatal e indígena sean paralelos
sistema propio, vivo, vigente, en e interculturales en el sentido que
la interacción con otros sistemas, nunca deben enfrentarse, sino que
particularmente frente al derecho interactúan y se complementan
estatal. Esto no significa que el mutuamente, cada uno con una
derecho indígena sea puro, sino matriz cultural propia, originaria
lo que desde la auto identificación que es lo que les da identidad a cada
dinámica, relacional y contextual, justicia. Es interesante observar,
los pueblos indígenas conocen y cómo a lo largo del tiempo, van
auto perciben como su derecho, reconfigurando lo que llaman su
reconociendo a sus autoridades, derecho con la incorporación de
sus normas, sus procedimientos diversos elementos dentro de su
e instituciones, aunque haya propia raíz cultural, más cuando
sufrido modificaciones y hasta las comunicaciones cada vez son
asimilaciones del derecho oficial. más rápidas y universales.
Recordemos que el derecho oficial
se ha nutrido de la costumbre El derecho indígena tendrá mayor
jurídica y también es necesario “pureza” y su cohesión social
reconocer que el derecho indígena será más sólida dependiendo de
actual se ha reforzado con factores geográficos y urbanos
elementos del derecho estatal. y culturales, determinados por
la lejanía y proximidad a la
Esto supone una evaluación fáctica ciudad, con una inmensa carga de
de la eficacia de un mecanismo inseguridad ciudadana, violencia
determinado para lograr cierto política, así como la presencia
objetivo o satisfacer cierta de sectas religiosas, partidos
necesidad, aspiración o interés. En políticos, fundaciones y medios
un determinado contexto, cuando de información en particular la
su propio sistema va a ser eficaz televisiva.
301
Justicia Indígena
La ficción legal dar cabida a “nuevos” sujetos

históricos de derecho, que han
Uno de los graves conflictos que logrado conservar “su derecho”
expresa la crisis de la justicia en la clandestinidad con toda
estatal en el mundo, a más de la legitimidad pero curiosamente al
corrupción de determinados jueces margen de la legalidad, por tanto
y magistrados, es la desconexión sin reconocimiento del derecho
de la realidad social cada vez más estatal.
compleja y dinámica que dista
una medida astronómica con la No es un secreto que los pueblos
norma jurídica que generalmente indígenas han practicado formas
es estática, conservadora, incluso de jurisdicción, es decir, han
en muchos casos anacrónica y “administrado justicia” pese al
reaccionaria. criterio contrario de los liberales
que ven como una herejía que
En el caso de los pueblos indígenas los pueblos indígenas ejerzan
la situación se traduce en una crisis jurisdicción fuera y al margen del
por triplicado: Estado y el derecho oficial. Los
pueblos indígenas han establecido
1) La exclusión explícita de normas y sanciones, sin tener
los derechos indígenas en la facultad legislativa reconocida
legislación nacional. 2) La oficialmente y el hecho que no
ausencia de normas que garanticen haya sido escrito o formalizada no
el reconocimiento y ante todo el les exime de su naturaleza jurídica.
ejercicio pleno de sus derechos Han gobernado y administrado
traducidos en leyes nacionales; justicia a sus pueblos a través de
y 3) El incumplimiento de las un sistema de cargos, preceptos e
exiguas normas constitucionales instituciones, que por considerarlos
y convenios internacionales como ilegales han sido perseguidos,
por autoridades estatales y consecuentemente cada vez mas
particularmente de justicia, disminuidas, sus actuaciones son
precisamente por ser muchas de de naturaleza pública, no hay actos
aquellas declaraciones cargadas de cubiertos por la sombra y menos
ficción. en la oscuridad, peor odios y
persecuciones a unos y prebendas
Corresponde al Estado asumir la o privilegios para otros.
responsabilidad de reconstitución
de la nación y su legislación, para En la base del planteamiento
302
indígena está el criterio de forzosamente”.

precedencia histórica, es decir el
señalamiento que su origen -del Este criterio debe destacarse
derecho- se ubica con anterioridad porque los espacios jurídicos de los
a la creación misma del Estado. pueblos indígenas han sido objeto
Por ello resulta muy sugerente de sucesivos despojos violentos en
el enfoque del filósofo alemán ocasiones a nombre de derechos
Jürgen Habermas que sustenta adquiridos por terceros. Y en
con claridad meridiana la tesis de la tales situaciones el derecho deberá
legitimidad al sostener que no es el prever mecanismos para definir
Derecho el que crea la legitimidad en qué casos hay prevalencia
sino que es la legitimidad la que del interés jurídico indígena. En
crea derecho. Podríamos agregar todo caso, éste sería un ejemplo
a este criterio por demás acertado de las implicaciones del tardío
que no es la ley la que genera reconocimiento a los pueblos
legitimidad sino la legitimidad la indígenas y de la responsabilidad
que da respeto a la ley a una justicia que el Estado debería asumir sin
-guiados por preceptos milenarios más dilaciones.
la que alumbra legitimidad. En el extremo de quienes rechazan
el derecho indígena está la posición
La postura del filósofo alemán es que tiende a considerar una especie
contestataria al poder hegemónico de inamovilidad de los principios
que excepcionalmente goza de que sustentan el orden jurídico. No
legitimidad, motivo por el cual faltan quienes afirman que siendo
plantea la desobediencia civil ante proporcionalmente minoritaria la
los desmanes del poder como una presencia indígena debe adaptarse
arma política que implica una “teoría de la asimilación” al orden
inobservancia al derecho, pero es jurídico de la población mayoritaria
el último recurso que queda a la expresado en el constitucionalismo
razón y al pueblo, indica “es una vigente.
violación simbólica de la norma
como medio último de apelación Empero los juristas positivistas se
la mayoría para que ésta, cuando niegan a asumir la más elemental
se trata de una cuestión de de las implicaciones de lo que
principios tenga a bien reflexionar Alain Finkielkraut se plantea:
a una vez más sobre sus decisiones ¿Qué es una constitución? ¿Acaso
y a ser posibles revisarlas, dado no es la solución del siguiente
que mayoría y verdad no coinciden problema? Dada la población,
303
Justicia Indígena
las costumbres, la religión, la oscuridad se levantó y en un

situación geográfica, las relaciones portugués bien claro, sin necesidad
políticas, las riquezas, las buenas de introducción dijo: “Esta tal
y las malas cualidades de una constitución es una buena cosa.
determinada nación, hallar las Los blancos tienen la seguridad
leyes que le corresponden. No es de hacer la ley así, de ver cómo
un problema que puedan resolver se van a organizar y resolver sus
las personas con la exclusiva problemas. Pero nosotros también
ayuda de sus fuerzas; es, en cada debemos hacer una constitución
nación, el paciente trabajo de los para nosotros, para dejar escrito la
siglos, lo que se plantean muchos ley, cómo son las cosas en nuestras
constitucionalistas la suma de tierras, quién pude entrar y quién
voluntades que representan las puede salir de ella, quien puede
fuerzas sociales existentes en cada hacer una plantación y quién no
Estado. puede, quién puede criar ganado
y construir cercar en nuestras
Carlos Federico Mares, jurista tierras, y quién no puede”. El jurista
brasileño, destaca el proceso sorprendido indica estar tranquilo
brasileño de elaboración por lo que había explicado, que
constitucional en 1988, destacando fue tan bien que hasta él entendió
la reacción de los indios Macuxi, lo que antes no podía hacerlo, en
habitantes del extremo norte de definitiva los indios macuxi vieron
Brasil, Estado de Roraima, en la la necesidad de traducir toda su
frontera con Venezuela, en una organización y cohesión social
reunión habitual aprovecharon al en una constitución real. Ello
jurista a pedir una clarificación explica el reconocimiento de los
sobre el sentido de constituyente derechos indígenas en algunas
y constitución, quién con esfuerzo constituciones latinoamericanas,
acudiendo a Lasalle indicó que la derechos a nivel individual, social
constitución era una elaboración y colectivo. Corriente jurídica
jurídica en abstracto, precisando que propuso el fraile dominico
que una constitución es la real en Bartolomé de las Casas, quien
cada sociedad y otra devenida de la fue un ícono en la defensa de los
voluntad de los poderes del Estado. pueblos indígenas y defendió su
tesis argumentaba que se respete
El jurista destaca que ya caída la los derechos individuales a la luz de
noche, uno de los más silenciosos sus costumbres, hábitos, creencias,
“tuchauas” emergiendo de la tradiciones, en fin de su propia
304
cultura de un pueblo, criterio que quinientos años para que los

fue rebatido por el pensamiento Estados nacionales reconozcan
liberal positivista que coincida el la convivencia de los pueblos y
respeto de las derechos civiles – su sistema jurídico, enterrando
individuales- pero al tenor de la aunque levemente el viejo concepto
ley, en suma por el Estado, y si no destartalado de asimilación por el
hay ley que reconozca su validez de la complementariedad o más
no cuenta el derecho individual, precisamente la convivencia de
carece de legalidad y eficacia. la diversidad jurídica existente
en cada Estado, en suma la
Al respecto en 1860 Ferdinand interculturalidad ya dijimos
Lasalle denomina la Constitución que en un Estado hay varias
como “hoja de papel” que encierra nacionalidades, en consecuencia
una ironía y una trampa; ironía tantas nacionalidades hay cuantos
porque lleva a una ilusión de pensar derechos existen.
que es la garantía de lo bueno, lo
justo, lo positivo; trampa, porque Finalmente un tema de importancia
no hace eficaz lo que declara justo y mayúscula radica el tema de la
permite el imperio del egoísmo, la universalización –globalización-
exclusión, la desigualdad. Cuando de los derechos. Verdad que
no es así simplemente la rompen. existe un derecho universal, pero
en función de la cultura de un
El pensamiento liberal considera a pueblo, no es correcto imponer
los pueblos indios como pasajeros principios civilizadores para
y provisionales que transitan hacia todas las culturas, por imperio de
un Estado de progreso, avance la ley que rija el mismo derecho
y desarrollo, hacia una sociedad en todos los pueblos al margen
pacífica y dulce con leyes justas y de sus creencias, costumbres,
humanas, luego ya felices dejarán de visiones, tradiciones, de ser así
ser indígenas para ser considerados otra vez regresamos a tiempos
ciudadanos integrados en la cultura donde priman los absolutismos
constitucional, bajo el imperio de y totalitarismos obscuros que
la ley, por lo tanto tenían que ir vulneran la diversidad jurídica
progresivamente insertándose, y la interculturalidad. En fin no
integrando, asimilando las normas hay derechos universales, sino un
civilizadas, humanas y legales. derecho universal, el de que cada
pueblo elabore sus derechos con
Tuvo que pasar más de la única limitación de no violar
305
Justicia Indígena
los derechos de los pueblos, los donde se ejerce el poder político, la

derechos colectivos. libre determinación, la autonomía.
Al ser el hombre la obra de El propio caso de las jurisdicciones

su nación, el producto de su hasta ahora reconocidas en otros
entorno y no al revés, como países, no pueden valorarse
creían los filósofos de las luces con la lógica de los principios
y sus discípulos republicanos, constitucionales tal y como
la humanidad debe declinarse están porque resultamos dando
en plural: no es otra cosa que la implicación de derecho privado,
suma de los particularismos que de justicia entre particulares, a
pueblan la tierra. Con refinado un asunto que debe ubicarse en
pensamiento Carlos Marx decía el derecho público, en el nuevo
no es la conciencia del ser la que derecho constitucional de la
determina su ser social, sino es la interculturalidad.
realidad material lo que determina
su ser social. No se trata de Los pueblos indígenas ante el
simples reformas o barnices en estado y el derecho
la epidermis, el problema es los
conceptos y principios que están en La armonía de vida en comunidad
las raíces de cultura constitucional y el equilibrio social entre
dominante. Por ejemplo, el pueblos originarios cedió paso
reconocimiento a los pueblos violentamente al desequilibrio
indígenas implica otorgarles un y desorden al momento de la
status de derecho público como invasión española, y a partir de
entidades políticas con derechos entonces los pueblos indígenas
colectivos diferentes a los que han vivido en permanente estado
están destinados a ejercerse por de violación de sus derechos. A
los individuos, por lo tanto el medida que avanzaba la sociedad
principio de generalidad de la ley colonial, los pobladores originales
y universalización de los derechos de la Abya Yala, sufrían una
no puede tener aplicación. Igual progresiva disminución de su
sucede con el concepto de soberanía normatividad como pueblos.
que en el sentido tradicional, Fueron incorporados por la
clásico, se refiere a la soberanía fuerza a una ajena organización
externa, frente a otros países, y que social, política, económica,
en el caso de los pueblos indígenas religiosa, lingüística, cultural y
implicaría territorialidad, espacio desde luego a un extraño “orden”
306
jurídico marcado por reglas de despotismo y primero de lo mismo”

dominación y explotación. Así que resumía tan lucidamente la
fueron confiscadas sus riquezas, frustración de sus luchas al no
invadidos sus territorios, conseguir ningún cambio social
despojados de sus mejores predios, de transformación estructural
saqueadas sus pertenencias, con la independencia política.
expoliaron sus recursos naturales, Al respecto el filósofo español
mataron su organización político- Ortega y Gasset75 diferenciaba
administrativa, su sistema de entre lo que es revolución y una
creencias, en fin son responsables simple rebelión: “Revolución
del mayor genocidio y etnocidio es la insurgencia de hombres
de la historia y para rematar contra los usos; y rebelión es el
en un descaro sin precedentes alzamiento armado contra los
llegaron a legitimar todas las abusos”, con lo queda claro que
formas posibles de violación a los la primera es una manifestación
derechos individuales y colectivos social del pueblo contra el statu
de pueblos indígenas a nombre de quo de una sociedad dominada
la civilización. por una jerarquía económica y
política que imposibilita cambios
El dominio del régimen colonial profundos, resistiendo a ceder el
cayó con la rebelión política poder y en el mejor de los casos
independentista liderada por hijos permiten mínimos espacios,
de los mismos españoles nacidos en para realizar simples reformas
territorios americanos conocidos que modifican la epidermis de la
con el nombre de criollos, pero sociedad, más en esencia sigue
reiteramos rebelión política más como está la estructura de poder y
no revolución social, es decir los al revolucionar las fuerzas sociales
caudillos criollos se contentaron chocan, se despedaza alumbrando
como no podía ser de otra manera una sociedad nueva y diferente.
con suplantar el gobierno a la
corona española, mientras tanto la Mientras tanto la rebelión es
condición de los indios no alteró fundamentalmente de carácter
en nada, sus derechos continuaron político, generalmente se consigue
siendo conculcados, violados no el cambio de mando, de gobernantes,
sin razón el pueblo de Quito repetía de caudillos, el mejor ejemplo
insistentemente y hasta escribía en es la “independencia española”
las paredes de la ciudad aquella
frase histórica “Ultimo día de 75 “La Rebelión de las masas”, Madrid,
1996
307
Justicia Indígena
que para la población de la Abya Política se postulaba la igualdad y

Yala no sirvió de nada, porque la la homogeneidad como principios
independencia de los españoles fundamentales, éstos no dejaban
comprometió la dependencia de de ser principios declarativos pues
los indoamericanos con respecto a implícitamente eran excluyentes
sus hijos –españoles- convertidos para los pueblos indígenas, pero
en nuevos amos y señores de si regulaban explícitamente
tierras ajenas. algunas actividades que inmiscuía
a los indios a través de diversas
Este cambio político luego de la disposiciones secundarias,
época colonial dio paso al propósito decretos, acuerdos, ordenanzas
liberal de formar una nación que daban respuestas aisladas a
homogénea y un Estado unitario, problemas como el de tenencia de
con demarcaciones territoriales la tierra, la creación de defensorías
y administrativas postizas para indígenas, diezmos, entre
frecuentemente sobrepuestas, a otros. En estas condiciones lo
unos pueblos que habían logrado correcto sería que los pueblos
mantener su carácter plural frente indígenas se rebelen en contra del
a la política y el derecho colonial. Estado y declaren la independencia
total de los Estados por su
Bajo el régimen del Estado papel capitalista, desarrollistas,
independiente, la primera extractivista, machista, racista,
Constitución del Estado de 1830 clasista, no es suficiente estar al
estableció condiciones para margen del estado y la ley estatal
acceder a derechos fundamentales sino combatir al estado y su ley
como el ejercicio de la ciudadanía, hasta su independencia y solo
de los derechos políticos pero ahí encontrar la concreción de la
excluyentes a los indígenas, plurinacionalidad bajo el horizonte
solo regulaba para aquellos del Alli Sumak Kawsay, utopía que
ecuatorianos que eran propietarios, nos mueve a activar la resistencia.
con rentas mínimas y que tenían
acceso a “la cultura”. Basta citar
que su ejercicio requería de una
renta anual fija y que era causa de
suspensión de la misma tener la
condición de sirviente doméstico.
Preciso es indicar que en la Carta
308
309
Justicia Indígena
“Justicia indígena es el conjunto de preceptos, instituciones y

procedimientos milenarios, sustentadas en la libre determinación e
inspirados en cosmovisión y cosmovivencia filosófica presentes en
la memoria colectiva, aplicables a conductas diversas del convivir
comunitario, dinamizados y reconocidos socialmente cuya prevención y
aplicación corresponde a sus autoridades, tutoras del natural equilibrio
social”
310
CAPITULO SEPTIMO costumbre se refiere a las prácticas

sociales o comunitarias repetidas y
Sesgo Colonial al Sistema aceptadas como obligatorias por la
Jurídico Indigena comunidad.
Algunos son los términos El jurista romano Ulpiano

utilizados para denominar a los define a la costumbre como el
sistemas normativos de los pueblos consentimiento tácito del pueblo
indígenas, así como sus alcances y inveterado por un largo uso.
limitaciones conceptuales. Por su Calístrato indica la costumbre es la
puesto que depende del lente con el mejor intérprete de las leyes.
que se mira, antes desconocían por
completo su existencia, ignoraron Guillermo Cabanellas76 dice:
por mucho tiempo la vigencia del “la costumbre es la repetición
derecho indígena, hoy reconocen de ciertos actos de manera
a regañadientes su vigencia, sin espontánea y natural, que por la
embargo no faltan criterios y muy práctica adquieren la fuerza de ley.
numerosos que asumen criterios Mientras que la costumbre es en
reduccionistas y racistas a lo largo realidad un derecho, para algunos
de la larga historia de conquista, el más genuino de todos, pues está
colonización y actualmente ratificado por el consenso unánime
en un momento especial de del pueblo, el uso no constituye
neocolonialismo. Entre otros más que un hecho”.
encontramos “La Costumbre”,
“Usos y Costumbres”, “Usos Por su parte Arhens sostiene que
y Convenciones”, “Derecho la costumbre es “producto de la
Consuetudinario”, “Justicia voluntad de individuos, nacida
Indígena”. Revisemos cada una de de una serie de actos idénticos
estas denominaciones. y sucesivamente respetados: se
forma de manera espontánea y
La Costumbre más instintiva que la ley, bajo
la impulsión inmediata de las
Concepto necesidades. Los que primero
establecieron una costumbre por
El término costumbre es el sus actos continuamente repetidos,
antídoto a la ley escrita y general, obraron con la convicción
a lo que es elaborado por la
oficialidad, por el Estado. Así la 76 Diccionario Enciclopédico de
Derecho Usual, Buenos Aires, 1990-
311
Justicia Indígena
firmísimo de la conveniencia sin que alguien impositivamente

jurídica de los hechos ejecutados, haya dictaminado tal obediencia,
considerándolos no solamente sino su observancia y acatamiento
como buenos y justos para los es por adhesión, su reconocimiento
casos presentes, sino también es consciente debido
propicio para formar una regla fundamentalmente a que tal acto
común que sirva de norma consuetudinario es bueno, válido,
para hechos futuros de idéntica justo y necesario para el equilibrio
analogía. Por esto, las costumbres social; y quien incumple no tiene
son, así desarrolladas, engendran sanción coercitiva, económica ni
una continuidad en la vida social tampoco va a la cárcel, más bien
y en el Derecho, y son respetadas el ciudadano que transgredió la
por un sentimiento moral de la “norma” consuetudinaria se auto
comunidad”. impone una “sanción” psicológica
de sentirse mal, avergonzado, de
De lo anotado se desprende que la tipo ético y moral precisamente por
costumbre es la primera y principal estar consciente que hizo algo que
fuente del Derecho y sobre estas va contra los buenas costumbres,
manifestaciones se levanta todo no sin razón Pascal decía “el mejor
el cuerpo legislativo ulterior en el libro de moral es la conciencia”.
que se apoya el ius positivo.
Ahora la costumbre al ser vista
A diferencia de la ley escrita como buena, justa, valida, acertada
fabricada por el Estado a través de por todos y la más genuina del
sus legisladores que generalmente derecho conlleva implícitamente
crean una normativa en función a un alto grado de legitimidad en
intereses corporativos, clasistas o consecuencia constituye la mejor
incluso personales, deslegitimando garantía para su cumplimiento y
por completo la decantada ello necesariamente reflejará en la
“voluntad popular” anotada en paz social de la colectividad.
el texto constitucional y código
civil, sobre todo este último que es La costumbre frente a la ley
equivalente a la Biblia para la clase
dominante. La doctrina jurídica distingue tres
tipos de costumbres con relación a
La costumbre tiene profundas y la ley: A falta de ley, conforme a
auténticas raíces comunitarias, ley y contra ley.
nacidas en el seno de un pueblo,
312
1. A falta de ley vigorosamente para resolver con

efectividad un caso concreto.
Según la concepción monista
del derecho, la costumbre entra 2. Costumbre conforme a ley
en vigencia y aplicabilidad solo
cuando un determinado acto no se Mientras la costumbre no se
encuentra tipificado o encasillado aleja de la esfera legal, tiene
en un precepto legal o norma plena vigencia; sin embargo, en
legislativa, apareciendo como la realidad no es más que una
fuente del derecho en forma situación declarativa, ficta, lo ideal
supletoria. El código chileno en sería que la ley guarde armonía con
su disposición segunda restringió la costumbre como inicialmente
completamente su vigencia sucedió, al ser la costumbre la
estableciendo “la costumbre más genuina de las fuentes del
constituye derecho, solo en los derecho por su origen histórico,
casos que la ley remite a ella”, debería la ley guardar plena
disposición que es exactamente relación con la voluntad colectiva
copiada por el Código Civil de un pueblo que acepta y practica,
Ecuatoriano. contrario a la voluntad de una élite
excluyente que llega a legislar sin
Sin embargo hay legislaciones que conocimiento real y directo de las
reivindican a la costumbre como necesidades y peor visiones del
el caso del Código Suizo en su pueblo, con el agravante que es
Artículo Primero dispone: “A falta peor sin legitimidad o contra la
de una disposición legal aplicable, legitimidad colectiva en función de
el juez se pronunciará según el intereses individuales o familiares.
derecho consuetudinario”, de
todos modos no deja de ser una 3. Costumbre contra ley
fuente supletoria del derecho y
destacamos el hecho que cita la En los pueblos indígenas aparecen
disposición del código suizo al hechos consuetudinarios que son
establecer aplicable la costumbre, completamente opuestos a los
sabido es que existen vacíos que prescribe la ley positiva o a
legales y en otros completamente la inversa actos legales que son
inaplicables, en tales casos nos contrarios a la costumbre de un
encontramos ante una oportunidad pueblo. Conviene hacernos la
para la reivindicación de la pregunta ¿cuál debe prevalecer,
costumbre y ésta entre en escena la ley o la costumbre? Para los
313
Justicia Indígena
defensores del pensamiento deontológicamente debe inclinarse

jurídico liberal positivista, es la por la justicia.
suprema ley por su carácter de
formal, escrita y estatal, incluso Históricamente la costumbre
olvidan que las normas son hechas tuvo preferencia sobre la ley,
por humanos y quiénes son los claro si surgió primero, en el
fabricantes de leyes, generalmente derecho romano y más tarde en la
gente que no tiene nada que ver legislación española concretamente
en el parlamento, algunos pueden en la Partida concedían primacía
ser diputados pero no legisladores. a la costumbre condicionada a las
La historia nos delata la tragedia reglas de generalidad, notoriedad y
de nuestros parlamentos con las evidencia de largo uso del hecho,
indiscutibles excepciones, quienes además que su contenido sea moral,
han sido elegidos diputados no pero a partir del racionalismo
siempre son los más aptos, los cuando se puso en boga el derecho
que conocen la realidad profunda escrito, todas las legislaciones
de los pueblos, ni menos los que cambiaron de opinión.
tienen una cultura jurídico político
solvente o hayan demostrado Ahora las oposiciones entre la
cualidades para legislar. En un costumbre y la ley en la práctica
Estado clasista, cada diputado van mucho más allá de una simple
responde a intereses de la élite teorización, en determinados actos
económica, política, social, realizados con absoluta normalidad
cultural, etc. con tales antecedentes y regularidad por los pueblos
suponer que las leyes son legítimas, indígenas son consideradas como
justas es pecar de ingenuos y delitos por el derecho liberal. En
equiparar a la ley con la justicia es la región litoral ecuatoriana hay
una pueril ilusión medieval. más matrimonios de facto que
legales, aunque desde la década
Mientras que una costumbre al del ochenta la realidad social hizo
ser admitida como útil, necesaria posible el reconocimiento de las
y válida por todo un colectivo uniones de hecho para los efectos
social conlleva legitimidad, en que éstos derivan asimilando a un
consecuencia al entrar en juego la matrimonio legal.
legalidad y legitimidad -ipso facto-
nos quedamos con la legitimidad En el ámbito punitivo
o al entrar en contradicción ecuatoriano sancionaba este acto
la ley y la justicia la balanza consuetudinario como tipo penal
314
llamado concubinato con pena conceptos requieren repetición

de prisión de 6 meses a 2 años, constante de unos mismos hechos
ventajosamente la disposición durante un tiempo relativamente
fue derogada en la misma década largo. Ahora tanto los usos como
del 80 del siglo pasado. Ahora los hábitos se refieren a esferas de
es cierto que nadie fue a la cárcel acción de diversas especies, como
porque para juzgar este delito era los usos de etiquetas, simbologías,
necesario presentar la acusación vestidos, ritualidades; por su parte
particular, al ser considerado como hábitos tenemos los de moralidad,
delito de acción penal privada y de higiene, comportamiento;
ningún ciudadano sensato, salvo mientras que la costumbre es
curuchupas conventuales, va a norma jurídica reconocida y
sentirse agraviado en medio de aceptada como tal por todo el
una placentera unión romántica, lo pueblo, nacionalidad o etnia, lo
que en hora buena ahorró al Estado que le vuelve obligatoria.
ingentes recursos en construir
gigantescas cárceles y gendarmes a En cuanto al tiempo requerido
custodiar a miles de “delincuentes” para que una práctica constante
por ejercer el milenario derecho de sea considerada como costumbre
amarse. es relativa, la doctrina no exigen
como condición indispensable
Elementos de la costumbre el largo tiempo, pero tampoco
se puede reconocer que de un
Para considerar a la costumbre día al otro aparezca tal o cual
como práctica notoria, comportamiento jurídico y
generalmente aceptada por la pretenda aparecer como, costumbre
comunidad con efectos jurídicos es tampoco puede ser considerado
necesario que reúna dos elementos como tal, lo que realmente
esenciales para su vigencia y importa es que la norma tenga
aplicación: el elemento objetivo y una claridad y legitimidad para
subjetivo. su reconocimiento y aplicación.
Sin embargo salvando un mejor
Elemento objetivo criterio me arriesgo creer que
para que una determinada norma
Desde el punto de vista objetivo consuetudinaria tenga vigencia
o material a la costumbre se la y aplicabilidad debe mantenerse
distingue de los usos y de los de manera ininterrumpidamente
hábitos, no obstante los tres por muchos años y esos muchos
315
Justicia Indígena
años considero que no pueden ser Elemento subjetivo

menos de una década. El Código
de Comercio en su artículo 4, También se lo denomina elemento
establece un tiempo no menor a psicológico precisamente porque
diez años. se requiere del animus, de la
convicción personal, más la
Para que tenga legitimidad es voluntad colectiva del acto o
necesario que todos los habitantes hecho que genere derechos y
de una comunidad acepten como obligaciones. Para ello es preciso
válida y lo que es más generalmente que el pueblo, nacionalidad o
todas las costumbres existentes etnia debe comenzar aceptando
hasta nuestros días son aquellas la norma jurídica por su utilidad
que nos han legado nuestros y justicia, es necesario contar con
padres, abuelos y más ancestros, el ánimo y conciencia de creer y
o sea es una práctica histórica, por consecuentemente practicar tal
ejemplo el trueque es ancestral, o cual hecho consuetudinario y
la venta de hierbas medicinales una vez que haya nacido pueda
por atados, la lana de borrego por ir desarrollando, consolidando y
cargas, los tejidos de lana (bayeta) propagando hacia la generalidad
por brazos, el pasto o hierbas del pueblo ya sea por imitación o
por cargas o cortes, la mesada de por adhesión.
ganados vacunos, la crianza de
animales al partir, la elección del La generalidad de aplicación de la
cónyuge para su hijo o hija por costumbre es preciso señalar que
parte de los progenitores cuando es no siempre es de aplicación total
menor de edad, la tenencia de sus en una jurisdicción y población
hijos recién casados por temporada sino que a veces solamente
o turnándose entre consuegros, tiene su vigencia y aplicación en
la prueba (arischca) que realiza determinadas circunscripciones
la suegra a la potencial nuera, territoriales y sectores ciudadanos
el saludo de los menores con que se dedican a una profesión
respecto a los mayores, la limpia u ocupación específica. Así
o las mingas no es de pocos años encontramos costumbres
sino es una costumbre milenaria nacionales, regionales y locales;
que se conserva indeleble en la también es preciso indicar que hay
actualidad. costumbres sectoriales o que se
aplica en función de actividades
que se realiza dependiendo de la
316
profesión u ocupación, así tenemos Costumbre civil, la donación o

costumbres que rigen solo para los venta de un predio se hacía de
comerciantes, en otras solo a los forma verbal sin necesidad de título
agricultores, etc. de propiedad, lo que en el derecho
civil la propiedad se consolida
Clasificación de la costumbre con la tradición –inscripción del
título de propiedad- en los pueblos
La costumbre puede clasificarse indígenas basta la entrega material
dependiendo de la relación con la del inmueble, consolidándose
ley o por actividades o campos de con el festejo necesario –
acción, así anotamos los siguientes: pachapichana-. Costumbre
laboral, no se acostumbra pagar un
Por su relación con la ley estipendio en dinero por jornadas
de trabajo sino por especie, ya sea
Según la relación que tenga la un vacuno, un chancho, granos, o
costumbre frente a la ley, puede ser: corte de hierba para sus animales
conforme a la ley, si la ley acepta domésticos. Costumbre penal,
y reconoce a la costumbre; fuera no era condenado a cárcel el
de la ley, si se refiere a conductas encausado sino a una corrección
que no se hallan reconocidas y consistente en un castigo laboral
por consiguiente normadas en la o físico acompañado del infaltable
legislación estatal; y contraria consejo de los mayores, etc. etc.
a la ley si llega a ser calificada
una conducta determinada como La costumbre en la legislación
contraria a la ley estatal y lo que es ecuatoriana
tipificada como delito.
Es incuestionable que el Ecuador
Por la actividad de las personas al mantener un sistema de derecho
escrito, la fuerza de la costumbre
Según la actividad que ejerzan los sea muy escasa, aunque dentro de
integrantes de un pueblo, o todo esta escasez varíe el trato que la
el colectivo social con la que se ley le asigne a una fuente según
manifieste, así tenemos: mercantil, la rama del derecho que se trate.
cuando se intercambia los alimentos Mientras en el Derecho Civil y en el
con otros productos similares o de Derecho Laboral, es indispensable
vestir, mecanismo ampliamente que exista un precepto legal que
conocido como trueque en forma se remita a la costumbre; en el
directa o través de las mindalas. Derecho Mercantil la regla no es
317
Justicia Indígena
igual, las costumbres mercantiles Público

suplen el silencio de la ley, cuando
se cumplan los presupuestos que Otro presupuesto que exige
expresamente dispone el Art. 4 el articulado para considerar
del Código de Comercio: “Las o reconocer a un acto como
costumbres mercantiles suplen costumbre es que éste sea público
el silencio de la ley cuando los conocido por todos y practicado
hechos que las constituyen son en forma colectiva sin reservas
uniformes, públicos, generalmente o secretos, a vista y paciencia de
ejecutados en la República, o la comunidad; es obvio cualquier
en una determinada localidad, y acto o hecho clandestino o en
reiterados por más de diez años”. forma reservada, privada, podrá ser
válida para las partes que acuerdan
Requisitos legales para la validez o contratan, pero no puede
de la costumbre considerarse costumbre para toda
la colectividad, por no ser un acto
Uniformidad notoriamente conocido por todos
los miembros de la comunidad.
De la disposición anotada se
desprende que para que la Generalmente ejecutada
costumbre sea válida requiere
que ésta sea uniforme, que Además exige como requisito que
no mantengan diferencias en sea generalmente ejecutada en
la práctica de hechos o actos la república o una localidad, es
consuetudinarios. Los integrantes necesario indicar que el legislador
de la comunidad deben reconocer no exigió que sea practicado por la
y practicar en forma igualitaria totalidad de la población sino por
para todos; al momento que la mayoría, eso es generalmente,
aparecen distintas las prácticas caso contrario sería injusto que
nos encontramos ante otro hecho a alguien se le ocurre no aceptar
o acto, lo que en derecho liberal y menos practicar, sabiendo que
positivista diría estamos frente a siempre hay alguien que puede
otro tipo penal o figura jurídica, por tener reparos o simplemente
ello todo acto considerado como no reconocer, además debe ser
costumbre debe ser coincidente, practicada, es decir debe ser una
idéntico. costumbre viva, efectiva, que
produzca resultados tangibles, que
se encuentre vigente y con plena
318
aplicación. funcionarios públicos no podrán

ejercer otras atribuciones que las
Tiempo de duración consignadas en la Constitución y
en la ley...”
Finalmente el legislador exige que
la costumbre sea reiterativa en el La presente disposición
tiempo, si en la actividad comercial constitucional deja sin posibilidad
exige al menos diez años, considero alguna de aplicar la costumbre, solo
con más razón en otras actividades cuenta lo que éste explícitamente
debe llevar más años, y no podemos reconocido o legislado en la
complicarnos generalmente los Constitución y la ley, el resto no
hechos consuetudinarios en las cuenta y si aparece se tendrá como
comunidades son históricos, no existente.
producto de una praxis de siglos
lo que ha hecho perennizar por su Por su parte el Código Penal
validez efectividad en resolver los Ecuatoriano, al consagrar el
problemas. De todos modos una principio de legalidad, pilar
década es un tiempo mínimo para inamovible del Derecho Penal
que cualquier ciudadano o vecino liberal positivista, en igual sentido
pueda valorar la conveniencia o no impide cualquier referencia a la
de su vigencia y aplicabilidad. costumbre. El Art. 2 del Código
Sustantivo Penal dispone:
La Costumbre en derecho
público “Nadie puede ser reprimido por un
acto que no se halle expresamente
La regla es más ortodoxa tratándose declarado infracción por la ley
del derecho público, impide la penal, ni sufrir una pena que no
aplicabilidad de la costumbre y las esté en ella establecida”. Esta
diversas ramas que lo conforman disposición se basa en el principio
impiden toda posibilidad contraria. de legalidad que se sintetiza en la
Así tenemos varias disposiciones sentencia latina “ Nullun crimen
legales y la más importante por su nullun poena sine lege”, - no hay
jerarquía encontramos en artículo crimen no hay pena sin ley previa
119 de la Constitución Política del aprobada- precepto que si bien se
Estado que establece: encuentra en latín no proviene del
derecho romano como se podría
“Las instituciones del Estado, sus suponer, más bien tiene su origen
organismos y dependencias y los en las grandes trasformaciones
319
Justicia Indígena
sociales de fines del siglo XVIII los jueces?, ¿O será, como opinan
que tuvo como fin la defensa algunos juristas, que como las
de los derechos sociales y las normas jurídicas no requieren de
libertades ciudadanas, frente al pruebas, basta que se las alegue
abuso de gobiernos autoritarios ante los jueces, los cuales están
principalmente monarquías obligados a aplicarlas de oficio una
absolutistas. El fundamento de vez se ha fundamentado, la prueba
aquel precepto radica, en no ser de la costumbre es innecesario?.
castigado por una acción que no se El Artículo 1715 del Código Civil
encuentre previamente tipificada se refiere según el cual incumbe
como delito por la ley positiva. probar las obligaciones o su
Además el precepto penal contiene extinción a quien alega aquellas;
una doble garantía para el supuesto y el Artículo 117 el Código de
reo. Procedimiento Civil, exige la
prueba de las afirmaciones hechas
1. - Ningún ciudadano recibirá una en el juicio, pero no el derecho
sanción por un acto por más que que, además se entiende conocido
pueda parecer ilícito o delictuoso por todos.
que no se encuentra definido por
la ley. No obstante y a pesar del contenido
incuestionablemente jurídico de
2. - Si el autor es juzgado y se halla la costumbre, tal costumbre no
responsable en su acto delictuoso ha sido promulgada en forma
debe ser sancionado con la pena alguna, y por lo mismo, conforme
prevista en la ley y jamás por una el enunciado del Artículo 5 del
pena distinta a la establecida o que Código Civil, la ley - para este
no se encuentre determinado en la efecto la costumbre - no obliga
ley positiva. sino en virtud de su promulgación
y después de transcurrido el tiempo
En materia civil, laborar y necesario para que se tenga noticia
mercantil cabe la aplicación de la de ella. Por tanto mientras no se
costumbre, bien porque en los dos tenga noticia de la costumbre que
primeros casos la ley se remite a se alega, no parece prudente exigir
ella, o bien porque suple el silencio al juez que la aplique de oficio.
de la ley, entones urge resolver las
cuestiones que esta proposición
plantea: Si la costumbre es
derecho, ¿deberá probarse ante
320
Algunas disposiciones del Código reparaciones locativas queda

Civil ecuatoriano obligado el arrendatario, conforme
fije “la costumbre del país”.
El Código Civil Ecuatoriano
establece en el artículo 2, la El Art. 1885, habla de que los pagos
costumbre no es obligatoria, “no del precio o renta de arrendamiento
constituye derecho, sino en los se harán en los períodos estipulados
casos en la que la ley se remite a o la falta de estipulación “conforme
ella”. Esos casos, son aquellos a la costumbre del país”.
en que se trata de interpretar la
voluntad individual no suficiente El Art. 1928, establece si no se ha
expresada en el acto o contrato. observado nada en el contrato se
A continuación anotamos algunos observará la costumbre del lugar
casos en los que la ley se remite a para el tiempo de pago.
la costumbre.
Usos y costumbres
Al tratarse del cómputo de bienes
el efecto de asignaciones forzosas El término “usos y costumbres”
el artículo 1211 inciso segundo tienen un origen colonial. Durante
dice que “Ni se tomará en cuenta el proceso de dominación colonial
los regalos moderados, autorizados toda manifestación indígena había
por la costumbre en ciertos días y que eliminarla por considerar
casos, ni los dones manuales de afrentosa a la corona española, las
poco valor”. ceremonias, los ritos espirituales,
las costumbres eran consideradas
El Art. 1562, dispone que los pecaminosas, paganas y hasta
contratos obligan no solo a lo que denominaban como herejías,
en ellos se expresa, sino también en consecuencia había que ser
a lo que “por ley o costumbre”, destruidas, arrasadas por no ser
pertenece a la naturaleza de la oficiales sino simples usos y
obligación para su ejecución. costumbres practicados por gente
sin alma y raciocinio. Además
El Art. 1579, establece, que se dudaba si sus autoridades –
las cláusulas de uso común indígenas- eran legítimas, si sus
de costumbres se entienden normas guardan relación a la
incorporadas al contrato. “ley divina y natural” y si eran
capaces de autodeterminarse o, si
El Art. 1881, establece que las por el contrario, tenían costumbres
321
Justicia Indígena
salvajes, autoridades tiránicas, y Usos y convenciones

eran incapaces de autogobernarse,
eran pueblo sin fe, sin ley y sin La sociología alemana con Max
autoridad. Weber a la cabeza, utilizó el
término “usos y convenciones”
Las “Informaciones” toledanas para referirse a prácticas sociales
impusieron lo segundo para con un nivel de institucionalización
poder justificar la guerra contra menor al de la norma legal.
los indios, los “justos títulos de Weber estudió el proceso de
la Corona” y la legitimidad de institucionalización del derecho
la imposición colonial en Las moderno, y concluyó que antes de
Indias, para responder al severo que una regla social se convierta
cuestionamiento que hiciera en en norma jurídica, por lo general
su momento el Fraile Dominico era una norma que tenía respaldo
Bartolomé de Las Casas. Por social, es decir legitimidad.
ello, apenas se permitió los “usos A tales reglas que afloraban
y costumbres” indígenas que no incipientemente en los pueblos las
violen la “ley divina y natural” llamó “usos y convenciones” pues
y que no atenten al orden social, su práctica no estaba garantizada
económico, político, religioso y por la coacción estatal sino por una
jurídico colonial. Igualmente se sanción social, colectiva o difusa.
permitió muy restringidamente
a las autoridades indígenas El sociólogo alemán no estaba
administrar justicia dentro de los estudiando una situación de
pueblos de indios pero solo para pluralismo jurídico o coexistencia
los casos internos, entre indios y de simultánea de sistemas porque
cuantía inferior o exigua; los casos su posición ideológica se inclina
mayores debían pasar al corregidor siempre por el derecho positivo
español. En la actualidad se legalista, más bien su estudio
sigue utilizando el término usos estuvo orientada al nacimiento
y costumbres, por lo general para o proceso de conformación de
referirse a los sistemas normativos las normas del derecho estatal
indígenas o populares a los que liberal. Sin embargo, algunos
no se reconoce como derecho o autores han utilizado este término
sistema jurídico sino un estatuto para situaciones de co-existencia
inferior. del derecho estatal con sistemas
indígenas precarios calificando a
los segundos como meros “usos
322
y convenciones” toda vez que no “independientes” con presencia

habían llegado a ser reconocidos de población indígena bajo el
expresamente formalmente por el dominio de un sistema político
Estado y no estar institucionalizado hegemónico y como excepción
como el derecho estatal. o simplemente para diferenciar
al derecho consuetudinario del
Derecho consuetudinario derecho estatal dominante.
El término “derecho En suma, se denomina “derecho”

consuetudinario” tiene su origen -sin adjetivos-, al derecho unicista,
como categoría del derecho estatal, oficial, imperial, positivo,
romano, ahí encontramos la liberal, escrito o codificado y
“veterata consuetudo”. Se refiere “derecho indígena” a los sistemas
a aquellas prácticas repetidas normativos que sobreviven al
inmemorialmente en forma margen de la ley, requerido por
sistemática, que a fuerza de la la práctica de los comuneros
repetición, la colectividad no sólo en los pueblos conquistados o
que las acepta como válidas sino políticamente subordinados. Un
que las considera obligatorias por ejemplo del uso de este término
su necesaria garantía de orden dentro de tal concepción es el
social. Por la categoría “derecho” Convenio 107 de la OIT sobre
se entiende que no sólo se trata de los Pueblos Indígenas y Tribales
prácticas aisladas como el término en Países Independientes. Como
“costumbres”, sino que alude a la consecuencia de tal concepto,
existencia de un sistema de normas, el Convenio 107 sancionaba el
un procedimiento determinado y modelo de subordinación política
una autoridad que juzga en base al indicar que debía respetarse
a tal sistema de normas. Sólo que el derecho consuetudinario sólo
la palabra “consuetudinario” fija a mientras no afectase las “políticas
ese sistema en el tiempo, como si de integración” a las que el Estado
se repitiera igual a lo largo de los podía someter a las poblaciones
siglos. indígenas.
En general, la doctrina jurídica Como se ha señalado, el marco

tradicional ha utilizado éste término del monismo jurídico genera
para identificar a situaciones de problemas teóricos, valorativos,
colonialismo, expansión imperial sociales, económicos, políticos y
–neocolonialismo- y países de legitimidad. La idea que solo
323
Justicia Indígena
es derecho lo que ha fabricado para la aplicación de una eximente

el Estado y los demás meras o atenuante de responsabilidad.
costumbres, no deja de ser una Cuando la costumbre debe
tesis discriminatoria, excluyente, ser acreditada en juicio podrá
reduccionista y lo que es peor ex aprobarse por todos los medios que
profesamente sacrifica la enorme franquea la ley y, especialmente,
riqueza de sistemas jurídicos no por un informe pericial que
estatales que constituyen opciones deberá evacuar la Corporación a
reales y modelos alternativos de requerimiento del Tribunal.
administración de justicia y por El juez encargado del conocimiento
el hecho de no ser reconocidos de una causa indígena, a solicitud
legalmente por el Estado, igual de la parte interesada y en
permanecerán tan vivas y dinámicas actuaciones o diligencias en que
como garantía de equilibrio social se requiera la presencia personal
en las comunidades o pueblos del indígena, deberá aceptar
indígenas. el uso de la lengua materna
debiendo al efecto hacerse
Algunas legislaciones latinoame- asesorar por traductor idóneo,
ricanas como la Ley Chilena de que sea proporcionado por la
1993, ha previsto la aplicación de Corporación”.
la costumbre indígena en materia
de justicia, reconociendo a la En sentido parecido el Art. 55
costumbre como fuente de derecho regula los litigios de tierras en el
y en el ámbito penal se considerará siguiente sentido:
su antecedente como atenuante o
eximente en su responsabilidad. “Para prevenir o terminar un juicio
sobre tierras, en el que se encuentre
El Artículo 54 de la Ley Indígena involucrado algún indígena
Chilena establece: los interesados podrán acudir
voluntariamente a la corporación
“La costumbre hecha valer en juicio a fin de que los instruyan a cerca
entre indígenas pertenecientes de la naturaleza de la conciliación
a una misma etnia, constituirá y de sus derechos y se procure la
derecho, siempre que no sea solución extrajudicial del asunto
incompatible con la Constitución controvertido. EL trámite de la
Política de la República, en lo conciliación no tendrá solemnidad
penal se la considera cuando ello alguna”.
pudiere servir como antecedente Es necesario reconocer, respetar y
324
proteger la jurisdicción indígena sus visiones, creencias, tradiciones,

que aún conservan los pueblos prácticas y más elementos que se
pese a que en su mayoría fueron articulan en la sencilla armonía de
incorporados al derecho liberal sin vida comunitaria de los pueblos
su voluntad y en otros contra su indígenas.
voluntad una jurisdicción extraña
y excluyente. En este sentido los estudios sobre
los sistemas jurídicos indígenas
En el tema de los derechos humanos dan cuenta de una importancia
se afirma que la costumbre mayúscula en mantener la armonía
indígena es muy rígida y viola los de la vida social y la capacidad de
derechos humanos, puede ser en adaptación y cambio que han tenido
determinados casos, pero como sin que ello signifique renunciar o
excepción jamás admitimos como sacrificar las bases sobre las que se
norma, sin embargo preguntamos levanta el derecho indígena.
a los defensores del monismo
jurídico cuantas veces en sus leyes Derecho Indígena regula la vida
positivas y al aplicar el derecho social
civilizado han atentado elementales
derechos humanos, o han dejado El Derecho Indígena no es solo
impunes a los autores, cómplices prácticas aisladas, sino que tienen
y encubridores de atrocidades, un eje cultural que articula todo un
crímenes de lesa humanidad, sistema sustentando y consolidado.
incurriendo no en simples errores Al conocer y aceptar el sistema
sino horrores judiciales y pese a jurídico todos los miembros de la
ello no se les pide la desaparición comunidad indígena lo practican,
del derecho liberal. evidenciando a través de sus
procedimientos ágiles y sencillos;
Validez del derecho Indígena autoridades confiables, sabias y
experimentadas que resuelven
El término “costumbre” o “usos y conflictos con enorme efectividad.
costumbres” resultan teóricamente Si analizamos en función de
limitados para referirse a resultados, el sistema jurídico
prácticas aisladas y repetidas cumple la función básica que toda
inmemorialmente frente a sistemas sociedad anhela encontrar una
normativos suficientemente herramienta efectiva para regular
consolidados y que han adquirido la vida social y organizar el orden
un desarrollo dialéctico con todas interno y mantener el equilibrio
325
Justicia Indígena
social. Como explicarse entonces guiado por los principios de respeto

el desenvolvimiento de los pueblos absoluto entre sus congéneres, es
antes de la conquista, acaso antes de decir una vida en una sociedad
la expansión colonial los pueblos perfecta, es una convivencia en
originarios no tenían normas, acaso una sociedad sin jefes en la que el
carecían de un sistema jurídico ser humano vuelve a ser y poseer
que garantice el equilibrio social, la esencia humana: honestidad,
o no había autoridades legítimas desprendimiento y generosidad,
que cumplan y hagan cumplir tal vuelve al orden inicial de armonía
ordenamiento jurídico político; o, natural, para conseguir aquello es
predominaba el caos. necesario destruir toda expresión
de Estado en una auténtica “alegría
Es común escuchar a defensores de la destrucción” del orden social
de la corriente positivista acusar imperante.
a los pueblos indígenas carecer de
todo orden, por tanto vivir en una Sostienen los partidarios del
anarquía total, sin autoridades, anarquismo que la vida debe
sin leyes, sin seguridad jurídica, organizarse con ausencia de
donde predomina la ley de la selva toda autoridad o gobierno
y del más fuerte, en una sociedad sin más vínculos normativos
anarquista. Preciso es aclarar que que la conciencia de la propia
el término anarquía no significa personalidad y solidaridad natural
caos, desorden, destrucción. y espontánea en un sistema
Mijaíl Alexandrovich Bacunin77, económico colectivista o comunista
sostiene que la anarquía es una libertario. Por consiguiente es un
filosofía de vida que desprecia a absurdo total dar derecho al Estado
la autoridad no porque sí y ante para castigar.
sí, sino más bien porque ya no es
necesario, porque la sociedad o la Fue el francés Pierre Joseph
humanidad ha llegado a un estado Proudhon el primero en usar la
de superioridad que se regula palabra anarquismo como una
por sí sola sin que nadie éste corriente ideológica que pretendió
vigilando, sin que exista sanción suprimir total o parcialmente el
o coercitividad, sin policías, sino aparto estatal, sustentaba su teoría
es una autorregulación consciente que es incompatible los conceptos
libertad con poder. Al anarquismo
77 Bakunin impulso el movimiento en algunos ítems coincide con
internacional del anarquismo como filosofía y el marxismo por ejemplo la
práctica política
326
necesidad imperiosa de destruir el Bruno Wille, anarquista naturista,

Estado como forma de erradicar contrario al pensamiento de
las desigualdades sociales; sin Hobbes que sostiene que “el
embargo para Carlos Marx su hombre es el lobo del hombre”,
destrucción debía ser gradual, estima superfluo todo castigo
previo paso definitivo hacia el porque el hombre nace bueno y
comunismo era imperativo utilizar sin las coacciones de la sociedad
el mismo Estado, pero en manos vigente no llegaría a delinquir. Por
de la dictadura del proletariado su parte León Tolstoi, anarquista
para crear las condiciones básicas cristiano sostiene “nadie puede
de abolición de las clases sociales. ni debe imponer penas a sus
Marx y sus partidarios llevaron semejantes e imponerla produce
duras batallas con partidarios a más de injusticias, verdaderas
del anarquismo, calificaban e inmensurables daños sociales”.
de utópicos, ingenuos y hasta Agrega en su obra cumbre
oportunistas78. “Resurrección” el delito es
producido por la propia ley y
Tomas Moro, en su obra “Utopía” los tribunales no hacen más que
y Tommaso Campanella con la mantener los intereses de clase, en
“Ciudad del Sol” esbozan los esta misma línea Franz Von Liszt
cimientos del anarquismo. En remata el “derecho es la política
esta lista necesariamente debemos del poder”
incluir a otro utopista como lo es el
británico Aldous Huxley. Por qué y con qué derecho una élite
de hombres se arrogan el poder de
Moro construyó la palabra utopía encarcelar, castigar, atormentar,
en 1516 a partir de la partícula torturar, desterrar y condenar a
griega oú –negativa-, sin, y el muerte a sus semejantes.
sustantivo tópos, lugar, es decir
lo que no hay, no existe. Antes Entonces como sustituir la justicia
Platón en su obra “La República” punitiva, el novelista ruso responde
también dejó sentado los cimientos no castigar sino perdonarles setenta
de pensamiento utópico en una veces siete, como sentenció Jesús,
especie de sociedad o república tratando como hermanos, quién
ideal. agregó que no debías resistir el mal
con violencia, tesis fundamental a
78 La polémica de Marx con Proudhon
fue intensa. Éste último escribió la “Filosofía la que se apega Tolstoi.
de la Miseria”, Marx respondió con la obra
“Miseria de la Filosofía”.
327
Justicia Indígena
En la misma corriente anarquista dad, integralidad, relacionalidad,

Ruiz Funes al comentar sobre mancomunidad y condescenden-
la administración de justicia en cia, claro es que el ordenamiento
manos de los hombres indica “los jurídico estuvo tan fusionado con
jueces no sondean las entrañas ni otros preceptos espirituales, reli-
leen en los corazones, y así su más giosos, morales, etc. que no era
justa justicia es ruda y superficial” fácil divisar la “división de funcio-
y Bernal Quirós agrega sobre las nes” al estilo de la sociedad con-
penas “el crimen contiene en si la temporánea. Sin embargo si re-
pena y la pena es un crimen”. Por visamos el fin de la sociedad es el
tanto si no estamos en capacidad bien vivir, bien estar, bien pensar
de juzgar es mejor perdonar y bien actuar según el pensamien-
dejando al delincuente con las to cosmogónico filosófico de los
consecuencias de sus actos. Esta pueblos indígenas; cada sociedad
es la verdadera pena natural que o pueblo en particular busca incan-
conlleva sanciones del ofendido al sablemente la convivencia pacífica
reo, como por reacciones morales de sus ciudadanos, el equilibrio
del delincuente, su contradicción social y utiliza como medios el
interna que no deja tranquilo el fortalecimiento de sus institucio-
delito cometido, el rastro que deja nes, la legitimidad de su pueblo,
tras de sí el mal, remordimiento justicia libre de manipulaciones o
constante, la impulsión al privilegios, la credibilidad o con-
arrepentimiento, al suicidio, unido fianza que gocen sus autoridades,
al menosprecio del prójimo y la etc. etc. el resto sobreviene por
censura social. En efecto no puede añadidura.
haber peor pena que la pesada
carga de conciencia que rondará en En suma no puede haber bienestar
su mente hasta sus últimos días de social o colectivo en un pueblo si
vida. no hay tranquilidad, ambiente sano
ecológicamente equilibrado y paz
Volviendo al tema que nos ocupa social, pero tampoco conseguimos
no es difícil entender como antes bienestar y paz si no contamos
de la conquista, contrariamente a con una auténtica justicia social
lo que piensan algunos curuchupas redistributiva. Este triangulo
conservadores, racistas y reaccio- interdependiente si existe en los
narios, lo que predominaba era la pueblos originarios, hecho que
vida en comunidad, los lazos de garantiza inexorablemente el
reciprocidad, complementarie- natural equilibrio social de sus
328
miembros. de los casos seres intermedios

entre el animal y el humano.
Además el mayor mérito del sistema Cardoza y Aragón afirman
jurídico indígena no se sustenta en indios, negros, indígenas, etc. es,
las desigualdades sociales, donde el como mostraron Franz Fanon
derecho constituye un instrumento y Jean Paul Sartre en brillante
de dominación, de fuerza para reflexión, el producto necesario
imponer a la clase dominada, del proceso de colonización: ni ser
contrario al derecho oficial, el humano ni animal, sino un término
derecho originario garantiza la medio entre ambos. En el lenguaje
solidaridad, el apoyo mutuo de brutal-revelador del fascismo:
unos con otros, el sentido real y Untermenschen (infrahumanos),
auténtico de la vida en comunidad, que en su totalidad constituyen los
la armonía natural, la reciprocidad pueblos marginales (Randvoelker),
que a lo mejor no era tan perfecta, que sirven a los pueblos
pero muy cercana, en fin lo que dominantes ( Herrenvölker) del
queda claro es que es innegable la primer mundo como esclavos de
existencia de un sistema jurídico trabajo. Indios y negros nacieron
a plenitud antes de la conquista, de la dialéctica de la explotación,
durante la colonia y que ha llegado nacieron para perder frente al botín
hasta la actualidad y tiene plena de conquistadores y colonizadores
validez y legitimidad al interior de que no solo vinieron a usurpar
sus pueblos pese a estar incursos nuestras tierras, sino a colonizar
en un neocolonialismo que tiene también nuestras mentes, hecho
los mismos y hasta peores vicios que constituye un hecho más grave
que el colonialismo despiadado. que la conquista física, arrebataron
las mejores tierras, violaron a las
Capacidad de adaptación y mujeres indias, obtuvieron mano
cambio de obra gratuita e inyectaron en las
mentes indígenas cadenas mentales
Si mentalmente hacemos un de obediencia y resignación, más
recorrido en la máquina imaginaria fuertes que las cadenas metálicas,
del tiempo de Julio Verne, cadenas que aún no podemos
moviendo las agujitas para atrás, extraer de la profundidad en que
hacia la infancia de la historia están clavadas por obra y gracia
humana, podemos entender las de la conquista, colonización hoy
penurias de nuestros ancestros martilladas aún con más fuerza
considerados salvajes, o en el mejor por la acción neocolonizadora del
329
Justicia Indígena
imperio. También destruyeron los colonizadores dispusieron

nuestra identidad y dignidad la penalización de prácticas
humana configurándose en el más indígenas que “atentaren” contra
espantoso etnocidio y genocidio la ley estatal, en consecuencia
registrado en la historia. persiguieron y reprimieron a los
curanderos, shamanes, yachas,
Un parangón histórico nos ilustra acusando de brujos, hechiceros,
estos acontecimientos que parece encarnados del diablo, situación
una clonación después de más de parecida sucedió con los pueblos
diez siglos de aparente superación que cultivaban plantas medicinales
a la indigna actuación del alucinógenas que fueron acusados
género humano: en la economía de delincuentes narcotraficantes
esclavista romana se diferenciaba o paganos por el pecado de
entre el instrumentum mutu, el realizar rituales y ceremonias
instrumentum semivocale y el como agradecimiento a la
instrumentum vocale, refiriéndose Allpamama y Pachamama por los
estas categorías a la herramienta, frutos cosechados y así podemos
los animales -de uso- y los anotar una lista interminable de
esclavos; en esta escala, el esclavo acusaciones, imputaciones y lo que
era el –más perfeccionado de los llama la atención es que aún no han
instrumentos- o sea una cosa con terminado tales persecuciones en
voz; pero muy distante de alcanzar determinados pueblos reafirmando
a ser ciudadano patricio. una vez más como se arroja por
la borda el trillado derecho a la
A riesgo de soportar terribles diversidad y el necesario principio
castigos, trabajos forzados, de la tolerancia como imperativo
persecuciones, genocidios, es categórico de una convivencia
increíble la resistencia indígena, pacífica de los pueblos de la orbe.
como pudieron aguantar
las inclemencias sociales Sin embargo su energía congénita
sobreviviendo ante las más terribles pudo más que la fuerza bruta
adversidades y con ello conservar destructora de los conquistadores
su sistema jurídico y luego su en conservar hasta nuestros días
enorme capacidad de adaptación tantas e invalorables prácticas
y cambio a las nuevas demandas ancestrales y el sistema jurídico en
sociales de sus integrantes. particular.
En términos jurídico-políticos,
330
La Justicia Indígena atrasada derecho estatal. Igualmente,

ha justificado su explícita
En la visión del monismo legal, discriminación proponiendo muy
el derecho indígena no alcanza “generosamente” la igualdad
el mismo estatuto que el derecho ante la ley (ley positiva liberal)
positivo liberal, aunque pueda que se enseñe y practique con
tener igualmente normas, sus usuarios atrasados políticas
autoridades, instituciones y civilizadoras, que se les ayude a
procedimientos propios. La civilizarlos, alcanzar el progreso, y
palabra “indígena”, además, su “integración” o “asimilación” a
fosiliza a los sistemas jurídicos no los “Estados modernos”. Esta tesis
estatales bajo el prejuicio que son estuvo presente en disposiciones
estáticos en el tiempo, por tanto del Convenio 107 de la OIT
no permiten reformas acordes apareciendo generosamente como
a las nuevas circunstancias, instrumento de apoyo a los pueblos
mientras que el derecho estatal o indígenas y tribales a superar
liberal sí aparece con capacidad el atraso, ayudar a socializar el
de cambio y son reformados derecho oficial en los pueblos
tantas veces el legislador así indígenas para poco a poco
considere necesario. Por ello, alcanzar el nivel de los pueblos
algunos utilizan como sinónimo civilizados.
de indígena lo “tradicional” de
ahí que no es raro escuchar los Hecho la ley hecho la trampa
calificativos de sistemas atrasados,
arcaicos, primitivos, inferiores. En Desde la perspectiva del
el nivel valorativo, se considera a monismo legal se suele hacer
los indígenas y sus sistemas como una interpretación restringida y
“inferiores”. distorsionada de la diversidad
cultural al sostener que violenta el
En términos políticos, esta principio de igualdad ante la ley y
categoría no cuestiona la situación la seguridad jurídica. El derecho
del sistema subordinado, más a la diversidad cultural, a la propia
bien justifica esta subordinación identidad, al uso del propio idioma,
dado el supuesto que el derecho religión y la práctica de su sistema
consuetudinario es “local” jurídico, también es un derecho
contrario a lo nacional y consagrado universalmente, entre
hegemónico y “atrasado” como otros, por el artículo 27 del Pacto
antítesis a la modernidad del de Derechos Civiles y Políticos
331
Justicia Indígena
de la ONU y tiene su razón de Juris Civitates Romano, clasista

ser en el hecho de reconocer por naturaleza. En efecto el código
indiscutiblemente la existencia de sustantivo del Ecuador define a
múltiples culturas, nacionalidades, ley en su primer artículo: “La ley
etnias, que se expresan a través de es una declaración de la voluntad
su vestuario, creencias, prácticas, soberana que, manifiesta en
tradiciones, etc. que hasta un miope forma prescrita en la Constitución
puede evidenciar la existencia de manda, prohíbe o permite”. La
colectivos sociales organizados mayoría de leyes son pura ficción,
como los indígenas, mestizos, en unos casos ex profesamente y
afroecuatorianos, afroamericanos, en otros aspirando cumplir con el
migrantes, refugiados y más espíritu deontológico que anhela la
minorías entre otros sectores o sociedad.
pueblos que cuentan con su propia
cosmovisión de vida. La definición de ley es la
primera gran ficción al declarar
El monismo jurídico argumenta que como expresión soberana por
el derecho a la igualdad ante la ley ser el pueblo quien elige, se
evita la discriminación y permite entiende democráticamente a
el acceso de todos los ciudadanos los legisladores, otra ficción,
a las mismas oportunidades y se presume que el legislador es
responsabilidades; y, el ejercicio de aquel ciudadano versado en leyes
los derechos económicos, sociales, que va a crear, modificar normas
civiles y políticos, para el pleno de conducta humana, en función
desarrollo individual y social. Sin del interés colectivo para una
embargo tras la decantada igualdad plena cohesión social; la realidad
ante la ley esconde el sello de clase nos demuestra exactamente lo
que implica en la praxis la más contrario, esto es puro cuento, es una
genuina desigualdad ante la ley. perfecta herejía, quienes acceden
a la curul legislativa son quienes
La voluntad soberana pura disponen de fortunas económicas,
ficción estatus social, posean notoriedad
por ser artistas, deportistas, etc. en
El código civil ecuatoriano definitiva los dueños de los medios
expedido en 1860 tiene como de producción directamente o a
antecedente inmediato el código través de ellos sus títeres que lo
liberal napoleónico y este se representan.
sustenta en el histórico Hábeas
332
Desde 1830, año de la filantrópica de ayuda a los niños,

independencia política de España y ancianos y pobres en general,
fundación del Estado Ecuatoriano aunque tras de la labor caritativa
quienes pudieron acceder a la escondan tramposamente la
Asamblea Constituyente debieron evasión de impuestos al fisco
cumplir con requisitos como y su real actitud farisaica de
tener ingresos económicos no incomparable hipocresía.
menos de 300 pesos al mes y un
patrimonio personal valorado en Antiguamente la voluntad
no menos de 3000 pesos. Quienes soberana radicaba en Dios “Estado
no reunían este requisito como fue Teocrático, luego en el rey “Estado
la mayoría de los ecuatorianos – Monárquico”, al menos fue más
campesinos, peones de hacienda, sincera su actuación hoy prima
huasipungueros, yanaperos, la hipocresía al proclamar a los
jornaleros, artesanos, domésticas, cuatro vientos el dogma político
y la inmensa mayoría popular, que la soberanía radica en el pueblo
estuvieron vedados en acceder a cuando el pueblo está excluido
este organismo legislativo. Por de la élite dominante, maltratado
lo tanto solo podían acceder y dominado como siempre por
al parlamento, terratenientes la rancia oligarquía que acceden
gamonales, luego empresarios y en al poder político coadyuvados
las últimas décadas, la plutocracia o por una alienante campaña
sus representantes que astutamente electoral financiada por emporios
fundaron partidos políticos para económicos que también controlan
cumplir con la ley electoral, ley el poder político y el congreso en
que acomodó los intereses de la particular encargadas de fabricar
clase dominante. En el mismo leyes favoreciendo sus canonjías
sentido los partidos políticos y perversos intereses.
han desvirtuado por completo su
razón de ser –pilares de un sistema Al tenor de la ley soberna, todo
democrático- no son sino un club lo que se encuentre conforme a
de amigos creados para deleitarse la ley es legal y todo lo que no
del poder político, similar que guarde armonía es ilegal, hecho
un club deportivo, un banco o que los defensores del derecho
una corporación para distraerse, liberal han elevado a categoría de
amasar fortuna y últimamente principio de legalidad y con ello
fabrican ONGs. –fundaciones de todos los actos de los ciudadanos
beneficencia, que aparentan labor tienen que guardar relación con la
333
Justicia Indígena
ley, caso contrario son declarados a majestuosa autoridad, por

ilegales, injustos, ilegítimos, tanto a ser acatada y cumplida
ilícitos, sin importar que la ley sea imperativamente por la ficción
justa o no, violatoria a la libertad, de ser el resultado de la elección
ética, dignidad, equidad, igualdad popular o voluntad del soberano
y más principios universales del pueblo.
derecho y los mismos derechos
humanos, incluso olvidándose ex Igualdad ante la ley una quimera
profesamente de otras fuentes del
derecho como la costumbre, la Joseph Goobels, ministro de
doctrina, la jurisprudencia. propaganda del Estado nazi,
sentenció “una mentira cien veces
La misma ley determina al repetida termina imponiéndose
órgano de administrar justicia, sobre la verdad”. Tanto se ha
dependiente del poder público- dicho sobre la igualdad ante la ley
judicial encargado de aplicar la que parece letanía y así pretenden
ley a través de jueces y tribunales hacernos creer que eso es cierto,
de justicia que luego de juzgar la que no hay discrimen, exclusión
conducta humana tipificada como como en tiempos de la antigüedad
legal o ilegal en la sentencia, entre patricios y plebeyos; señores
luego de la parte motiva declara y siervos como en la edad media.
“Administrando justicia en También se han bombardeado ideas
nombre del pueblo soberano y por de igualdad, tal como fue uno de los
autoridad de la Ley...” absuelve preceptos de la revolución francesa
o condena al procesado. En igual “igualdad, libertad y fraternidad”
sentido jueces y magistrados de ignificó un avance frente al largo
justicia se declaran como elegidos período de oscuridad medieval,
por la república, representantes estancando irreparablemente las
del Estado, representantes de la ideas de cambio. Sin embargo
soberanía popular. Otra declaración los mismos revolucionarios
sacramental del mismo estilo se sofocaron gritos libertarios de
realiza por parte de autoridades de sus colonias que buscaban,
educación en la secundaria como aplicando los mismos postulados
en la universitaria al otorgar el de la revolución francesa su
título de graduación. independencia como el rebelde
pueblo de Haití. Digno es destacar
En definitiva la ley aparece la resistencia de Vicente Ogé, Jean
como norma suprema elevada Baptiste Chavanne, Toussaint
334
Louverture y el irreverente pueblo a afirmar que el origen de la

afro-haitiano, quienes ante el desigualdad está en la aparición
doble discurso de la “Francia de la propiedad privada y agregó:
libertaria” que anunciaban al “Los hombres nacen libres e
mundo la proclama revolucionaria iguales pero en todas partes
“igualdad, libertad y fraternidad” están cargados de cadenas”.
hacían exactamente lo contrario Similar criterio tuvo el leñero
con su colonia haitiana, llegando a y ex presidente norteamericano
la ignominia del poder francés que Abraham Lincoln, quien dijo
Luis XIV (Rey Sol) promulgara un cierto día: “todos los hombres
en 1685 el Código Negro para nacen iguales pero es la última
regular los castigos a los negros, vez”. George Orwell, novelista
que ni el rey Sol, la derecha con los inglés decía: “Todos son iguales,
Girondinos, ni la izquierda con los pero algunos son más iguales que
Jacobinos menos Napoleón fueron otros”; hoy podemos agregar todos
coherentes con su discurso. los hombres son iguales pero solo
antes de nacer y después de morir.
Estos líderes negros accionaron
la resistencia hasta ser juzgados y En la antigüedad el filósofo
condenados a los peores castigos, Aristóteles, siempre se mantuvo en
mas su rebelión encendió el fuego contra de la igualdad, buscó formas
de la insurrección que devino para justificar la división de clases
en 1804 en la primera nación en ciudadanos y esclavos, concluía
independiente del continente de la que hay un grupo de hombres
Abya Yala. que nacen para pensar, filosofar
y otros para los trabajos físicos,
De todos modos la revolución siendo estos “esclavos natos”. El
francesa, sustituyó la monarquía filósofo se “olvidó” que toda obra
absoluta por la monarquía así sea esta física se hace previo
republicana y constituyó la razonamiento y el diccionario
primera revolución burguesa en el define a la filosofía como la acción
mundo, dando lugar al nacimiento de pensar, en consecuencia todo
de una nueva clase dominante, ser humano es de alguna manera
la clase burguesa minoritaria y filósofo.
dominante sobre la clase proletaria
y mayoritaria, motivo por el que El cristianismo primitivo arribó
propios ideólogos de los cambios en contra de las desigualdades,
liberales como Rousseau llegó predicó la igualdad, más Agustín
335
Justicia Indígena
de Hipona trajo la tesis de la desiguales todos eran respetados y

predestinación que se argumentan queridos, la inspiración no estaba
en la inalterable voluntad o ley de en el poder, estaba en el Allí
Dios. Martín Lutero combatió Sumak Kawsay, y ello viabilizaba
esta tesis con la reforma cristiana, la hermandad comunitaria y el
los calvinistas resucitaron la profundo respeto a la Pachamama,
tesis Agustina. La revolución sanos vivían, libres actuaban, el
francesa pregonó como uno de los desequilibrio empeñaba a todos a
postulados la igualdad, pero fue la recuperarla.
corriente socialista del siglo XIX
quien más desarrolló la tesis de Concluimos que la igualdad es otra
igualdad, incluso sacrificando los ilusión, jamás somos iguales ante
otros postulados de la revolución la ley “burguesa” determinada por
francesa libertad y fraternidad, su sello de clase, por su voluntad de
al sostener los ideólogos del dominio hacia los demás. Pensar
socialismo que “no hay libertad que la burguesía elabora la ley, en
sin igualdad”. Carlos Marx base al interés colectivo, guiado
contrario a la tesis de la desigualdad por preceptos éticos, políticos, de
natural defendida por los justicia social, humana en función
ideólogos liberales indica no hay de las demandas sociales es una
desigualdades de cerebros, sino la herejía medieval, pecamos de
misma radica en las desigualdades ingenuidad.
sociales como expresión de las
relaciones sociales de producción Jamás un campesino tiene un trato
asimétricas. igualitario que un terrateniente ante
una solicitud de crédito bancario,
Al otro lado del mundo en los si ni siquiera cuenta con garantías
pueblos originarios de la Abya Yala para el crédito hipotecario o
no se ensayaba tantos libros sobre prendario, por carecer de título es-
igualdad, fraternidad y libertad, criturario y para acceder a este
solo sustentados en la cosmovisión documento es necesario disponer
vivían la cosmovivencia, no de una propiedad sobre inmuebles
predicaban, practicaban, porque suficientemente onerosos, y en
no habían individuos solos que el evento de poseer un pequeño
decidían, lo hacían colectivos, predio, el banquero jamás confiará
comunitariamente, había un buen el crédito a quien tiene un mini-
gobierno, no había excedente solo fundio en los arrabales, en con-
lo necesario para convidar, no había secuencia queda descartado la
336
igualdad de oportunidades, similar Jamás habrá igualdad mientras

situación sucede con el asalaria- persista la propiedad privada sobre
do frente al empresario. Las des- los medios de producción en manos
igualdades son evidentes entre el de corporaciones transnacionales
comerciante ambulante y el gran y el Estado clasista la proteja.
comerciante importador o exporta- La trilogía es inseparable como
dor; el artesano y el industrial; la el dogma de la fe cristiana el de
domestica y el gamonal; el lustra- la santísima trinidad, romper el
botas y el tecnócrata; el maestro y dogma de la desigualdad natural
el banquero, el campesino y el te- determinará la liberación de una
rrateniente. clase y la conquista de la igualdad
natural y social de la humanidad.
Hoy se nota con más fuerza
las desigualdades desde lo más Estado de derecho
cotidiano como es la preferencia
de unos ciudadanos que no hacen El Estado de derecho se inspira
fila al embarcarse en el avión o en la constitución norteamericana
tienen asientos en primera fila y en las ideas del pensamiento
frente al resto que hace fila y ocupa enciclopedista como antítesis
puestos posteriores. La visa para de los estados absolutistas
viajar en el mundo tienen acceso monárquicos donde la voluntad del
quienes justifican gozar de una rey era ley para todos. Considera
solvencia económica, no importa como principio básico aceptar
la ética solo cuenta la chequera, la autoridad de la ley oficial, el
las tarjetas de crédito, o los títulos sometimiento al derecho estatal
acciones de inmuebles o acciones por parte de todos los ciudadanos
en corporaciones, el vestido con incluidos las autoridades o
ropa de marca, incluso es común gobernantes, por consiguiente no
escuchar cínicamente “conforme hay autoridad por encima de la ley.
te vistes de tratan”, acceder a un
empleo no lo consigue cualquiera La ley establece los mecanismos
persona tiene que tener buenos legales para garantizar las
padrinos, o si es mujer ser joven prerrogativas de las personas y
y atractiva, las preferencias en el evento de violentar estas
son notorias en el vehículo que potestades, posibilita acudir a un
conduces, la institución donde juez para restablecer los derechos
te educaste, el barrio residencial atropellados y resarcir daños
donde vives, etc. etc. de autoridades que deben ser
337
Justicia Indígena
independientes. En efecto, esta es podríamos pensar que el derecho

la tesis de la corriente positivista, se del más fuerte se perennice porque
conjuga generosamente el derecho, quien vence es superior y quien es
más se olvidan ex profesamente superior domina legitimando con
que el derecho es desigual en una “su” derecho.
sociedad –Estado- de clases, por
tanto de que derecho se habla si el Amo y esclavo reivindican el
derecho es la voluntad de una élite derecho por igual: el primero
tiene el poder, tal vez del derecho para defender “su derecho” de
a mantener el statu quo de la exigir el máximo rendimiento al
dominación de unos pocos hacia la trabajo de “su esclavo”; mientras
inmensa mayoría dominada, o del que el esclavo reclamará su
derecho de perennizarse en el poder derecho elemental a la libertad
y recibir toda clase de privilegios e igualdad. El empleador ejerce
y canonjías, del derecho a ordenar “su derecho” de obtener mayor
al pueblo, explotar al proletariado, ganancia remunerando menos y
del derecho a matar de hambre a explotando más al trabajador; el
la población pobre indigente, del segundo reclama el derecho a un
derecho a arrojar a la desocupación salario justo y a una vida digna y
a miles de trabajadores cuando decente. Carlos Milla sostiene
han tecnificado sus industrias al hablar de derecho, estaremos
sin pagar una indemnización hablando de las leyes que norman
justa, del derecho a acceder a sus exigencias y cumplimientos...
funciones estatales para saquearlo y surgirá entonces la pregunta:
y luego reivindicar el derecho a ¿Quién tiene derecho para impartir
la impunidad, y hasta del derecho y dictar las leyes que norman el
o libertad de eliminar a los Derecho? La respuesta es obvia
“sujetos peligrosos” que atenten los elegidos por la mayoría en
contra la “sociedad”. Juan mérito a los mecanismos de un
Jacobo Rousseau en su obra “El fantasma, similar al Éter, llamado
Contrato Social” indica que el Democracia, inventando por
derecho del más fuerte radica en la quienes defienden la sacrosanta
imposición de la fuerza en derecho propiedad privada, y que, al igual
y la obediencia en deber, en que los dogmas de la “Ciencia”,
consecuencia la dicotomía fuerte - todo lo permite si se han seguido
débil, derecho – deber, es la clave las reglas de un procedimiento que
para mantener el sistema imperante, algunos “iluminados” inventaron
sin aquella fórmula mágica no para su convivencia.
338
En efecto, solo es concebible seguridad jurídica es la certidumbre

un estado de derecho cuando que todo ciudadano tiene sobre los
el Estado o la sociedad hayan alcances y limitaciones atribuidos
resuelto los problemas de la en la ley a la autoridad pública,
pobreza, morbilidad, mortalidad, con lo que se puede conocer donde
desempleo y subempleo, comienza y donde termina las
analfabetismo, corrupción, atribuciones del poder público y
injusticias sociales, dependencia, con ello se obtiene tranquilidad y
exclusión, desigualdades, mientras no esperar sorpresas inesperadas
tanto el estado de derecho de los gobernantes.
solo es el arma del poder para
apagar rebeliones, insurgencias Bajo la sacrosanta idea de seguridad
y revoluciones sociales del jurídica se ha impuesto a diversos
estado llano descontentos por las pueblos que han sido sometidos al
injusticias sociales imperantes en sistema jurídico positivista liberal
una sociedad llena de asimetrías creado para y por una sola clase
sociales, en otras palabras social dominante –burguesía-.
cuando el pueblo identifique a los
verdugos, recupere el timón del Pese a que el sistema jurídico
poder y gobierne para el pueblo y positivista pregona la seguridad
con el pueblo. jurídica en un estado de derecho,
resulta paradójico la enorme
La seguridad jurídica inseguridad jurídica entre los
integrantes de los pueblos
La seguridad jurídica tiene sus políticamente subordinados, entre
orígenes históricos en el Bill of los que sobresalen los pueblos
Rights79 que lejos de privilegiar indígenas, cuyo derecho histórico
a una élite procuró proteger a no es reconocido, por tanto sus
toda la población inglesa, en tal integrantes no tienen la seguridad
documento histórico encontramos la certeza jurídica a ser juzgados
los 12 agravios del Parlamento por su sistema jurídico indígena,
contra el gobierno despótico de en su propio idioma, en función
Jacobo II que tuvo que deponer el de su cultura y a la luz de sus
trono inglés. creencias, visiones, ideales que
de hecho en algunos ámbitos son
Los iuspositivistas sostienen que la diametralmente contrarios o al
menos distintos de los esquemas
79 Declaración de Derechos de de la sociedad global. Su derecho
Inglaterra en el año 1689
339
Justicia Indígena
liberal, por ejemplo aprehender de ser calificados narcotraficantes,

a los cuatreros in flagrantes en prácticas religiosas y culturales
el robo de vacunos de pequeños son conceptualizados como
ganaderos campesinos e indígenas, “brujería”, el látigo ejercido por
lejos de sancionar a los autores comuneros a los cuatreros que
de abigeato, la persecución va cometen delitos de abigeato son
contra los dirigentes o autoridades reprimidos y penalizados por delitos
comunales inculpando de ser de secuestro, detención ilegal.
responsables del delito de plagio, Igualmente, se ha reprimido a las
detención indebida y usurpación autoridades legítimas de pueblos
de funciones, arrogación de que tienen otros sistemas jurídicos
atribuciones en fin terminan por usurpación de funciones,
dictando sentencias condenatorias abuso de autoridad, encubrimiento
injustas, represión sistemática, de delito, plagio, coacciones.
sanción ejemplarizadora, arrojando Alzar la voz y denunciar las
a las hacinadas cárceles, antesalas pestilencias de autoridades
de la muerte, auténticos semilleros cómplices y sumisas del poder
de la delincuencia. político y económico motivó el
La lógica monista del derecho enjuiciamiento penal por el delito
no sólo ha afectado la seguridad de rebelión, como soporté en carne
jurídica sino también los derechos propia un proceso penal insólito80.
fundamentales de la población no Este proceso desencadenó en otras
representada culturalmente en el causas penales en las que también
derecho oficial. me llevaron al banquillo de los
acusados por el delito de invasor
El disponer que sólo es válido en un caso y en otro por el delito
el sistema estatal, ha dado lugar de injurias que luego de varias
a la persecución y penalización penurias se me declaró inocente,
de muchas prácticas culturales reitero proceso enmarañado y
milenarias aceptadas como validas tedioso de algunos años, más la
por sus pueblos, así tenemos saña de determinados jueces y
entre otros actos perseguidos
por la autoridad estatal: uniones 80 Al final el Segundo Tribunal Penal
del Azuay me absolvió siendo ratificada por la
conyugales tempranas son Segunda Sala de lo Penal de la Corte Suprema
tipificadas como delito de estupro-, de Justicia; sin embargo, antes el juez cuarto de
el uso y manejo de plantas lo penal, el agente fiscal y una de las salas de
la Corte Superior de Cuenca me condenaron
medicinales son prohibidas por a prisión, sin llegarse a ejecutar por la fianza
leyes antinarcóticos con el riesgo rendida, con el agravante que me suspendieron
el ejercicio profesional por más de un año.
340
funcionarios de gobierno, sumado cuatreros conduciendo a la plaza

al poder político movieron cielo pública para juzgar y encontrando
y tierra –cancillería del Ecuador culpables a los malhechores
y embajada de Alemania - para consiguieron la devolución de
condenarme. las reses a sus propietarios y
entregaron a la policía a los
Todo por el gran pecado de haber infractores para el juzgamiento por
cuestionado, a un gobernador la justicia estatal; más a los cuatro
provincial reaccionario que ni días los cuatreros obtuvieron la
siquiera vale la pena nombrarlo, libertad y anduvieron campantes
durante el gobierno neoliberal de lanzando amenazas contra los
Gustavo Noboa -año 2000-, por comuneros, especialmente contra
un medio radial su parcialización los dirigentes. Los dirigentes
como autoridad, a favor de acudieron al juzgado tercero de lo
una ONG alemana –Apoyo a penal a cargo de la Dra. Sira Rivera
Niños- que traficaba con los que conocía la causa y luego de una
niños, la pobreza de comuneros larga reunión alcanzaron que la
desposeídos de Quingeo-Cuenca- juez se traslade a la comunidad para
Ecuador, fotografiando a infantes que explique cómo es el proceso
harapientos, despeinados, legal y porque de la liberación de
descalzos, y luego enviar a los cuatreros, efectivamente la
los padrinos alemanes para juez acudió a la plaza pública de
recolección de fondos y finalmente Suscal; la decepción e ira de los
engullirse el grupo familiar que comuneros no se podía ocultar,
conformaba la ONG sin entregar pese al llamado de los dirigentes,
todos los recursos sino limosnas a y no era para menos delincuentes
la niñez indígena, burlándose de la avezados eran absueltos por la
comunidad. justicia estatal en apenas cuatro
días y ante los reclamos airados de
Situación parecida sucedió con los comuneros la juez abandonó el
Manuel Castro y José Lema, lugar.
dirigentes indígenas de la UPCCC
del Cañar en el año 1996, quienes Pasó el tiempo y sorpresa los
lideraron una recuperación del dirigentes Manuel Castro y José
robo de 400 cabezas de ganado Lema les fueron detención,
de la comunidad Quilloloma conducidos a prisión por el delito
del cantón Suscal- Cañar. Los de rebelión (alzamiento contra
comuneros ubicaron a los la autoridad -juez de lo penal de
341
Justicia Indígena
Cañar-) que según la denuncia por el “delito” de ejercer el derecho

aparecía como que los dirigentes a la tierra y denunciar los atropellos
instigaron a los comuneros a de compañías extranjeras mineras,
rebelarse contra la juez penal en acusados como reos, invasores, así
la reunión mantenida en Suscal, casos como los citados y otros de
agregaba la denuncia que los menor grado encontramos a diario
indios armados se rebelaron contra por todo el territorio nacional.
la autoridad. Sin embargo como Parece surrealismo mágico, más
se podía acusar de alzamiento si los casos hablan por sí solos, ni
la autoridad nunca fue detenida, es virtual ni es pura fantasía es
agredida ni verbales menos una cruda y dramática realidad
físicamente, reclamos si fueron presente a inicios del tercer milenio
firmes debido a la ligereza de la resultado del pensamiento jurídico
juez en absolver a delincuentes liberal positivista hegemónico
avezados, las supuestas armas destartalado que a pesar que va
no eran sino las palas, los picos cayendo en pedazos se resiste a
y machetes que los comuneros aceptar que hay otras corrientes
utilizan a diario para el cultivo de diversas del pensamiento jurídico
sus tierras; ventajosamente en la social.
audiencia nada probó la acusadora,
menos el fiscal y el tribunal penal El fraile dominico Bartolomé
de Cañar absolvió a los dirigentes de las Casas y Francisco de
que no obstante fueron recluidos 20 Vitoria fueron los primeros en
días injustamente por el delito de hacer volar en pedazos el sistema
reclamara que se imparta justicia jurídico hegemónico absoluto,
y los que si delinquieron apenas defendieron el pensamiento
estuvieron cuatro días en prisión. denominado pluralismo jurídico
y ahora lo que nos toca es luchar
Igual sucede a quienes defienden para que el derecho indígena sea
los pocos recursos naturales reconocido y aplicado plenamente
no renovables que queda a la por los Estados nacionales con
humanidad deshumanizada son plena autonomía y constituya la
acusados de sedición, sabotaje, mejor garantía de equilibrio social,
terrorismo81, desacato, usurpación; fraternidad humana en armonía
plena y hasta me atrevería a decir
81 El 4 de mayo de 2010 el gobierno de
Rafael Correa mandó a detener a los dirigentes Sin embargo los jueces añadieron “como
de la resistencia antiminera: Federico Guzmán, la lucha es altruista en defensa del agua se
Efraín Arpi, y Carlos Pérez, luego de un insólito rebaja a 8 días” efectivamente pagaron la pena
juicio se condenó a la pena de un año de prisión. irónicamente por defender agua.
342
obediente únicamente con nuestra la única fuente que debe valorarse

madre naturaleza. y aplicar?
También es real que un sistema No será mejor, previo a actuar

jurídico viejo, destartalado, en todos los actos de nuestra
empieza a desplomarse, éste se vida primero reflexionar e
vuelve más agresivo y peligroso, interrogarnos. ¿Estoy capacitado
por ello no faltarán ideólogos para conocer y juzgar a un indígena
del positivismo liberal que o su colectivo que tiene otra
sostengan que mejor resultará cosmovisión del mundo? ¿Tengo
adoctrinar a los indios “ignaros”, la suficiente legitimidad para
reforzar la persecución a los actuar? ¿Quién otorgó tanto poder
indígenas “salvajes” y reinsertar al juez para arrojar a la cárcel a
a la sociedad civilizada, incluso un semejante? ¿Qué tal si el reo
algunos extremistas enemigos no es tal sino inocente? ¿Cómo
declarados de los pueblos reivindicar a un condenado que
indígenas han sostenido que estos resulta inocente? Al respecto nos
pueblos –indígenas- constituyen el viene bien la siguiente reflexión:
mayor peligro para la paz social y Un cierto día se acercó el príncipe
conservación de la especie (¿?). De Tzu Chang y dirigiéndose al
todos modos conviene socializar maestro Confucio preguntó
las siguientes interrogantes: ¿Cuántas veces ¡Oh iluminado
¿Quiénes son los representantes del filósofo!, debe un juez reflexionar
sistema jurídico liberal que juzgan antes de sentenciar? El Maestro
y penalizan las prácticas milenarias respondió: -Una vez hoy; diez
de pueblos indígenas? ¿Entienden veces mañana. Como la respuesta
la visión cosmogónica filosófica de era ambigua y confusa agregó el
los pueblos originarios?, ¿Quién filósofo -Una vez será suficiente
les dio el poder para juzgar?, ¿Tal cuando el juez, por el examen de
poder tiene legitimidad?, ¿En la causa, concluye perdonar. Diez
nombre de quién condenan a los veces, sin embargo, deberá el
pueblos?, ¿persiste el genocidio y magistrado pensar, siempre que se
etnocidio?, ¿El Estado representa a sienta inclinado a condenarlo. Es
todos los pueblos y nacionalidades? extremamente delicado juzgar a
¿Se han preguntado alguna vez los un hermano y peor si va arrojar a
juristas liberales si les gustaría ser la cárcel, por ello es conveniente
juzgados por autoridades extrañas preguntarnos ¿Quién soy para
a su pueblo y derecho?, ¿Es la ley
343
Justicia Indígena
juzgar a mi ‘fraterno’82 ...? En el principio de lo diverso y la

definitiva, los integrantes de los tolerancia en una convivencia de
pueblos indígenas y de grupos interculturalidad.
sociales, culturales diferentes a la
cultura oficial, no nos sentimos
representados por el Estado liberal,
elitista, excluyente, ilegítimo,
representativo y represivo que
inexorablemente es fuente
innegable de conflictos, conflictos
que a la postre resultan inútiles
y absurdos si medianamente
entenderíamos y practicaríamos
82 “fraterno”, es un término que
en la actualidad es muy manoseado, cierto
es. Fraterno, etimológicamente proviene del
latín frater, hermano y no aludía solo a un
lazo de parentesco, sino designaba a todos los
integrantes de la especie humana, de la “familia
humana”. Con la práctica del sacramento del
bautismo los primeros cristianos terminaban
dividiendo a la humanidad en cristianos y los
demás. Posteriormente siguiendo este mal
ejemplo, otros grupos y sectas religiosos también
empezaron a denominarse entre sus miembros
hermanos. En realidad todos somos hermanos,
es cuestión de viajar imaginariamente a nuestro
pasado remoto y hace 5 millones de años nos
vemos emparentados con el género homo, y
si retrocedemos un poco más encontramos
emparentados con todo los seres vivos, sin
excepción, hasta llegar al big bang en la que
estuvimos confundidos con toda materia que
existe en el universo, no sin razón San Francisco
de Asís llamaba no solo a los hombres como
hermanos sino a las aves como sus hermanas,
en igual sentido llamaba a otros elementos de
la naturaleza como “hermana agua”, “hermana
candela”, etc. porque todos, tanto seres
vivos como inertes, estamos constituidos por
moléculas que en términos de los astrofísicos
“somos polvo de estrellas”. Conviene intentar
una gran cruzada de liberación de la humanidad
de todas las cadenas mentales que impusieron
las sectas y grupos religiosos sin importar el
credo, color y gusto que éstas tengan por la
auténtica religión de la hermandad.
344
345
Justicia Indígena
“Si no coincidimos con las cosmovivencias, al menos respetemos las

diferencias; garantía elemental de convivencia intercultural”.
346
CAPITULO OCTAVO jurídicos el caso del derecho

indígena. Por tanto los sistemas
Pluralismo jurídico jurídicos se encuentran a veces
en disputa pero también pueden
El monismo jurídico nunca interactuar y complementarse,
sintonizó las demandas de los todo depende de la comprensión,
pueblos indígenas y su emergente comparación, confluencia y
derecho histórico, jamás tuvo diferencias que se tenga de los
la capacidad de entendimiento valores culturales de los sistemas
de otros sistemas normativos existentes, hacia una visión amplia,
diferentes al estatal, siendo integradora e incluyente.
necesario recurrir a la perspectiva
teórica del “pluralismo jurídico”. La propuesta del pluralismo
El “pluralismo jurídico”, a jurídico alentado por la lucha
diferencia del monismo legal, de los movimiento indígenas ha
permite hablar de la coexistencia reivindicado su reconocimiento
de varios sistemas jurídicos dentro al menos en las constituciones de
de un mismo espacio geopolítico los Estados de Colombia, Perú,
llamado Estado. En términos Bolivia, Ecuador, Chile y México
genéricos se llama sistema jurídico en América Latina, así como en
o “derecho” a los sistemas de Sudáfrica, Ghana, Zambia, no
normas, instituciones, autoridades obstante hace falta la regulación en
y procedimientos que permiten las leyes de estos países para que su
regular la vida social, organización reconocimiento pase a ser efectivo
interna y solución de conflictos. en la defensa de los derechos de los
Además en este “derecho” pueblos.
encontramos normas que
establecen cómo crear o modificar El pluralismo jurídico significa la
las reglas o normas de conducta, co-existencia de varios sistemas
procedimientos, instituciones y sus normativos, al margen de su
autoridades. reconocimiento “legal” o no
del estado nacional, lo que si es
El Pluralismos Jurídico parte del necesario es su existencia como
reconocimiento de más de un sistema jurídico de un pueblo,
sistema jurídico en un espacio que lo reconoce como válido y
geopolítico, es decir a más del efectivo, dentro del Estado o del
sistema jurídico oficial implica la espacio geopolítico determinado.
coexistencia de uno o más sistemas El pluralismo jurídico tiene la
347
Justicia Indígena
enorme ventaja o mérito de ser Hasta cuándo habrá que esperar,

tolerante con las diversas formas ojalá tal reconocimiento venga por
de expresión de otros derechos de el peso de razón y la legitimidad
diversos pueblos que se manifiestan en forma pacífica sin necesidad
de manera distinta, esto no significa de derramar una gota de sangre
para nada impulsar un caos de inocente, la inercia no es buena
legislaciones, autoridades o quizá consejera, menos la violencia.
desentenderse de dichos pueblos,
sino que permite la convivencia Origen del pluralismo jurídico
pacífica de los pueblos con un
reconocimiento explícito a las El pluralismo de sistemas
reglas o preceptos imperantes normativos tiene su origen en la
dentro de la comunidad. coexistencia de dos o más sistemas
jurídicos de regulación social en un
Sus normas, procedimientos y Estado. En unos casos conviven
autoridades, cuentan con capacidad bajo la misma normativa estatal,
plena para decidir y construir su en otras al margen de la ley estatal
pueblo aplicando el principio de y en casos de excepción contra
la libre determinación. La teoría la normativa oficial, es preciso
de la libre determinación de las indicar que no es necesario que el
naciones no ha sido reformado Estado reconozca su vigencia para
un centímetro, tal como está su existencia, generalmente existen
parece una mera tesis declarativa, en forma clandestina, marginados
desventajosamente en la práctica del marco jurídico oficial. Su
se ha estacionado para los Estados fundamento es la diversidad de
nacionales, donde su soberanía ha visión de los pueblos indígenas y no
sido duramente violentada y con indígenas, la comunión de ideas de
respecto a los pueblos indígenas justicia. La diversidad es necesaria
no solo que los estados nacionales para mantener la vida como dicen
y los neocolonizadores han los biólogos en la cultura también
hecho detener su avance sino que la diversidad es vida ya Charles
pretenden retroceder y desaparecer Darwin83 reivindicó la diversidad
de la teoría, por tanto falta librar
83 El científico inglés luego de su aporte
algunas batallas más para su a la ciencia universal terminó decepcionando a
reconocimiento pleno y ante todo muchos, luego de recorrer 5 años el planeta en
para que transite del papel a los el buque Beagle, al arribar al puerto de Sydney,
sorprendió al mundo diciendo: ” somos la raza
hechos. líder del mundo “ y agregó “Dios convirtió la
raza de habla inglesa en el instrumento elegido
para construir una sociedad basada en la justicia,
348
como sustento para la evolución de otras imposiciones es el derecho de

las especies. Cuenta enormemente ellos, de los conquistadores, para
la interculturalidad como expresión justificar la apropiación indebida
general de la convivencia de los de bienes ajenos necesariamente
pueblos en un marco de completo se vale del derecho conquistador
respeto, tolerancia y ante todo para legalizar lo ilegal, legitimar
aceptar, reconocer y participar lo ilegítimo y así justificar todos
de los elementos “ajenos”, en los abusos, atropellos, saqueos,
un auténtico dialogo de saberes, usurpaciones y todos los actos
destacando que no puede haber violatorios que ocurren al momento
conductas superiores o de de la conquista como ha sucedido
mayor jerarquía. Lo anotado en los pueblos de la América India,
no significa que se manifiesta África y más pueblos del mundo.
exclusivamente en el ideal ser de
la pluralidad de sistemas jurídicos, El derecho de ellos –conquistadores-
sino la realidad presentan otros implica necesariamente el contra
escenarios como: conquista de los derecho de los pueblos indios, la
pueblos, dependencia colonial, dialéctica es la necesaria unión
periodos de revolución, estados de las dos caras contrarias, por
multinacionales, países con tanto la opulencia y gloria de los
población inmigrante, poblaciones conquistadores es el resultado del
afines. despojo y desgracia de los pueblos
conquistados.
Conquista de los pueblos
indígenas A pesar del brutal genocidio y
etnocidio arrollador cometido por
La historia de los pueblos indígenas los conquistadores y colonizadores
es una historia de tragedias, a gran escala encuentra en los
repartos, saqueos, usurpaciones, pueblos indígenas una fuerza
llantos, imposiciones, expresada en la resistencia única
destrucciones, etnocidios y e increíble que evitó parcialmente
genocidios, es la historia del terror, aniquilar su cultura, la costumbre,
del fuego y sangre, causados usos, hábitos, ideales, visiones,
por los conquistadores entraron etc. y en especial el derecho
destruyendo todo lo que no sea que posibilita mantenerse como
compatible con sus intereses e pueblos unidos, organizados,
impusieron un “nuevo orden”, entre retoñando vigorosamente como la
paja de los andes luego de su corte,
la libertad y la paz”
349
Justicia Indígena
quema y destrucción, caminando conquistados inicialmente y ahora

sobre las huellas de sus mayores colonizados consolida la estructura
con la vista puesta en el horizonte del derecho dominante, y mientras
del porvenir. En tal sentido estos más dependiente sea el pueblo
pueblos conquistados preservan conquistado, más dominante
y conservan su sistema jurídico es el sistema jurídico de los
genuino, no importa cómo, en conquistadores; sin embargo, al
forma informal, clandestina, pero no haber sido exterminados por
de que existe, existe y nadie puede completo los pueblos indígenas y
dudarlo, solo el ciego que esté su sistema jurídico, que insistimos
vendado de prejuicios y majestuosa debido a la clandestinación, se
ignorancia pondrá en duda. alejaron a los páramos, montes y
más lugares inhóspitos.
En consecuencia coexisten los dos
sistemas jurídicos el oficial y el no Estos colectivos humanos
oficial; el de los conquistadores continúan aplicando su derecho
y el de los conquistados; el indígena con sus instituciones
hegemónico y el alternativo; el y procedimientos en la mayoría
liberal y el indígena. La discusión de comunidades encontramos
no está dirigida a quién de los nítidamente su sistema propio y
dos prevalece, indiscutiblemente en otras con algunos matices que
que predomina el derecho de la son fruto del sincretismo jurídico
fuerza, de la imposición invasora, y adaptación del derecho que llegó
sin embargo supervive el derecho con los invasores. En definitiva
de los pueblos indígenas que se encontramos la coexistencia de
resisten a desaparecer con sus dos sistemas jurídicos claramente
propias normas que sirven para definidos, el uno predominante
gobernarse y resolver los conflictos y el otro en la resistencia, el
y construir su destino. derecho oficial y el derecho
indígena emergente en tiempos de
Dependencia colonial decadencia del derecho positivista
individualista de corte liberal,
Este momento histórico es el clave la interculturalidad y el
devenir de la categoría anterior, ejercicio de la plurinacionalidad.
con la conquista se instaura
un nuevo “orden” de cosas lo Períodos de revolución
que necesariamente impone
la dominación de los pueblos Cuando un Estado o nación
350
es sacudido por movimientos de la tierra, la propiedad, las penas,

revolucionarios, que procuran los delitos, etc., etc.
cambios sociales a través de
una transformación del statu Este cambio no es inmediato,
quo de la estructura económica es un proceso que tiene muchas
y la superestructura ideológica, dificultades, incluso en algunos
política y jurídica por el estado momentos históricos no alcanza
de desmoronamiento de sus a consumarse la revolución en
instituciones, del autoritarismo, forma total degenerando en una
la deslegitimación de los simple reforma política que no
gobernantes, el descontento social afecta la esencia de la estructura
o simplemente porque el sistema y superestructura de un Estado,
concluyó su ciclo; los insurgentes en consecuencia el derecho no es
que protagonizaron la revolución sustituido completamente sino
utiliza un nuevo sistema jurídico que sufre apenas modificaciones
que legitimen tal actuación y que se sintetizan en una reforma,
permitan sostener la revolución lo que permite así mismo la
ante las acciones reaccionarias que convivencia de determinadas
es común afrontar movimientos normas anteriores a la revuelta –
contrarrevolucionarios. reforma - que fueron muy usuales
y estuvieron encarnizadas antes de
Es comprensible la clase social la transformación social y política
que estuvo en el poder antes de de un Estado y el nuevo derecho
la revuelta se resiste a ceder las que es implantado conjuntamente
delicias del dominio, volviéndose con la reforma.
con más ferocidad su contraataque.
Así sucedió con los movimientos Estados multinacionales
contrarrevolucionarios
encabezados por las monarquías En países con nacionalidades
europeas, o los movimientos indígenas como son la mayoría de
conservadores y dictatoriales países de la Amerindia, África y
en América Latina o las Asia, encontramos la convivencia
contrarrevoluciones liberales que de varios derechos o sistemas
pretendían abortar los procesos jurídicos. Los países conquistados
revolucionarios socialistas, puesto y colonizados por los grandes
que las transformaciones sociales y imperios iniciaron procesos de
políticas alteran toda le legislación emancipación política en el siglo
sobre los monopolios, la tenencia XIX que poco a poco fueron
351
Justicia Indígena
afianzándose en su conformación existe el derecho de los Estados

de estados nacionales, aunque nacionales como predominante,
no todos hayan obtenido su también encontramos el derecho
independencia política sino de los pueblos indígenas que
luego de intensas luchas, a veces aunque hayan sido doblemente
sangrientas que en determinados subordinados primero por los
momentos llegaron a calentar la colonizadores luego por los
guerra fría en la segunda mitad del criollos persisten en conservar
siglo XX, pero que las naciones en su derecho histórico. Así en
la práctica obtuvieron una cuasi el Ecuador encontramos varias
independencia política y ninguna pueblos Kichwas (Pastos,
en lo económico y social. Carankis, Otavalos, Natabuelas,
Cayambis, Kitu Karas, Panzaleos,
En este tipo de Estados preexiste el Chibuleos, Salacasas, Kisapinchas,
derecho originario de los pueblos Tomabelas, Warankas, Puruhaes,
indígenas por un lado y también el Kañari, Saraguro, Paltas,
derecho de los Estados nacionales Manta Wancabilcas) y varias
que vinieron a suceder el derecho nacionalidades como la Shwar,
de las naciones conquistadoras Ashwar, Cofan, Huaorani, Awas,
y con el devenir del tiempo Tsatchilas, Chachis, etc. que tienen
fueron imponiendo, adaptando y sus sistemas jurídicos originarios
acoplando hasta consolidarse en con pequeñas variantes o matices
un sistema jurídico imperante que normativas para su convivencia
es de corte liberal porque en la social.
práctica lo que resultó es tan solo
el cambio de actores en el dominio Esta es la razón por la que
o gobierno de los Estados. los pueblos indígenas buscan
incesantemente el reconocimiento
Los españoles fueron sustituidos de sus pueblos no simplemente
por sus hijos nacidos en las colonias como étnicas sino como
conquistadas llamados criollos y nacionalidades que por justicia se
nada más, éstos últimos asumieron merecen el estatus de nación sin
a imagen y semejanza el mismo que esto signifique fragmentación
derecho romano y francés, más del Estado.
las reformas del español y que en
definitiva se sustenta en el derecho Países con población inmigrante
positivista. En esta categoría es
importante destacar que si bien Los países desarrollados o post-
352
coloniales cuentan con una enorme comienzos del XX tiene su origen

población inmigrante desplazada indiscutiblemente en las abismales
en barrios marginales de las asimetrías sociales entre países
grandes ciudades y metrópolis. del norte y los del sur, agravado
Esta población está constituida por el total desigual redistribución
por ciudadanos provenientes de de los recursos naturales,
pueblos del África, Sudamérica, y económicos, humanos, sociales de
Centroamérica fundamentalmente los países subdesarrollados ahora
que emigran buscando huir de la eufemísticamente denominados en
pobreza y la indigencia en unos vías de desarrollo que su esencia es
casos y en otros por las mismas igual; puesto que son los países del
razones económicas, que pese a norte quienes mantienen atrasados,
no estar en una pobreza endémica dependientes, encadenados
intentan mejorar sus ingresos, a una deuda externa o más
al conocer que en los países propiamente dicho eterna que
europeos y Norteamérica son incluso para mantener sometidos,
relativamente mejores los sueldos, de tener capacidad de pago los
no hay ciudadanos de origen que países deudores, con seguridad
realicen labores físicas sacrificadas los organismos acreedores se
o consideradas no dignas para los negarían a cobrar por estrategia de
americanos o europeos, surgiendo dominio y sometimiento imperial e
los inmigrantes quienes llenan estos interminable.
espacios vacantes, sumado a ello la
ventaja de la conversión monetaria En este afán de mejorar las
en sus pueblos de origen provoca condiciones precarias de
un apetito desbordante de emigrar vida, poblaciones enteras o
de cientos y miles de ciudadanos colectivos humanos de pueblos
de los pueblos subdesarrollados, o nacionalidades de diferentes
pese al enorme riesgo de correr la rincones del mundo han emigrado
misma suerte de sus compatriotas a las metrópolis llevando consigo
que perdieron su vida en el camino su cultura, sus costumbres y su
o fueron alimento de crustáceos sistema jurídico de origen, vigente
en alta mar y el agravante de dejar en sus pueblos de origen y pese a
abandonados a sus hijos por largos estar dentro de una nación distinta
períodos y a veces de por vida. y extraña a sus raíces, utilizan
estas normas como garantía de
En definitiva las migraciones una relación social armónica
de fines de los siglos XIX y entre compañeros, siempre y
353
Justicia Indígena
cuando la población emigrante mundialización de la economía,

sea lo suficientemente grande cultura, ideología, militar, etc.,
para mantenerse como pueblos empero paradójicamente en la
y realizarse en su cultura, su época navideña del 2005 símbolo
religión, su sistema jurídico. En del renacer de la esperanza de la
este caso predominan las leyes hermandad, a pedido de George W.
del Estado nacional, eso es Bush, el congreso de la república
indiscutible; no obstante, en la aprueba la construcción del muro
sombra del derecho y autoridades en la frontera entre la nación yanqui
oficiales se desenvuelvan los y el estado mexicano para dar el
inmigrantes con sus propias golpe de gracia a la migración84.
normas consuetudinarias de los
países de origen. En el comercio global encontramos
algunos ejemplos así tenemos la lex
Comercio transnacional mercatore con sus propias reglas
coexiste con las normas del Código
El efecto inmediato de de Comercio, Reglamentos,
la globalización es el Instructivos y más legislación
desmoronamiento de fronteras interna por un lado y por otras
posibles para muchas actividades normas internacionales que se
humanas y en lo que corresponde aplican en el bloque de los países
al comercio internacional y como el Mercado Común Europeo,
transnacional ha provocado el Área Andina, el MERCOSUR,
el derrumbe de las fronteras el CAFTA y las que se pretenden
nacionales y con ello también el implantar en la decantada Área de
derecho nacional que abre pasos libre Comercio para las Américas
a nuevos códigos y normas de ALCA, o los Tratados de Libre
carácter internacional. Comercio TLC en regiones de
América Latina, así como se
En consecuencia dentro de ultiman detalles para arribar a un
un mismo estado nacional Acuerdo Comercial entre la Unión
coexisten normas internas del Europea y el MERCOSUR, con
Estado nacional y normas de un mercado que rebasaría los 700
comercio internacional. Estados millones de personas. El comercio
Unidos de Norteamérica es el
adalid de la globalización, del 84 Como entender la parodia del
imperio que ayer celebraba el derrumbe del
derrumbe de fronteras y todo muro de Berlín y hoy anuncia levantar o tro
obstáculo que se oponga la muro similar (?) y enarbola los tratados de libre
comercio y la decantada globalización.
354
total entre las dos regiones en el humanos basados en criterios

año 2004 alcanzó 46.665 millones culturales, gremiales, étnicos,
de euros. religiosos, ideológicos,
Todos estos acuerdos, asociaciones territoriales o de otra índole se
multilaterales pretenden establecer insertan en esta categorización
reglas “flexibilizadoras y que tienen la particularidad de
aperturistas” en la medida de coexistir independientemente del
las conveniencias de los países lugar donde se encuentren ya sea
suscriptores, en unos casos en territorio propio o en territorio
concertadas y de beneficio mutuo ajeno, que por las razones anotadas
y en particular las provenientes han creado una normativa propia
de Norteamérica siempre que los regula en la comunidad
tramposamente buscando el mayor formada con normas de tipo social,
beneficio en desmedro de países cultural y jurídico, normas que
pequeños para sus mercados que les permite resolver sus conflictos
actualmente el país del Norte pese a que se encuentren en
cuenta un déficit comercial de 700 territorio ajeno, por tanto ser
mil millones de dólares, record cobijados por la norma estatal
en su historia y que a la postre del país donde se desenvuelven.
llevará a un colapso financiero, Podemos mencionar el caso
más cuando el crecimiento de histórico de la diáspora de los
países emergentes como China han judíos desde el siglo VI para unos
rebasado su capacidad industrial y y para otros en el siglo III antes de
comercial. Estos cambios en los Cristo, que tuvieron que sobrevivir
acuerdos internacionales tienen a las persecuciones y adversidades
que sustentarse en una legislación como los cautiverios de Egipto
supranacional que regula las y Babilonia; y, la destrucción de
actividades del comercio, laboral, Jerusalén por Tito en el año 69.
agrario, industrial, patentes,
propiedad intelectual etc., y por Luego en tiempos medievales
otro lado el derecho interno de los otra vez perseguido por el
estados nacionales que mantendrán fanatismo religioso cristiano que
sus normas hasta cuando les consideraba a los hebreos como
permita la voraz globalización. “pueblo deicida” – autor de la
muerte de Cristo, más cuando al
Colectivos humanos afines Nazareno se elevó a la categoría
de Dios-, y posteriormente la
La agrupación de colectivos persecución nazi que llevó a los
355
Justicia Indígena
campos de concentración a miles al territorio de destino su sistema

de judíos a holocaustos humanos jurídico que facilita una buena
y pese a no contar con territorio relación social entre los integrantes
propio, en los lugares que se de estos colectivos humanos.
asentaban practicaban su religión,
costumbres y normas jurídicas, El Derecho indígena en el
llegando a hacer del comercio Pluralismo Jurídico
no solo su actividad de sustento
económico sino de acumulación La tesis oficial del monismo jurídico
de riqueza, motivo también para sostiene que las normas de derecho
conocer a los judíos como famosos indígena deben “armonizarse”
negociantes, astutos del comercio. con la Constitución y la ley
Los judíos errantes terminaron su liberal, por tanto la obligación de
migración cuando las Naciones adaptarse o su carga de armonizar
Unidas devolvieron su territorio al corre a cuenta de los conceptos
fundar el Estado de Israel en 1948. sustantivos del derecho indígena.
Así para no vulnerar o contradecir
En menor escala históricamente al orden jurídico establecido, no
se conocen otras diásporas debe hablarse de jurisdicción
originadas por guerras civiles, para pueblos indígenas sino de
hechos revolucionarios o simples sistemas normativos o de
conflictos armados como sucedió meros usos, hábitos o a lo sumo
con chilenos socialistas ante la costumbres al dictar resoluciones
dictadura sanguinaria de Augusto jurídicas por autoridades indígenas
Pinochet, las migraciones recientes en sus pueblos, de tal manera que
de poblaciones colombianas que el elemento esencial de cualquier
emigran al Ecuador motivados derecho siendo la jurisdicción
por los enfrentamientos inútiles quedaría borrado de un plumazo
de paramilitares auspiciados por por no ser compatible con la
el gobierno colombiano contra Constitución y toda su legislación
idealistas revolucionario de las estatal, lo que implica que el
FARC, o las emigraciones masivas Estado reconocería a la costumbre
del pueblo chino que se extienden indígena para resoluciones
por los confines del mundo con un menores como el robo de gallina o
comercio pujante del país asiático. cuentos de comisaría.
Todas estas emigraciones masivas
motivadas por distintas razones y La pueril tesis oficial significa
destinos diferentes llevan consigo ni más ni menos que reducir
356
todo el derecho indígena a un “costumbre jurídica” y en el

mero folklorismo jurídico, en mejor de los casos “derecho
idéntica forma que aceptar toda consuetudinario”, lo que ratifica
manifestación cultural expresado la subordinación palmaria del
en las fiestas, trajes típicos, a derecho indígena al sistema
simple folklorismo cultural. jurídico hegemónico.
Es necesario enfatizar que En contraste al monismo legal

tratándose del orden jurídico de la surge el concepto de “pluralismo
pluriculturalidad, estamos frente jurídico” que intenta romper
a un proceso político que expresa con la visión hegemónica
al movimiento de los pueblos esquemática y elitista, promueve
indígenas y a sus reivindicaciones el reconocimiento de sistemas
en materia de reconocimiento de jurídicos alternativos al del orden
derechos anteriores a la creación jurídico estatal. Incluso, se le ha
misma del Estado y el derecho relacionado con experiencias no
liberal. Al mismo tiempo, nos indígenas de resolución alternativa
encontramos ante el desafío de de conflictos, como una respuesta
cuestionar los “principios” del a la ineficacia de los sistemas
orden jurídico elitista y excluyente estatales de administración de
frente a la diversidad, que cada justicia.
vez encuentra un gran caudal de
adhesiones a la demanda de nuevas La tesis implícita de esta posición
categorías y conceptos, también se consolida ante la crisis de la
dicho sea de paso, demanda de administración de justicia estatal,
toda la sociedad que busca una requerimos menos Estado y más
profunda transformación ética, Sociedad activa y participativa. Así,
ideológica y jurídica que nos de manera mecánica, para salirse
permita combatir múltiples ínfulas del apuro vemos que se ha puesto
de discriminación hacia los pueblos atención al sistema normativo
indígenas, en muchos casos de resolución de conflictos en el
con una sobrecarga de racismo medio indígena, suponiendo que
y xenofobia. Discriminación se trata de una simple jurisdicción,
evidente que se evidencia en las “olvidando” que en el medio
mismas expresiones que utiliza indígena se resuelven conflictos
la tesis oficial al calificar al como una opción más de entre
derecho indígena como “usos”, múltiples factores que integran a
“costumbres”, “hábitos”, una cultura y una identidad donde
357
Justicia Indígena
el indígena acepta los veredictos 1776 y su consolidación al dictar

de la jurisdicción indígena no por la primera Constitución Política
coacción sino por una imperativa escrita del mundo en 1787; luego la
necesidad histórica de mantener el revolución de las guillotinas dado
equilibrio social. en Francia en 1789, finalmente la
independencia de Haití de 1804.
Teoría constitucionalista frente
al pluralismo jurídico La tesis de la supremacía
constitucional fue desarrollada
La constitución se supone que por primera vez en 1788 por
es ley suprema, ley de leyes en Alexander Hamilton, al referirse
un Estado social de derecho, por a la función de los jueces como
tanto los defensores del Derecho intérpretes de la ley. Hamilton
Constitucionalista procuran afirma “una constitución es de
anteponer la Constitución por hecho, y así debe ser considerada
encima de la ley, a fin de reducir por los jueces, como una ley
los privilegios omnímodos de la fundamental. Si se produce una
ley. La supremacía constitucional situación irreconciliable entre la
es un principio universalmente constitución y la ley, por su puesto,
aceptado y reconocido en sus la constitución debe prevalecer por
cartas magnas por la mayor parte sobre las leyes. Por consiguiente,
de naciones del mundo. Ahora si ningún acto contrario a la
este principio es reconocido en los constitución puede ser válido”.85
Estados nacionales como la ley Posteriormente en 1789 aparece
fundamental, automáticamente se el terminó Constitución con un
convierte en fuente del derecho significado político en el Art. 16 de
y teóricamente constituiría en la la Declaración de los Derechos
primera fuente del derecho; en del Hombre y Ciudadano
consecuencia conviene revisar aprobado por la Asamblea
aunque ligeramente sus orígenes Nacional Francesa, como
históricos. consecuencia de la Revolución
Francesa del 14 de julio de 1789
Dos son las fuentes esenciales
85 Hamilton afirma “una constitución
que sirvieron como antecedentes es de hecho, y así debe ser considerada por
a la aparición del derecho los jueces, como una ley fundamental. Si se
constitucional; la primera con la produce una situación irreconciliable entre
la constitución y la ley, por su puesto, la
declaración de la Independencia constitución debe prevalecer por sobre las leyes.
de las 13 colonias el 4 de Julio de Por consiguiente, ningún acto contrario a la
constitución puede ser válido”.
358
y dispone: “Toda sociedad en la consecuentemente el enorme poder

que no está asegurada la garantía que adquiría la Corte Suprema de
de los derechos ni determinada Justicia de Estados Unidos.
la separación de poderes no tiene
Constitución”. Ahora para aceptar o no la demanda
interpuesta por Marbury, la Corte
Y para rematar la idea de la Suprema debía previamente
supremacía constitucional el Juez resolver si una decisión del
de la Suprema Corte de Justicia de Congreso de la Unión contrario
los Estados Unidos Jhon Marshall, al texto constitucional podía
en el caso Marbury contra prevalecer como ley o prevalecía
Madison en 1803 dejaba sellado la supremacía constitucional,
definitivamente las bases de la quedando el falló así: “Los poderes
jerarquía constitucional en el fallo del legislativo son definidos y
que tuvo el siguiente antecedente: limitados, y para que tales límites
William Marbury había sido no se confundan u olviden se ha
designado juez de paz del distrito escrito la Constitución” y agrega
de Columbia. El presidente Jhon “O la Constitución es la Ley
Adams, un día inmediato anterior Suprema, inmutable por medios
de la posesión del nuevo presidente ordinarios, o está en el nivel de
de la Unión Americana Thomas las leyes ordinarias y, como otra,
Jefferson, más exactamente puede ser alterada cuando la
el 3 de marzo de 1801 había legislatura se proponga hacerlo. Si
firmado tal nombramiento. Sin la primera parte de la alternativa es
embrago por el apuro de expedir cierta, entonces un acto legislativo
tal nombramiento y luego el contrario a la Constitución no es
descuido de Jhon Marshall, que ley; si la última parte es exacta
entonces era Secretario de Estado entones las Constituciones escritas
no había sido entregado a Marbury, son absurdos proyectos por parte
entonces éste último luego de 10 del pueblo para limitar un poder
meses de haber sido posesionado ilimitable por su propia naturaleza.
el presidente Jefferson demandó al Ciertamente, todos los que han
presidente del Tribunal Supremo sancionado Constituciones
que ordenara al nuevo Secretario escritas, las consideraban como
de Estado James Madison la ley fundamental y suprema de la
entrega del nombramiento para nación y, por consiguiente, la teoría
tomar juramento, surgiendo de cada uno de los gobiernos debe
así el conflicto histórico y ser que una ley de la legislatura
359
Justicia Indígena
que impugna a la constitución es sino que ataca a sus efectos,

nula”. constituyéndose el derecho oficial
en una legislación represora y no
Como se desprende del texto preventiva, por el contrario el
anotado, el juez Marshall se derecho indígena es preventivo,
planteó la disyuntiva de si una procura evitar la enfermedad y el
ley votada por el Congreso, contagio social de sus miembros;
contraría a la Constitución pudiese en consecuencia tanto las
continuar siendo aplicada, o es normas como los preceptos son
la constitución la que prevalece, reconocidas a nivel individual
obviamente el fallo se inclinó por y su aceptación colectiva no es
la supremacía constitucional en por imposición sino por adhesión
concordancia con lo que establece es decir se crea una suerte de
la Carta Política Norteamericana. legitimidad social que no requiere
necesariamente de la fuerza, de la
En materia penal se dice que en coerción, de la sanción, del miedo
tiempos de los clásicos se enseñaba para su observancia, sino de una
la justicia a los hombres (reos) conciencia plena, de un sentir,
y ahora en tiempos del derecho de una convicción y de obrar
liberal positivista se enseña los individual, vecinal y comunitario
hombres (reos) a la justicia. como imperativo categórico del
Con este criterio positivista bienvivir, bien actuar y bienestar
excluyente, se puede evidenciar comunitario.
que los ciudadanos y por supuesto
comunidades, somos objetos del Lo anotado no significa ni
derecho, no hay mayor diferencia remotamente la ausencia de
con el resto de cosas y más aún poder y autoridad en el derecho
con el desarrollo del capitalismo indígena para los casos en los
y sus políticas neoliberales nos que no habiendo sido necesario
constituimos en objeto/mercancía, la convicción de sus costumbres
útiles para el consumismo. y tradiciones por parte de los
integrantes de una comunidad
La ley penal estatal no analiza originaria evidentemente va
las causas por las que se produjo a tener que sancionarse y en
la infracción de la norma o ocasiones severamente con el
cuáles fueron sus motivaciones y único objetivo de enmendar,
circunstancias que confluyeron a la remediar, corregir y devolver al
configuración del hecho delictivo, individuo al orden natural-social
360
comunitario. En fin los resultados

hablan por sí solos, la justicia
indígena ha sido históricamente, es
y será una opción, una alternativa
real y efectiva para prevenir el
cometimiento de ilícitos en los
pueblos indígenas y no estaría
por demás romper esquemas o
modelos imperantes de la sociedad
occidental y donde sea viable
aplicar complementariamente la
diversidad jurídica a tono con
una interculturalidad que requiere
emergentemente ser conducida al
terreno de la praxis.
361
Justicia Indígena
Somos 370 millones de indígenas (5% de la población mundial) repartidas

en 90 países y ocupamos el 20% del territorio mundial, preservando
cerca del 90% de la biodiversidad mundial, con 4 mil lenguas de 7 mil
idiomas en el planeta.
362
CAPITULO NOVENO Entre los fundamentos sobre los

que se sustenta la Declaración
Derechos colectivos Universal de los Derechos Humanos
son: el principio de igualdad entre
Antecedentes de los derechos los seres humanos y el principio de
colectivos no discriminación. Ahora la visión
ideológico-político sobre el cual
Después de la segunda gran se sustenta los derechos humanos
conflagración mundial como un universales es el liberalismo, que
instrumento que ayude a frenar la se inspiraba en la lucha por las
carrera armamentista la mayoría libertades fundamentales de las
de países del orbe crearon la personas en los países occidentales,
Organización de Naciones recordemos que antes se expidió la
Unidas y elaboraron la Carta de Declaración de los Derechos del
las Naciones Unidas en 1945, Hombre y del Ciudadano a raíz de
resultado de la necesidad de la Revolución Francesa de 1789,
construir un derecho internacional del Bill of Rights insertada en la
que recogiera la protección y Constitución Política de Estados
el reconocimiento de derechos Unidos de 1787 y la declaración de
humanos de los ciudadanos frente los derechos y libertades a raíz de
al Estado moderno. la revolución hatiana de 1804.
Después de un largo proceso El liberalismo pregona la libertad

de negociación en el seno de la sobre todas las cosas, sostienen
Comisión de Derechos Humanos, sus ideólogos que la libertad frente
se adoptó la Declaración Universal la esclavitud es una conquista
de Derechos Humanos el 10 de importante y eso es indiscutible,
diciembre de 1948, instrumento nadie a va poner reparos; sin
jurídico que carece de carácter embargo, vivimos actualmente una
vinculante, pero basado en una libertad ficticia que esconde en su
moral, legitimidad y política esencia una esclavitud disfrazada.
obligatoria para los Estados El estado liberal nos ha llevado
suscriptores con excepción de a ser ciudadanos desiguales, por
Estados Unidos que viola cuantas tanto una libertad entre desiguales
veces sean necesarias, los ejemplos conduce necesariamente a un
sobran, la invasión a Vietnam, escenario de injusticias sociales.
Afganistán, Iraq entre otras. El pensamiento liberal ubica a ésta
por encima de todo otro derecho
363
Justicia Indígena
humano, defiende la libertad del la propia Carta de las Naciones

individuo dentro del Estado a capa y Unidades donde se reconoce
espada, incluso llega a cuestionar al el derecho de los pueblos a la
Estado cuando vulnera su máximo autodeterminación, reconociendo
derecho y pregona las bondades del con esto que el derecho de los
liberalismo al haber conseguido pueblos es un derecho humano.
romper el absolutismo y con ello Por lo que, en las sociedades reales
la libertad de pensamiento, ideas, los individuos no pueden abstraerse
credos, convicciones, división de la característica colectiva, ya
de poderes, estado de derecho, que no son personas sin atributos,
seguridad jurídica, el derecho de porque incluyen la conciencia de la
propiedad sin límites y difunde la propia identidad como miembros
libertad de contratación, libertad de una colectividad, es por ello que
de empresa, libertad de comercio, los derechos colectivos permiten
libertad de trabajo, libertad para el ejercicio de los derechos
explotar, libertad para enriquecer, individuales.
libertad para dominar, no sin razón
los pueblos del mundo sintetizaron En 1948 la ONU adoptó un
en una sola frase esta forma velada instrumento vinculativo de derecho
de oprimir a los más débiles a colectivo, la Convención para la
nombre de la libertad exclamando: Prevención y la Sanción del Delito
“Oh libertad cuantos crímenes se de Genocidio, a propósito del
ha cometido en tu nombre”, en una holocausto de la política nazi en la
sociedad de seres humanos con segunda guerra mundial, definió al
derechos a una vida digna no puede genocidio como “cualquier acto
ni debe persistir ni la libertad para perpetrado con la intención de
morirse de hambre ni la opulencia destruir total o parcialmente a un
amaneada por cadenas. grupo, nacional, étnico, racial o
religioso, como tal, constituyendo
Con la poderosa influencia así un delito internacional”. Así
ideológica liberal la persona es podemos extraer los elementos
reconocida como sujeto de derecho, típicos de la figura delictiva de
es decir, al individuo, aislado de genocidio: la matanza de los
su entorno social y cultural, que miembros de un grupo; la lesión
no corresponde a sus sociedades grave a la integridad física o
reales, pero que siguen la idea mental de los miembros del grupo;
del Estado-nación hegemónico, el sometimiento intencional del
centralista. Sin embargo, es en grupo a condiciones de existencia
364
que hayan de acarrear su pacto consagra los derechos de la

destrucción física, total o parcial; Declaración Universal, mientras
medidas destinadas a impedir los que el segundo tiene características
nacimientos en el seno del grupo; más amplias; sin embargo muchos
y el traslado forzado de los niños Estados no han ratificado por
de un grupo a otro. La historia miedo a una supuesta secesión,
registra cuando una nación logra guerra civil entre los pueblos del
imponer su hegemonía sobre las Estado o simplemente porque el
otras naciones débiles violenta los prejuicio racial predomina en sus
derechos culturales, produciendo concepciones liberales, argucias
un genocidio cultural, conocido peregrinas nada convincentes.
como etnocidio. El primer caso de
aplicación del instrumento jurídico Al ser estas declaraciones y pactos
fue el genocidio de la guerra en simples enunciados internacionales
Bosnia, a mediados de la década por no contar con mecanismos que
de los 90 del siglo pasado. obliguen a los Estados miembros
a cumplir con sus compromisos,
En 1966 la Asamblea General a pesar del carácter vinculante
de la ONU adoptó dos nuevos de algunos tratados, pese a ser
instrumentos jurídico político aceptados y ratificados por algunos
que es el Pacto Internacional Estados se vio la necesidad de
de Derechos Civiles y Políticos instrumentalizar un Comité de
y el Pacto Internacional de Derechos Humanos para velar por
Derechos Económicos, Sociales el cumplimiento de los derechos
y Culturales, declaraciones que ciudadanos y colectivos, por una
entraron en vigencia en 1976. parte y la obligación estatal por
En ambos pactos se reconoce otra.
en su primer artículo: “Todos
los pueblos tienen el derecho Se creó el comité pero otra vez se
a la libre determinación. En quedó restringido su accionar al no
virtud de este derecho establecen poder recibir denuncias directas
libremente su condición política y de los sujetos individuales sino
proveen asimismo a su desarrollo únicamente “comunicaciones”
económico, social y cultural”. de los Estados miembros, si son
Estas declaraciones, de acuerdo los Estados quienes violentan los
con el derecho internacional, derechos humanos individuales
tienen carácter de ley interna para y colectivos que van a hacer un
el Estado que los ratifica. El primer autogol presentando una denuncia
365
Justicia Indígena
en su contra. Luego de las sobre los Derechos de las Personas

observaciones y reclamos surgidos pertenecientes a Minorías
se creó la figura del “Relator Nacionales o Étnicas, Religiosas
Especial” que rinde informes y Lingüísticas, sin carácter
en temas determinados que algo vinculante. La presión que jugaron
ayuda a salvar las declaraciones algunos Estados para encontrar
que no dejan de ser declaraciones. el consenso eludió la definición
de minoría y sólo garantizó por
Desde la discusión sobre la parte de los Estados la protección
Declaración Universal existieron de la existencia e identidad de
voces que reivindicaban el derecho las minorías nacionales o étnicas,
de las minorías, declaraciones que culturales, religiosas y lingüísticas.
fueron obviadas por la concepción Especifica los derechos de las
individualista del Estado liberal. personas en forma individual
En 1947 se crea una Subcomisión o colectiva pero no reconoce a
de Prevención de Discriminaciones las identidades culturales como
y Protección a Minorías para hacer portadoras de derechos, por lo
recomendaciones a la Comisión de que conserva aún el enfoque
Derechos Humanos respecto a la individualista de la corriente liberal
prevención de discriminaciones y que no pudo o no quiso reconocer
la protección de minorías raciales, a las colectividades sociales y
nacionales, religiosas y lingüísticas. culturales.
La visión individualista en que fue
redactado el Pacto Internacional Los derechos colectivos nacen
de Derechos Civiles y Políticos es como antítesis a los tradicionales
tal que al hablar de la protección derechos individuales y marcan
de los derechos de las minorías su diferencia con el derecho
lo hace no como colectivos o público que muy a menudo son
comunidades culturales, sino más confundidos. También se les
bien individuos de tal minoría conoce como derechos de tercera
cultural, así dispone el artículo 27 generación o nuevos derechos.
que “... no se negará a las personas Nace revolucionariamente como
que pertenezcan a dichas minorías una nueva categoría de derechos
el derecho que les corresponde...”. que no son del Estado ni del
individuo, sino de colectividades,
Pese a tales contradicciones de comunidades; que pueden ser
manifiestas, en 1992 se llegó a parciales o globales, a las que el
la concreción de la Declaración derecho empieza a denominar
366
derechos colectivos difusos, en sociales en circunstancias en que la

efecto su titularidad es difusa; no revolución industrial y las nuevas
es del individuo, de la persona relaciones sociales de producción
en particular sino de colectivos provocan cambios vertiginosos
humanos, por tanto genérica. Es un que en el campo ideológico y
derecho sin sujeto o dicho de otro político se consolida el capitalismo
modo es un derecho donde todos con la burguesía a la cabeza.
son sujetos; en consecuencia todos
tienen potestades y disponibilidades También los derechos sociales
de él, pero al mismo tiempo nadie tienen como antecedente inmediato
puede disponer del derecho cuando la transformación de la estructura
contraríe al resto, porque estaría agraria lenta y precaria por una
en una violación al derecho de los pujante producción industrial,
demás. la conversión de la máquina en
la principal fuente de riqueza
Diferencia entre derechos de de la sociedad; conjugando los
primera y segunda generación dos elementos en una sola que
históricamente se ha denominado
Los derechos de primera generación como el modo de producción
son por antonomasia el derecho capitalista, basado en una
a la propiedad privada y por explotación social del hombre por
añadidura los civiles y políticos, el hombre, lo que llegó a exacerbar
nacidos en la época clásica -Grecia los ánimos de la clase proletaria
y Roma- consideran al individuo alimentada por un pensamiento
en abstracto, están sustraídos de la revolucionario -marxismo- que
vida social sometidos a las fuerzas a la postre ideó nuevos derechos
sociales y se limita a proteger a de la clase explotada reflejados
los individuos respecto del poder en la revolución rusa en 1917 y
estatal en forma parcial o relativa. su nueva Constitución Política, la
Revolución Agraria Mexicana y
Por su parte los derechos de su Carta Política del mismo año
segunda generación nacen en el y otros procesos revolucionarios
pensamiento jurídico del siglo en mayor y menor grado en todo
XIX y XX como consecuencia del el mundo que dieron lugar al
desarrollo científico, tecnológico nacimiento de otros derechos
e industrial de Europa y Estados sociales como el derecho al
Unidos de América que promueve trabajo, la libertad de trabajo,
la protección de los derechos justa remuneración, derecho a
367
Justicia Indígena
la huelga, a la libre asociación al La situación de los derechos

sindicalismo, al descanso y más o interés difuso va más allá su
derechos considerados de segunda protección es a toda colectividad
generación. y la acción debe ser aceptada
así venga suscrita por personas
Finalmente se consumó los dere- “incapaces legales” -niños y
chos sociales en la Declaración adolescentes- hecho que rompe
de los Derechos Humanos, sinteti- con la tradición del derecho
zados en la carta de las Naciones antiguo y moderno donde requiere
Unidas expedida el 10 de diciem- los incapaces de representación,
bre de 1948 luego de la segunda y lo que es más la autoridad que
gran confrontación mundial que conozca de una vulneración al
también contempla los derechos interés difuso debería actuar de
económicos, sociales, culturales, oficio por precautelar un derecho
al trabajo, seguridad social, salud, fundamental y considerando que
educación entre otros. la ley positiva entra en la lógica
del más fuerte y del mercado
Los derechos colectivos innovan descuidando los derechos y
una categoría superior al individuo garantías de los más débiles que son
y al Estado, si bien conceden al los niños por excelencia, seguidos
individuo realizar determinadas de los pueblos indígenas, el medio
atribuciones siempre y cuando no ambiente, los valores históricos,
perjudique o vulnere el derecho de los consumidores desprotegidos
sus congéneres. del imperio de la ley que regula
la igualdad pero entre desiguales
Una característica muy singular de (¿?).
los derechos colectivos o difusos
es reunir la doble naturaleza: Como determinar el interés
individual y colectiva que da difuso
legitimidad al ser humano, la lesión
de un derecho colectivo –pueblos La Sala Constitucional de San José
indígenas, ambiente, consumidor, de Costa Rica en su resolución
patrimonio histórico, derechos de nro. 2331-96 en concordancia
la naturaleza, etc.- sin duda vulnera con el fallo nro. 2233 de la misma
tanto individuo como colectividad, sala sobre un asunto de esta
por tanto da legitimidad esa doble naturaleza identifica el interés
condición, no basta solo la lesión difuso expresando: “Se trata de
de uno de los dos elementos. intereses individuales, pero, a la
368
vez, diluidos en conjuntos más que se encuentren unidas a partir de

o menos extensos o amorfos de una determinación histórica, de una
personas que comparten un interés necesidad social, una característica
y, por ende, reciben un beneficio o física, su origen étnico, orientación
perjuicio, actual o potencial, más o ideológica, el consumo de ciertos
menos igual, para todos, por lo que productos, etc. El interés en estos
con acierto se dice que se trata de casos se encuentran diseminados,
intereses iguales de los conjuntos diluidos entre una pluralidad
de personas que se encuentran en no identificada de sujetos que
determinadas situaciones y, a la comprende muchas diversas y
vez de cada una de ellas”. nuevas categorías de protección
individual y social –colectiva
Del fallo encontramos tres que con el tiempo alcanzará
elementos que configuran el interés mayor protección y fiscalización
difuso: ciudadana que en la actualidad la
jurisprudencia y la doctrina todavía
1.- La titularidad debe estar fundido no contemplan ni desarrollan
con el interés de la comunidad, pero que debe imperiosamente
no importan si es local o regional reconocer como un “cuarto poder”
incluso nacional y transnacional. fiscalizador a la labor política y
socio jurídica del Estado poniendo
2.- El interés identificable que límites a los límites del poder
cause beneficio o perjuicio más estatal, privado o cualquier poder
o menos igual a los comuneros o que surja ante determinadas
ciudadanos. acciones u omisiones, que algunos
casos podrían parecer entendibles
3.- El perjuicio o beneficio a la como la falta de presupuesto
comunidad sea real o potencial. para controlar o mejorar la
protección ambiental, no justifica
Hasta la década del noventa del la violación al derecho colectivo
siglo pasado solo fue considerado que inexorablemente debe ser
como interés difuso el derecho corregido e inmediatamente.
al ambiente, la defensa del
patrimonio histórico y en algunas Otro elemento de importancia
legislaciones en materia electoral, mayúscula es la protección de
sin embargo en la actualidad se los derechos fundamentales es
amplió a colectividades incluso no actuando no sobre los hechos
organizadas formalmente, siempre consumados sino preventivamente
369
Justicia Indígena
ante potenciales vulneraciones al interés difuso protegido, a no ser

bien jurídico protegido y como se cuando la ley así lo caracteriza.
anotó en líneas anteriores actuando Por lo tanto, los derechos difusos
de oficio la autoridad de justicia. son función abstracta de la ley que
se concreta independientemente de
Además los derechos colectivos la conciencia o voluntad del sujeto”
hoy reconocidos como la salud, y concluye con estos dos ejemplos:
vivienda, educación, medio no se requiere ser fumador para
ambiente, derechos humanos, tener derecho a que los vendedores
entre otros deben ser reconocidos informen correctamente sobre
y aplicados en su integridad, su producto, como tampoco se
entendiéndose en los términos requiere ser ecologista para tener
más amplios, sin excusas ni derecho a tener un ambiente sano
restricciones, peor formalismos, libre de contaminación.
tendientes a perfeccionar
la protección de los más A los ejemplos citados podemos
desprotegidos. agregar los siguientes:
El concepto de derechos colectivos No es necesario ser campesino

implica la legitimación cada vez precarista para tener derecho a que
más activa y efectiva, como una todas las tierras cumplan la función
revolucionaria categoría donde social y ecológica para ejercer su
la doble naturaleza de individual posesión.
y colectiva se complementan en
defensa y amparo de los abusos del Tampoco se requiere ser desem-
poder estatal o privado. pleado para tener derecho a una
labor digna, o indigente para tener
En el mismo sentido Carlos derecho a la asistencia social. No
Federico Marés indica “es es necesario ser criminalizado por
evidente la ausencia de titulares la protesta social para tener dere-
de derecho, porque no se puede cho a la resistencia.
encontrar quién lo adquiere e
integra en su patrimonio o en su Es un derecho colectivo la
relación contractual lo adquiere. instrucción básica y por qué no la
Es cierto que no interesa indagar educación superior, y para ello no es
sobre el momento de la adquisición necesario ser analfabeto funcional
del derecho confuso, porque todos o absoluto para reivindicar tal
ellos son el fruto de la ley. No hay derecho.
370
Tenemos derecho a una comida su usurpación o al menos su

sana, agua limpia, aire puro y al protección, ello ratifica la categoría
silencio, a ser bien informados de derecho difuso.
sobre los productos que nos
venden y no ser engañados con En definitiva los derechos
una publicidad falaz acerca de la colectivos también denominados
cantidad y calidad de los bienes y de tercera generación rompen
servicios que se ofrecen al público. con la concepción del derecho
tradicional de corte clásico liberal
No es indispensable ser individualista; supera los derechos
indígena para tener derecho al sociales, que se quedaron con una
reconocimiento y respeto de los protección al individuo social
valores culturales, antropológicos, y está bien tal protección con
lingüísticos, sociales, económicos, respecto al Estado y a la clase que
políticos, espirituales que tienen domina, es más para su tiempo
los pueblos originarios como fue una auténtica revolución y lo
identidad. destacamos con mayúscula, más la
dialéctica a través de su esencia que
Cualquier atentado contra la radica en la confrontación, permite
identidad de la colectividad o avanzar; encontrándonos ahora
etnocidio es tan condenable como frente a los derechos colectivos
el genocidio porque el uno y el otro que tutela colectivos sociales,
tienden a eliminar el grupo, éste comunidades a veces concretas
por la eliminación física y aquel y en la mayoría difusas pero que
por la degradación o exterminio en la práctica son cada vez más
de los componentes históricos, necesarios y urgentes su amparo
culturales y sociales de los pueblos por la destrucción de la capa de
indígenas que les permitan ser y ozono, el efecto invernadero, la
sentirse diferentes. deforestación, la escasez de agua,
el etnocidio, la manipulación
En los ejemplos citados es claro genética, la propiedad intelectual,
evidenciar que todos somos la bioética, etc. etc. Algunos
titulares del derecho; sin embargo, juristas también lo incluyen en la
este no integra nuestro patrimonio categoría de derechos colectivos el
individual como para poder derecho a la paz, genero, LGBTI
libremente disponer, transferir, a la planificación familiar, a la
gravar, pero si puedo demandar, injerencia humanitaria, etc.
apelar su tutela, amparo, y evitar
371
Justicia Indígena
Derecho al ambiente conjunto de conocimientos

referentes a la economía de la
Fue en Estocolmo en el año naturaleza. La investigación de
1972 donde por primera vez la todas las relaciones del animal
comunidad internacional toma frente a su medio inorgánico como
conciencia que el hombre merece orgánico, incluyendo sobre toda
vivir en un medio ambiente su relación amistosa u hostil con
sano, agradable y libre de toda aquellos animales y plantas con
contaminación, en consecuencia su lo que se relacionan directa o
entorno natural debe conservarlo y indirectamente”. Luego Eugene
preservarlo para poder respirar aire Odan definió como el estudio de
puro, beber agua limpia, cultivar la estructura y el funcionamiento
tierras fértiles, consumir alimentos de la naturaleza. Posteriormente
sanos, observar la belleza escénica hay varios estudios sobre la ciencia
del paisaje y el medio natural ecológica que despierta ya no solo
que nos rodea. En esta cumbre interés de ambientalistas sino del
es donde se define el desarrollo mundo entero, con excepción de
sustentable86. Estados Unidos y otras potencias
industrializados, presionada por
Es evidente como poco a poco corporaciones transnacionales que
empieza a despertar la conciencia desvelan la arrogancia y la sed
ambiental, apoyada en la ciencia insaciable de amasar fortuna lo
ecológica. El término Ecológica que les impide ver el holocausto
está compuesto de dos palabras mundial que se nos avecina si no
griegas “oikos” que significa casa, se toma correctivos urgentes para
hábitat y “logos” ciencia, estudio. salvar la vida en el planeta.
Fue el biólogo alemán Ernest H.
Haeckel, en su trabajo Morfología Los informes internacionales dan
general de los organismos cuenta que Estados Unidos, la
(Generelle Morphologie der Unión Europea y Japón son los
Organismen); quien utilizó por tres bloques que más contaminan
primera vez el término ecología el mundo con dióxido de carbono,
en 1869 y definió como “el lo que acelera el calentamiento
del planeta y con ello la crisis
86 El uso de los elementos de la climática, deshielos en los polos,
naturaleza existentes sin comprometer a las inundaciones, y las impredecibles
generaciones venideras que tienen el mismo
derecho que la generación presente en el uso catástrofes en todo el planeta.
y disfrute de las bondades que nos ofrece la Además Estados Unidos, Francia
Pachamama.
372
y Japón tienen la mayor cantidad embargo el sacrifico valió la pena;

de centrales atómicas lo que ello explica su denodado interés
mantiene en vilo a la humanidad colectivo en la defensa del derecho
poniendo en peligro inminente humano al agua, hasta con sus
por las catástrofes anteriores en vidas, así la caminata de 140 Km.
Chernóbil y otras que han dejado de altivos uruguayos contra las
consecuencias irreparables a la privatizaciones en marzo de 2005,
humanidad. que a la postre sirvió para que la
compañía Aguas de la Costa –
La irreversible guerra por el subsidiaria del grupo Agbar- luego
agua de haber incrementado en 700%
con respecto al resto del país,
Irreversiblemente la causa principal haya tenido que salir de Uruguay,
para una gran conflagración la Marcha por el agua del 2012 y
mundial será la escasez del agua 2014 de 900 Km de recorrido en
y su afán de poder o domino por el Ecuador frenó el extractivismo
parte de las grandes corporaciones minero en territorios indígenas.
transnacionales privadas que
presionan a los Estados nacionales La indomable fuerza de los
a sacar al mercado el oro azul, bolivianos de Cochabamba-
patrimonio de la humanidad y Bolivia, contra la compañía
de los pueblos en particular para Bechtel y Suez de Francia que
subastarlo, en idéntica forma como pretendió mercantilizar el agua
hicieron con el oro amarillo, oro a precio de oro, siendo una
negro y otras fuentes naturales de constante esta lucha en los pueblos
la humanidad. de Abya Yala y el Ecuador no es
una excepción, el BID, FMI y
No hay pueblo en los Andes BM por ahora han escondido
que haya sido indiferente en la momentáneamente sus enfiladas
participación activa en un proyecto garras que en agosto de 2004 los
de agua y todos alcanzaron el pueblos originarios del sur del
indispensable servicio con sudor, Ecuador -Azuay y Cañar- pusieron
lágrimas y sangre, como algunos en apuros a los privatizadores que
proyectos de agua durante no podían ocultar en su mirada fija
labores riesgosas en barrancos y desorbitada llena de ambición,
al caer al precipicio, o en vida codicia, engaño como en tiempos
ser sepultados por la tierra que de la conquista; lástima que la
vino abajo desde la montaña. Sin colonización aún no termina, ahora
373
Justicia Indígena
con la complicidad o fidelidad Uruguay y Argentina.

canina de los gobiernos nacionales
que sucumben ante las metrópolis
imperialistas.
“Si defendemos el agua ahora, mañana triunfará la paz sobre la guerra

entre los pueblos”
La lucha por el agua no termina, Algunas cifras escalofriantes
por el contrario se profundiza con
más ferocidad que el ataque en La Comisión Mundial del Agua
la usurpación del oro amarillo y estima que el uso del recurso
negro será, no es para menos, la aumentará 50% en los próximos
vida sin agua no es vida y quien 30 años y en la actualidad el 40%
gana se lleva la vida, más cuando de la población mundial no tiene
el agua dejo ser considerada como agua, cada 10 segundos muere
“recurso” ilimitado, y su escasez un niño en el mundo por tomar
empieza acelerarse por un lado agua contaminada. En Kunming
invaden las compañías extranjeras (China) los residentes se aseguran
en todo el mundo, tenemos Aguas los grifos con cajas metálicas y
de Barcelona en Chile, Uruguay, candados para evitar el robo de
Colombia, Argentina, Brasil, agua; cada persona promedio
México y Aguas de Bilbao en dispone de apenas 1000 m3 de
374
agua al año, es decir 3 litros por es patrimonio de la humanidad, la

día. En Bombay (India) ciertas guerra está anunciada y declarada
zonas solo reciben agua en horas por las compañías trasnacionales,
alternas; los campesinos húngaros es parte de la crisis civilizatoria, de
prefieren criar pollos y cerdos, las nosotros depende el triunfo de la
vacas necesitan demasiada agua barbarie capitalista o el triunfo de
y terreno; en Varsovia (Polonia) la solidaridad comunitaria.
mucha gente espera el horario con
tarifas menos caras (entre 22h20 y Tratado de Kioto
06h20) para ducharse y lavar; del
total de agua en el planeta solo el Frente a este desolador panorama
0,01% es agua dulce. mundial en el año 1997, 159
países del mundo se reunieron
La civilización mucho tiene en la antigua capital nipona
que responder, el imperio a la Kioto87 para elaborar un tratado
cabeza que no acepta firmar de reducción de emisiones de
el tratado de Kioto-Japón que agentes contaminantes CO2 como
intentaba frenar la veloz y los cloroflurocarbonos entre otros,
voraz contaminación ambiental problema mayor que afronta el
incontrolada e incontrolable; de planeta y entre otros compromisos
aquella responsabilidad no nos asumidos por Estado unidos,
salvamos, del imperio no se puede Unión Europea y Japón fue reducir
esperar nada, pero eriza la piel en este orden 7, 8, y 6% de dióxido
por la pasmosa indiferencia de de carbono para contrarrestar
la mayoría de gente buena que el aceleramiento del efecto
poco o nada hacemos para frenar invernadero, como respuesta
el camino a la barbarie o mejor a la producción incontrolada e
dicho al suicidio colectivo, nuestra irresponsablemente de CO2 de
increíble frialdad nos vuelve Estados Unidos en un 36%, Rusia
corresponsables, recordemos que 17.4% Japón 8.5% Alemania 7.4%,
los “pecados” son por acción y Inglaterra 4.3%, Canadá 3,3 %,
omisión, lo peor que podemos Italia 3.1%, Polonia 3%, Francia
hacer es no hacer nada y no 2.7%, Australia 2.1% y España
luchar contra la perversa y cínica
agresividad de las transnacionales 87 lugar cultural de importancia
que aniquilan el planeta con la mundial que por esta singular característica se
liberó de ser bombardeada en la segunda guerra
contaminación y la deforestación y mundial, cuenta con más de 17 monumentos
hoy pretender usurpar el agua que declarados como patrimonio cultural de la
humanidad.
375
Justicia Indígena
1.9% y otros países que continúan el Acuerdo General sobre Aranceles

en menor grado. y Comercio –GATT- que entró en
vigencia el 10 de enero de 1995,
Sin embargo el presidente todos los países miembros deberán
americano George Bush no hacer que sus leyes nacionales
ratificó el tratado, presionado de propiedad intelectual guarden
fundamentalmente por compañías plena compatibilidad con las
petroleras y de carbón del cual tiene disposiciones del nuevo acuerdo
intereses personales por ser socio sobre Derechos de Propiedad
de algunas compañías petroleras Intelectual relacionadas con el
y mineras, arguyendo que los Comercio –TRIP-. Este “acuerdo”
costos superan los beneficios y las obliga a los gobiernos miembros a
empresas quebrarían y llevarían al proporcionar “la protección” de
desempleo a miles de obreros. las variedades de plantas ya sea
mediante patentes o mediante un
Derecho a la propiedad sistema propio o una combinación
intelectual e identidad de los dos. Simultáneamente, a
los gobiernos se les da la opción
Cada Estado ha elaborado leyes de de excluir de la patentabilidad a
propiedad intelectual en función “plantas y animales diferentes
de grandes intereses comerciales, de los microorganismos” y a
industriales, capitalizando los “procesos esencialmente
sus inversiones nacionales e biológicos para la producción
internacionales dejando a segundo de plantas o animales diferentes
plano los derechos ciudadanos de los procesos no biológicos o
y colectivos que deberían ser microbiológicos”.
beneficiados de los conocimientos
y los recursos de su país, no pocas La patentación hace posible que la
veces se ha enunciado que la compañía monopolice el mercado
ciencia debe estar al servicio de de las nuevas variedades de plantas
la humanidad y no de una élite que derivan de la planta original
poderosa carente de sentido común durante el término de la patente.
y sensibilidad social. No contentos Para las compañías farmacéuticas,
con estas legislaciones estatales y alimentarias, semilleras y más
con la proterva intención de meter firmas biotecnológicas que están
en un mismo saco a las leyes detrás de ellas, la potestad que tiene
nacionales y ser cobijados por las de patentar la diversidad biológica
leyes trasnacionales manifiestas en del mundo significa la promesa
376
de nuevas e ingentes fuentes de plantas con características más

ingresos económicos. La revista comerciales conlleva -a la extinción
IPR lnformation About Intelectual de otras variedades de plantas- ya
Property Rights, No. 6, informa que solo se cultivan aquellas que
que la compañía Monsanto, por se requieren para crear las nuevas
ejemplo, espera ganar 150 millones tecnovariedades. Tan solo en
de dólares adicionales al año si Estados Unidos, el enfoque sobre
logra patentar y llevar al mercado las variedades comerciales ya ha
a uno de sus nuevos productos: una llevado a la extinción de muchas
variedad de soya que está diseñada variedades de plantas en bancos de
para soportar las aplicaciones almacenamiento de semillas. Un
intensivas del herbicida Roundup muestreo de bancos de semillas
que Monsanto mismo vende en el en Estados Unidos mostró que
mundo entero. algunas variedades de plantas no
comerciales tales como las chufas,
Impactos de la manipulación la martinya y el rampónchigo ya se
genética han perdido por completo.
La revista citada IPR anota que Otro impacto profundamente

al desarrollar nuevos productos, negativo a la biodiversidad es
los científicos toman muestras de la privatización de los recursos
plantas de campo al laboratorio, genéticos que se han diseñado
donde el simple acto de cambiar un y patentado acelera la tendencia
solo gen de un lugar a otro dentro hacia la práctica del monocultivo.
de una célula - independiente Sólo un mero puñado de variedades
de sí causa variación o no en la de maíz híbrido patentado
próxima generación- crea una cubren ahora millones de acres
“variedad de planta” considerada en el cinturón del maíz en medio
suficientemente “nueva” como occidente de Estados Unidos
para calificar de invención y México donde las praderas
patentable. En la mayoría de albergaron alguna vez a miles de
los casos, tales experimentos de variedades de pastos sustentando a
ingeniería genética no producen pájaros y mariposas, abejas y otras
nada que valga la pena. En unos formas de vida, así también se
cuantos casos las variaciones tienen reducirá la biodiversidad en otras
características deseables que se tierras cuando se impongan los
pueden reproducir y comercializar. cultivos patentados, sencillamente
El interés de encontrar y aislar por ser semillas postizas, extrañas
377
Justicia Indígena
al medio que para su adaptación el azúcar, el cacao y los aceites

tuvo que transcurrir cientos y miles vegetales ya están dominando
de años. grandes segmentos de los mercados
globales de estos productos, de los
Impactos en la política social cuales dependen muchas naciones
africanas y latinoamericanas
Las reglas transnacionales del empobrecidas como denuncia el
GATT-TRIP prohíben a los países documento de IATP, Instituto para
miembros que discriminen al la agricultura y tratados políticos.
otorgar patentes, “en cuanto al
lugar de la intervención” y el Proyecto vampiro HGD
“campo de la tecnología”. Estos
criterios impuestos restringirán a El Proyecto de Diversidad Genó-
los países en el empleo del derecho mica HGD, conocido en algunos
a la propiedad intelectual como países como “Proyecto Vampiro”
herramientas para el desarrollo. es un consorcio internacional con-
El acuerdo TRIP prevé un período formado por científicos, universi-
de 5 años de gracia para los países dades, gobiernos, corporaciones
en transición de economías de y más entes interesados de Norte-
planeación central a economías de américa, Europa y Japón, creado
mercado y un período de 10 años para usurpar elementos de seres
de gracia para los países menos humanos como muestras de sangre,
desarrollados, lo cual podría no saliva, raíces de pelo y otras partes
ser suficiente para ajustar sus del cuerpo humano de cientos de
necesidades de desarrollo. comunidades indígenas denomi-
nadas ‘de subsistencia crítica’
También se limita completamente de todo el mundo. Las mues-
el desarrollo económico y social de tras tomadas por Proyecto HGD
los pueblos con las imposiciones pueden ser “inmortalizadas” para
establecidas en el GATT-TRIP, futuros estudios utilizando una
debida la potestad que tienen las técnica de conservación celular
compañías de biotecnología en que mantiene ciertas células de
adueñarse del mercado mundial un organismo vivo con capacidad
con la exportación de los productos de multiplicación a partir de la in-
que forman la espina dorsal de formación del ADN. Las células
muchas economías nacionales, inmortalizadas ubicadas en vados
elaborando y patentando sintéticos bancos genéticos, concentrados
diseñados genéticamente para mayormente en Estados Unidos de
378
Norteamérica. El proyecto persi- existe información sobre cómo

gue completar muestras de 50 perse usará, pero el proyecto no
sonas de cada uno de 722 pueblos contempla más que la conservación
indígenas identificados. para futuros e impredecibles usos,
menos aún sabe el agente que solo
El Proyecto HGD fue formalmente es contratado para la extracción.
adoptado por el Human Genome Súmese a esto lo fácil que es la
Organization en enero de 1994. extracción de muestras en los
HUGO es una multinacional, centros de atención primaria de
multi-billonaria para que los salud. Pero esto se complica
científicos definan la secuencia aún más si pensamos en quién
de ADN en la estructura genética está autorizado para dar el
humana y de los pueblos indígenas consentimiento.
en particular se supone a corto y
mediano plazo manipular todo su Estas extracciones se dieron
comportamiento y fabricar seres masivamente en muchos pueblos
humanos ajustados a un molde y de la Amazonía ecuatoriana,
medida que el imperio requiera previo el pago exiguo a comuneros
satisfacer sus apetitos por demás de los pueblos indígenas y sin
perversos, con lo que se concluye el consentimiento de nadie; más
que nos encontramos en la cuenta con la legislación permisiva
regresiva a siglos tenebrosos peor del Ecuador y lo que es más en
que en el pasado donde nuestros contra de cualquier principio
mayores indígenas soportaron constitucional y de los derechos
los experimentos, considerados colectivos continuando la
como conejillo de indias, hoy con constante –violación de derechos
el agravante de ser esclavos de elementales- por neocolinizadores
una tecnología más sofisticada, que arrebataron genes de
desvirtuando por completo comuneros indígenas.
el derecho humano colectivo
deontológico considerado a la Creación y evolución
ciencia como herramienta al
servicio de la humanidad y no El Proyecto HGD prevé que con el
la humanidad enjaulada por estudio de las muestras reconstruirá
“fraternos” lobos. la historia de la población mundial,
La posibilidad de negarse o acceder facilitará encontrar preguntas
a una extracción de muestras de acerca de la historia de la evolución
sangre, saliva o pelo es posible si humana y patrones de migración
379
Justicia Indígena
e identificará los orígenes de la participación de las poblaciones

población existente. inventariadas basadas en
Pero que ocurre con los pueblos supuestos milagros médicos.
y las culturas indígenas que El Proyecto HGD no tiene que
poseemos nuestro propio ver con las aplicaciones de los
conocimiento y explicación datos colectados. El mandato del
acerca de la creación y su historia, proyecto es simplemente recoger
en una palabra una diferente las muestras, crear una base de
visión filosófica cosmogónica datos y mantener las muestras
que cultural y ambientalmente genéticas y sus datos.
difieren por completo de la visión
occidental, como las teorías de La preocupación de los pueblos
migración, evolución, creación indígenas es por demás justificada
etc. En consecuencia el Proyecto al momento que surja información
HGD es insultante no sólo por genética que puede ser usado
que los pueblos indígenas tienen perversamente en contra de
sus propias visiones acerca de poblaciones genéticamente
su origen, sino porque también distintivas al puro estilo nazi,
muchas migraciones y desaparición se destaparía una tormenta
de grupos indígenas fueron porque xenofóbica incontrolable. El
su tierra y sus derechos fueron Proyecto HGD puede potenciar
violentados por ascendientes del el abuso de la información
llamado Proyecto Vampiro. genética con propósitos racistas
y aumentar las posibilidades de
Medicina y ciencia militar genocidio por medios biológicos
y consecuentemente etnocidio
El proyecto HGD ofrece cultural. Exterminación biológica
información de interés médico, que ha sido usada en pueblos
acerca de posibles aplicaciones indígenas en el pasado y recuerdan
a enfermedades crónicas e el peligro potencial de cada
incurables que podría evitarse proyecto científico, tal como
así como la provisión de nuevos denuncia la revista IPR lnformation
medicamentos o tratamientos About Intelectual Property Rights.
fácilmente diagnosticaban a
problemas médicos. Las Cosmovisiones contrapuestas
bondades de los avances médicos
es una exageración del proyecto La visión del mundo occidental,
HGD diseñada para seducir la es diametralmente opuesta al
380
significado que tiene una planta simple conservación de una cierta

para la cosmovisión indígena. estructura genética, criterios
Para los pueblos indígenas la ex profesos o premeditados en
planta tiene su propio espíritu considerarnos ignorantes, presas
y esto es determinante en el fáciles de confusión o simples
momento de utilizarla, es el idiotas. En realidad lo que
problema de la hoja de coca versus pretenden los dueños del mundo
cocaína, pese a que poco a poco es convertir a los pueblos diversos
empieza a ceder si pensamos en por naturaleza en una población
el espíritu que posee un animal o mundial robótica, acríticos, con un
las personas, es inimaginable a pensamiento unico. Arguyen los
qué nos enfrentaremos frente a un proponentes del Proyecto HGD
clon humano, o como definimos la eliminar los elementos negativos
oveja Dolly88. de los seres humanos, los caracteres
raros, diferentes que llevan a
Quizás lo más nocivo para discapacidades mentales y físicas,
nuestras culturas indígenas es puesto que la ingeniería genética
la concepción occidentalista es precisamente manipulación, ésta
que subyace en estos proyectos para introducir nuevos elementos y
de rastreo genético, reduciendo suprimir los que subjetivamente se
culturas enteras a simples hechos considere elementos no deseables
biológicos, echando por tierra los del cuerpo humano a decir del
siglos de construcción cultura, esto profesor chileno Francisco
constituye un virtual racismo que Rothhammer la ingeniería
arrastra graves errores y terribles genética podría definirse como
horrores, así como desestima la “la manipulación directa de/
resistencia a muchas enfermedades, material hereditario, destinada
por ejemplo, obedecen a la forma a introducir determinantes
como se organiza una cultura en nuevos deseables y suprimir a los
función de la alimentación, el aire, indeseables. Es la concretización
los tipos de ejercicio, los ritos, los de/ sueño de Platón y de los
ejercicios, el medio que los rodea, utopistas Tomás Moro y Aldous
etc.-, asimilando a todos los pueblos Huxley”. Sin embargo surge la
indígenas a una cultura hegemónica gran pregunta ¿quién define cuales
que “garantizan” la supervivencia son las características negativas?,
de un pueblo indígena con la prácticamente es transitar a
contravía de la sabia naturaleza
88 Constituyó el primer clon experimentado y que le tomó miles de años para su
creado a partir de una célula en Inglaterra.
381
Justicia Indígena
elaboración y perfeccionamiento de una multitud de cadáveres

del equilibrio y armonía natural de animales que extinguieron
de los seres vivos y si actuamos hace millones de años y fruto
contra natura las consecuencias de tal descomposición orgánica
serán impredecibles. se transformó en el preciado
recurso apetecido por muchos y
Además los derechos intelectuales generadora de conflictos bélicos,
colectivos que podrían adoptar injustificados e injustificables en
las comunidades indígenas sobre la que predomina la lógica del más
un proceso y/o elemento también fuerte, razón no le faltó a Jean Paul
plantean otros dilemas: si una Sastre para censurarlo89. En todo
comunidad es definida como la caso si la Madre Gea nos ofreció
propietaria intelectual entra en la este “recurso” como tantas otras
dinámica de usufructuar dinero bondades nos ofrece ¿será justo que
de algo que siempre estuvo ahí al se hayan apropiado un grupúsculo
alcance de todos, ingresando al de corporaciones multinacionales
esquema capitalista donde todo petroleras avalizadas por los
se transforma en mercancía, por Estados donde afloró el recurso?
tanto podría comercializarse en la consideró que la respuesta es
dinámica de la oferta y demanda los un categórico no, el petróleo es
derechos colectivos lo que vendría patrimonio de toda la humanidad,
a desvirtuarse por completo la surgió de la naturaleza, cuando
razón de ser de los derechos ésta no tuvo dueños ni fronteras
colectivos y a corto tiempo las postizas, por tanto la razón no pide
multinacionales químicas y fuerza ni la justicia explicaciones,
farmacéuticas finalmente serán las el hidrocarburo debe ser patrimonio
propietarias de la riqueza genética de 7 mil millones de terrícolas y
de la humanidad, algo así como las de los hijos de sus hijos; jamás,
compañías petroleras se apropiaron de una elite que no supera el
de facto y en otras con aparente 0.00000000006 % de la población
legalidad del oro negro, mineral mundial, en consecuencia esta
no renovable que de acuerdo al aparente verdad se desploma como
derecho estatal pertenece al país la ley gravitacional.
donde alumbra el recurso “sin
discusión alguna” de acuerdo al Retomando el tema del Proyecto
derecho positivo de los Estados HGD, conviene preguntar ¿Quién
nacionales.
Empero, el petróleo surgió a partir 89 Sartre sentenció “cuando los ricos
guerrean, mueren los pobres”
382
es el propietario de la vida en la visión cosmogónica filosófica

sus diversas formas? Aunque de los pueblos indígenas, las
reconocemos que no faltarán construcciones culturales de
intereses materiales y en algunas nuestros ancestros son todas
comuneros contagiados de la colectivas y anónimas, responden
codicia occidental. Sin embargo, a una concepción comunitaria de
la cosmovisión es un colectivo y creación, ya que es imposible crear
por tanto tiene más legitimidad para de la nada y cada avance se hace
reivindicar los pueblos indígenas sobre el conocimiento acumulado
que cuentan en su haber una por generaciones anteriores de
especie de reserva moral, cultural miles de años que determinan
y espiritual de la humanidad, el presente efímero y configura
así lo que algunos consideran un futuro dependiente de lo que
mío, nosotros lo consideramos hagamos o dejemos de hacer. Más
patrimonio de la humanidad, en aún, el proceso creativo está ligado
consecuencia los pueblos indígenas muchas veces a inspiraciones
jamás admitirán la inscripción de y bondades de la Madre Gea
la uña de gato, la sangre de drago, en comunión con la capacidad
la manzanilla o toronjil como espiritual de nuestros sabios
patente de una empresa comercial, mayores al elaborar los calendarios
porque es un aporte de los pueblos lunares, solares, los procesos
indígenas a la salud mundial, que curativos de la medicina natural,
es muy diferente a inscribirlo las creaciones materiales como
como propio y aunque entendemos el Machupicchu, Huaynapicchu
que muchos tienen necesidades, incaico, Tenochtitlan azteca o
recordemos que la ambición rompe tenochta, Itzamatnul maya los
el saco, por ello es necesario hacer diseños de las obras hidráulicas
conciencia mundial de implantar para irrigación de miles de has. En
la solidaridad comunitaria activa altiplano con agua del lago Titicaca,
y rebelde como instrumento de las ciudades en la amazonia, etc.,
resistencia a la apropiación fáctica etc.
y usurpación velada protegida por
un derecho hegemónico desigual La idea de usufructo personal de
del más fuerte imperante en el estos conocimientos y creaciones
esquema del cinismo global. es por completo extraña a la visión
indígena. Toda creación indígena
El concepto de propiedad es un servicio a la comunidad
intelectual individual no existe en y se ofrece como un aporte a la
383
Justicia Indígena
humanidad, para cientos de miles en instrumentos internacionales,

de familias que a consecuencia de así tenemos la resolución de las
la opulencia de unos pocos sufren Naciones Unidas el 8 de diciembre
la desgracia de no contar en sus de 1988 en circunstancias que
bolsillos con circulante monetario Armenia estuvo sacudida por el
para acceder a medicamentos devastador terremoto del mismo
y hospitalización, debiendo año. La injerencia humanitaria
utilizar en forma cotidiana los se institucionaliza en 1991 con
conocimientos de medicina natural la resolución 688 del Consejo de
de hierbas, plantas, frutos y Seguridad de la ONU que envió
alimentos. una fuerza militar internacional a
Iraq para proteger a dos millones
En fin, es urgente la unidad y medio de kurdos amenazados
mundial de los pueblos, cuya por el gobierno dictatorial de
misión específica sea la defensa Saddam Hussein. En otros
del derecho colectivo y de la momentos históricos ha sido el
humanidad a la biodiversidad gobierno cubano de Fidel Castro
en el planeta y proteja el que sin solicitud expresa sino
patrimonio indígena preservando implícita de varios gobernantes de
y conservando los preceptos América Latina ha enviado ayuda
y valores, empezando por la humanitaria –equipo médico
elaboración jurídica, aplicable incluido medicinas90 - a países
a todos los pueblos y Estados devastados por las inclemencias del
el respeto a los conocimientos tiempo como en el caso del Ecuador
y elementos culturales como en 1986 por el fenómeno del niño,
patrimonio de la humanidad. pese a que el país damnificado
estuvo representado por el
Injerencia humanitaria ultraderechista Febres Cordero,
enemigo declarado de la ideología
Este concepto alumbra a raíz comunista. Situación parecida
que el ministro socialista francés sucedió en septiembre de 2005
Bernard Kouschner a finales de cuando el presidente venezolano
la década de los 60 del siglo XX Hugo Chávez envió alimentos y
envió servicios asistenciales a petróleo a los damnificados por la
los habitantes de Biafra. Luego tormenta Katrina a Estado Unidos
de este acontecimiento surge
90 Cuba envía miles de médicos a todo
hoy algunos antecedentes de el mundo y recibe el fisco más 5 mil millones
injerencia humanitaria que constan de dólares anualmente, el doble de divisas por
concepto de turismo.
384
a pesar que el señor Bush tiene una el cometimiento de injusticias

política imperialista antichavista, sociales insalvables, en este
así podemos encontrar una escenario el derecho a la libertad
variedad de casos que ha hecho atropella, niega, viola el derecho
posible la ayuda humanitaria, a la igualdad, en consecuencia no
por tanto considerado como un hay derecho a la libertad sin antes
derecho colectivo. alcanzar el derecho a la igualdad.
El derecho al libre comercio, libre
Derecho a la paz competencia, libre contratación,
libre empresa, libre actuación, libre
El derecho colectivo a la paz albedrío es una herejía medieval
surgió a raíz de la segunda gran para el pueblo solo admisible en
conflagración mundial, afianzada las calendas griegas.
posteriormente con la guerra fría
que no pocas veces se caldeó y Así como no es admisible la
estuvo a punto de imprimir el gatillo violencia de naciones extranjeras
fundamentalmente por Washington ni de una clase dominante
y Moscú. La paz es un derecho tampoco es permisible la violencia
fundamental de la comunidad a institucionalizada, que proviene
nivel externo e interno, que los de los poderes del Estado a través
pueblos puedan desenvolverse de leyes, instituciones estatales y
con absoluta tranquilidad sin paraestatales, gobernantes de facto
temores, miedos ni amenazas, que muchas veces han cometido
no es admisible coacciones y crímenes de lesa humanidad
peor intervenciones extranjeras a y lo peor hablan a nombre del
vulnerar la tranquilidad a través de Estado, encontrándonos frente a
conflagraciones internacionales y un genuino terrorismo de Estado,
peor mundiales, así como tampoco donde pretenden esconderse los
es admisible la violencia interior gobiernos para aniquilar cualquier
por parte de sectores dominantes de expresión contestataria.
un Estado, por la clase dominante y
una de las formas de dominio cruel, La intolerancia política, cultural,
infame y despiadado es las tamañas étnica de parte del Estado contra
y sistemáticas desigualdades e movimientos sociales y minorías
injusticias sociales, por más que se se vuelve cada vez más visible y
pregone el derecho a la libertad sin sistemático lo que explícitamente
igualdad, libertad entre desiguales violenta el derecho a la paz, a la
determina irreversiblemente tranquilidad de los pueblos.
385
Justicia Indígena
Derecho a la planificación artículos 280 y 281 disponen las

familiar atribuciones de la Defensoría del
Pueblo. Sin embargo, no podemos
Este derecho tienen los padres olvidar que la Constitución de 1999
a decidir libre, informada y reconoce además el carácter de
responsablemente el número de derecho de los pueblos indígenas
hijos a tener. La fecundidad se ha en el Artículo 119 y siguientes, y,
convertido en un derecho colectivo a partir del Artículo 127 de la carta
por las implicaciones que tiene política se inserta los derechos
en el bienestar de un pueblo. ambientales.
Los dogmas religiosos no tienen
derecho a impedir esta legítima Los derechos colectivos han sido
aspiración de la humanidad. materia de legislación y en los
La conferencia del Cairo arribó que no existe, hay jurisprudencia
a un consenso de incluir en los amplia que para hoy y futuro
programas estatales políticas sobre servirá de fuente del derecho para
planificación familia, el control de aplicación de casos análogos.
la fecundidad, los derechos de la No obstante es necesario indicar
mujer, entre otros. que aunque pretenda acentuarse
la diferencia entre el sistema
Jurisprudencia sobre derechos jurídico venezolano que utiliza el
colectivos concepto de “intereses legítimos,
personales y directos” y otros
Uno de los Estados sistemas como el germánico, que
latinoamericanos que más ha utiliza exclusivamente el concepto
legislado sobre derechos colectivos de “derechos subjetivos”, o el
es la hermana república de ecuatoriano que usa derechos
Venezuela a raíz del advenimiento colectivos simplemente; en
del gobierno de Hugo Chávez, realidad la única diferencia reside
igual situación sucede con la en la mayor importancia que da el
nación costarricense. En la derecho germánico y sus alineados
Constitución Política de 1999 en al “interés legítimo”. En la teoría
sus diferentes articulados aparece del derecho subjetivo el interés
el concepto “derechos e intereses, es legítimo cuando se encuentra
colectivos o difusos”. El artículo protegido por una ley-derecho
26 de la carta magna establece el positivo-, el resto es un interés
derecho al acceso a la justicia y simple. En el sistema venezolano
a la tutela judicial efectiva. Los no se exige la norma que proteja al
386
interés legítimo, es suficiente que Libertad de información

se trate de un interés contrario al tolerante
derecho.
En el proceso # 0369-0370, la
Conviene precisar que el juez Sala Político Administrativa se
no puede alegar falta de ley para pronunció en sentencia del 18 de
no aplicar derechos garantizados mayo de 2000 acerca de una acción
constitucionalmente, el juez se interpuesta por representantes de
encuentra directamente obligado un partido político, en contra de un
a resolver al tenor del Artículo 7 decreto dictado por un Gobernador,
y 19 de la Constitución Política mediante el cual exhortaba a las
de Venezuela, disposición muy emisoras, productores, locutores,
parecida a la carta política del periodistas, conductores de
Ecuador. Tal sería el caso de los programas, imprentas, medios
derechos sociales y de los derechos de comunicación y público en
prestacionales en general, en general, a “abstenerse de realizar,
los cuales la omisión del Estado transmitir, publicar y comunicar,
en construir hospitales, dotar mensajes con palabras obscenas o
escuelas, crear tribunales, etc., comentarios impropios que inciten
tienen en principio un efecto al odio y/o violencia que imputen
general, pero que inciden de tal a las autoridades legislativas,
forma en el derecho individual que ejecutivas o judiciales y a la
pueden llegar a afectar lo que se ha ciudadanía en general, capaces
llamado el mínimo vital o mínimo de exponerlos al desprecio
de la existencia. En la definición público u ofensivos a su honor o
de ese nivel de afectación del reputación” La Sala admitió la
derecho, es aplicable el principio intervención de los accionantes
de la dignidad humana. como legitimados, en defensa de
“intereses difusos tanto a nivel
Así como se ha legislado sobre gremial periodístico, como de los
derechos colectivos y que constan medios de comunicación social
en la Constitución Política de la y otros sectores de la sociedad,
república de Venezuela, también como intereses de la colectividad y
encontramos abundante material el público en general” En efecto,
jurisprudencial en relación a los la sala consideró que la libertad
derechos colectivos que ahora de información y de prensa no es
destacamos. sólo un derecho individual, sino
también una libertad al servicio
387
Justicia Indígena
de la colectividad, que debe tener de un club campestre, en contra de

indudablemente mayor fuerza en la amenaza de aplicación de una
la medida en que se ejerce para norma de los estatutos sociales. La
trasladar a los ciudadanos datos u Sala consideró que los solicitantes
opiniones que pueden enriquecer del amparo no actuaban en nombre
a la opinión pública y el debate de una colectividad, puesto que la
democrático. norma derivaba de la asociación
civil, o por lo menos de un sector
Derecho a la participación y el mayoritario de la misma.
sufragio
Salarios iguales para todos
En el proceso # 0085, la Sala
Electoral se pronunció en sentencia En el proceso # 01-0314 la Sala
del 25 de agosto de 2000, acerca de Constitucional se pronunció en
un recurso de interpretación de una sentencia del 17 de mayo de
disposición de la Ley Orgánica del 2001, sobre una acción ejercida
Sufragio y Participación Política por la Defensoría del Pueblo, en
ejercida por representantes de la contra de empresas del sector
Defensoría del Pueblo. Señala eléctrico. La Sala consideró que
la Sala que los derechos a la dicho organismo no actuaba en
participación política y al sufragio, defensa de derechos e intereses
consagrados en los artículos 62 y colectivos de una profesión o
63 del texto fundamental, forman gremio profesional que, al tener
parte de los derechos o intereses características y aspiraciones
colectivos y difusos, puesto que comunes, persiguen los intereses
permiten la satisfacción progresiva de grupo en forma unificada. La
y concreta de los derechos y acción de amparo tenía por objeto
garantías constitucionales que obtener el pago de salarios iguales
protegen a la sociedad como ente por iguales trabajos, el pago de
colectivo. las prestaciones sociales, intereses
moratorios y legales, así como con
Interés privado no es colectivo la celebración de una Convención
Colectiva de Trabajo y el
En el proceso # 000003, la Sala cumplimiento de la Convención
Electoral del Tribunal Supremo de Colectiva vigente.
Justicia, se pronunció el 25 de enero
de 2001, acerca de una acción de
amparo interpuesta por miembros
388
Usuarios del sistema financiero extensión de efectos “ultra parte”

por la identidad de situaciones
En el proceso # 01-1274 la Sala jurídicas en que se encontraban
Constitucional se pronunció en quienes no habían sido partes en
sentencia del 24 de enero de otro proceso judicial.
2002, acerca de la acción ejercida
por una asociación de deudores Ley reformatoria al IVA afecta a
hipotecarios. La Sala consideró necesidades indispensables
que se encontraban comprometidos
derechos o intereses difusos o En el proceso # 03-0124 la Sala
colectivos de los usuarios del Constitucional del Tribunal
sistema financiero. En la misma Supremo de Justicia se pronunció
causa, en sentencia del 24 de en sentencia del 13 de marzo de
mayo de 2002 la Sala consideró 2003 acerca de una acción de
que el lapso preclusivo para pedir amparo interpuesta en contra de
las aclaraciones y ampliaciones, una norma de la Ley de Reforma
contemplado en el artículo 252 del Parcial de la Ley que establece
Código de Procedimiento Civil, el Impuesto al Valor Agregado.
no puede aplicarse estrictamente Estimó la Sala que los derechos
en los casos donde se ventilan constitucionales denunciados
derechos e intereses difusos o como supuestamente lesionados
colectivos. correspondían a la categoría de
derechos colectivos o difusos, en
Inclusión de docentes en registro la medida que se identificaban con
electoral bienes que resultan inseparables
de los derechos e intereses de
En el proceso # 02-000036, la Sala todas aquellas personas naturales
Electoral del Tribunal Supremo de o jurídicas que habitan o residen
Justicia se pronunció en sentencia en el territorio de la República
del 6 de mayo de 2002, acerca de de Venezuela y que son sujetos
la acción de amparo interpuesta pasivos del impuesto al valor
en contra de la omisión de incluir agregado, en particular, los
determinados docentes en un prestadores y receptores de los
registro electoral. A pesar que en servicios médicos-asistenciales,
la acción no se encontraban en odontológicos, de cirugía y
juego derechos o intereses difusos hospitalización de índole privada.
o colectivos, sin embargo, se podía
considerar la procedencia de la
389
Justicia Indígena
Derecho a tener bienes y servicios por la empresa Petróleos de

de calidad Venezuela, S.A. (PDVSA), en
contra de Informática, Negocios
En el proceso # 02-2033 la Sala y Tecnología, S.A. -INTESA- La
Constitucional se pronunció en Sala consideró que se estaba en
sentencia del 15 de mayo de presencia de una acción destinada
2003, acerca de una acción de a la protección de intereses de
amparo interpuesta por la presunta la sociedad –en particular en
violación a los derechos a una el ámbito de los denominados
vivienda adecuada, a la salud, a intereses difusos-. Agregó
disponer de bienes y servicios de que la empresa tiene su origen
calidad y a un ambiente seguro, precisamente en la procura de un
sano y ecológicamente equilibrado, nivel de vida elevado, al cual tienen
en razón de que en su comunidad, derecho los venezolanos, como
existía un inadecuado tratamiento consecuencia de las riquezas que
de aguas residuales, lo cual había tiene el país y que, bien explotadas
generado el colapso de las lagunas y aprovechadas, deben servir para
de oxidación. La Sala consideró alcanzar no sólo las necesidades
que tales derechos pertenecían de básicas de la población, sino
forma inescindible a la comunidad, incluso mucho más.
vinculados por un interés social
común, esto es, una satisfactoria Radiación electromagnética
calidad de vida, pues su ejercicio vulnera salud humana
por parte de sus titulares no puede
hacerse de manera exclusiva En el proceso # 02-3243 la Sala
y excluyente sin que afecte o Constitucional se pronunció en
restrinja de algún modo el ejercicio sentencia del 16 de junio de 2003
y goce de los mismos al resto de acerca de una acción interpuesta por
las personas que habitan en dicha un ciudadano en contra de varias
comunidad. empresas de telecomunicaciones,
para proteger al público usuario
Calidad de servicios de la telefonía celular en forma
activa y a los usuarios pasivos que
En el proceso # 03-1295 la Sala son impactados indirectamente
Constitucional se pronunció en por la radiación electromagnética,
sentencia del 5 de junio de 2003 tanto de los teléfonos móviles
acerca de la acción de amparo como de las antenas base. La
y de hábeas data interpuesta Sala consideró que la denuncia de
390
violación del derecho a la salud y legislación ambiental entre otros

a la vida del colectivo, constituía puntos. La sala declaró con
una acción ejercida con base en los lugar el recurso disponiendo a las
derechos o intereses colectivos. autoridades demandadas en aras
de la seguridad y salud de quienes
Jurisprudencia en Costa Rica manipulan los desechos, facilitar
los instrumentos básicos de
Revisemos algunas resoluciones protección y se adopten las medidas
de la Sala Constitucional fiscalizadoras a las unidades que
costarricense transporten este tipo de desechos,
la ruta que deben seguir, horarios
Derecho a la vida, salud y medio con el fin de minimizar al máximo
ambiente equilibrado su impacto ambiental y su riesgo de
salud a las personas. Finalmente
En el proceso # 01-00506 la la sala condena a las entidades
Sala Constitucional de la Corte accionadas el pago de costas,
Suprema de Justicia, falló el 8 daños y perjuicios causados con
de marzo de 2002 en torno al los hechos que sirven de base a esta
amparo interpuesto por Egidio declaratoria, los que liquidarán
Gamboa Leiva, representante de la en ejecución de sentencia de lo
Asociación de Desarrollo Integral contenciosos administrativo.
de Río Azul y contra el Ministerio de
Salud, Medio Ambiente y Energía, Vigencia del derecho a la libertad
Seguro Social Municipalidad de de culto
San José, la empresa Berthier
de Costa Rica S. A. y otros por En el proceso # 01-012467 la
transportar al Relleno Sanitario de Sala Constitucional con fecha 22
Río Azul en forma incontrolada de marzo de 2002, ante el recurso
los desechos sólidos procedentes de amparo interpuesto por Ana
de los centros hospitalarios en Zeldón contra la Universidad de
vehículos municipales y de la Costa Rica, por haberse negado la
compañía Berthier que no cuentan prueba de reposición de Biología,
con permisos legales y lo hacen pese haber gestionado desde
en condiciones antitécnicas que el inicio ante las autoridades
contaminan. La defensa de los universitarias se permita rendir la
accionados fue no contar con prueba un día diferente al sábado,
presupuesto adecuado, haber por ser miembro activa de la
inobservado mínimamente la iglesia adventista, cuya fe prohíbe
391
Justicia Indígena
consagrar ese día de la semana la libertad de conciencia, que debe

para uso devocional, basada en el ser considerado como un derecho
principio cristiano de obediencia público subjetivo individual,
a la Biblia como norma de fe y esgrimido frente al estado, para
doctrina, lo que ha provocado exigirle abstención y protección
reprobar por segundo año la de ataques de otras personas o
materia anotada, más no de las entidades.
otras que si se los ha considerado.
Consiste en la posibilidad,
En efecto, la negativa se basó en el jurídicamente garantizada, de
informe de la oficina jurídica de la acomodar al sujeto, su conducta
entidad superior que fundamentaba religiosa y su forma de vida a lo que
no admitir la solicitud por satisfacer prescriba su propia convicción, sin
necesidades particulares de cada ser obliga a realizar cosa contraria
estudiante, que éste último tiene que a ella. En segundo lugar, se refiere
adaptarse al calendario académico, al plano social, la libertad de culto,
puesto que el estudiante debe que se traduce ene le derecho a
somete a la normativa universitaria practicar externamente la creencia
al momento de escoger la hecha propia...” Asimismo la
carrera, horarios, establecidos libertad de culto está garantizada
por la institución, por tanto el en la Constitución Política de
derecho de culto no debe obligar Costa Rica en sus artículo 75 y
a la administración ajustarse a guarda armonía con la Convención
estructuras, planes, horarios y Americana sobre Derechos
directrices a gustos, preferencias, Humanos en su artículo 12 que se
creencias y disponibilidad horaria refiere a la libertad de conciencia
de distintos grupos religiosos que y religión en la que se destaca “la
existan en el país. libertad de profesar y divulgar
su religión o sus creencias,
Sin duda el tema fue individual o colectivamente, tanto
extremadamente complejo para en público como en privado” Con
lo cual la sala se sustentaba en estos antecedentes la negativa de
otra resolución similar en la la Universidad costarricense a
que consideraba “... la libertad realizar un examen de reposición a
religiosa en su concepto genérico, la recurrente pese a que su religión
un haz complejo de facultades. En limita la realización de actividades
este sentido, en primer lugar se educativas los días sábados, afecta
refiere al plano individual, es decir, el derecho a practicar los actos
392
de culto propios de una creencia del estudio realizado por el Fondo

de la recurrente, condicionando Monetario Internacional, cuyo
y obstaculizando sus derechos informe reflejaría la visión que
como estudiante, así la entidad tiene este organismo internacional
universitaria ha irrespetado ese sobre Costa Rica.
deber de cooperación y de no
injerencia externa por parte de los En efecto la contestación a la acción
poderes públicos en las actividades del organismo estatal fue que hay
de la creencia religiosa por tanto una tradición en el Banco Central
la sala dispone al rector de la que la mayoría de estos informes
universidad acoger la petición no se publican, tampoco existe
de la recurrente a fin de que no solicitudes de petición de dichos
se le obligue a realizar exámenes documentos y de acuerdo al artículo
los sábados, dado que ello va IV del Convenio Constitutivo del
contra la fe religiosa limitando Fondo Monetario Internacional
y restringiendo la libertad de son resultados de análisis de
culto tutelado en el Art. 75 de la supervisión llevado a cabo por
Carta Magna mandando a pagar ese organismo internacional en
las costas, daños y perjuicios torno apolíticas cambiarias de los
causados. países miembros y cuyos informes
son posteriormente elevados al
La negativa en entregar el directorio del Banco y no para
informe del FMI vulnera el someterlos directamente al país
derecho a la información objeto de estudio, así al amparo
de lo que dispone la sección 4 y
En el proceso #02-000808 la Sala 5 del artículo IX del convenio los
constitucional ante el recurso informes son de uso exclusivo
solicitado por Carlos Manuel del FMI. La sala para dictar su
Navarro, en calidad de Secretario fallo considera que el derecho a la
General del sindicato del Ministerio información es uno de los derechos
de Hacienda, coadyuvado por del ser humano y está referido a
el Otto Guevara, diputado de la una libertad pública individual
nación que también obtuvo la cuyo respeto debe ser propiciado
negativa y que dedujo amparo por el propio Estado, ese derecho
coadyuvante contra el presidente es a la vez un derecho social cuya
del Banco Central de Costa Rica tutela, ejercicio y respeto se hace
por la negativa en brindar la indispensable para que el ciudadano
información sobre los resultados tome parte activa en las tareas
393
Justicia Indígena
públicas y pueda así participar en

las tomas de decisiones que afecta
a la colectividad, por tanto es un
derecho humano inalienable e
indispensable para la participación.
El derecho a la información
distingue tres facultades esenciales
de quienes lo ejercen: la facultad
de recibir información, investigar
y difundir informaciones
constituyendo un pilar de una
sociedad libre y democrática, en
consecuencia en el presente caso
se ha lesionado el derecho a la
información ordenando en forma
inmediata al presidente del Banco
Central entregar tal informe a los
recurrentes, así como a todos los
medios de comunicación para que
difunda en forma verás y objetiva,
asimismo al pago de costas, daños y
perjuicio ene la vía administrativa.
394
395
Justicia Indígena
“La comunidad es más que la suma de individualidades, es

unidad, diversidad, poder, autoridad, solidaridad, reciprocidad,
complementariedad, integralidad, es vivir, convivir, convidar, inspirados
en el Allí Sumak Kawsay”
396
CAPITULO DECIMO tienen derechos de igualdad

como cualquier ciudadano del
Convenio Estado. Así como también se les
reconocieron derechos específicos
Sobre pueblos indígenas y como la tierra, la educación en
tribales en países independientes su lengua, se reconoce el derecho
consuetudinario, sus costumbres y
El Convenio sobre los pueblos tradiciones que se aplican para la
indígenas y tribales, conocido solución de los conflictos.
como Convenio 169 de la OIT
fue dictado en Ginebra el 27 de Además el convenio 107 tiene
junio de 1989, en su septuagésima como antecedente la Declaración
sexta reunión y tiene como Universal de los Derechos
antecedentes las normas que Humanos, el Pacto Internacional
contenía el Convenio 107 de 1957, de Derecho Económicos, Sociales
instrumento jurídico que alumbró y Culturales, el Pacto Internacional
en una época donde predominaba de Derechos Civiles y Políticas y
la política integracionista, donde de numerosos instrumentos sobre
asumían la concepción liberal la prevención de la discriminación.
individualista que consideraba a Instrumento jurídico que nace con
los indígenas como ciudadanos la colaboración de las Naciones
carentes de identidad por lo tanto Unidas, de la Organización de
aún no gozaban de derechos las Naciones Unidas para la
colectivos que les permitiera agricultura y la Alimentación, de
reafirmar su identidad como la Organización de las Naciones
colectivos sociales, por lo que estos Unidas por la Educación, la
derechos colectivos reconocidos a Ciencia y la Cultura, de la
nivel internacional se estrellaban Organización Mundial de la Salud,
con la hegemonía estatal que los así como del Instituto Indigenista
excluía. Interamericano.
El convenio 107 sirvió de base En efecto, el Convenio 169 es el

para afinar el siguiente instrumento primer instrumento de derecho
jurídico y lo que es más en éste ya internacional que se refiere al
aparece el concepto de “población sujeto colectivo culturalmente
indígena” como colectividad diferenciado, es decir, su aportación
a nivel internacional, y los histórica es el reconocimiento de la
miembros de estas poblaciones existencia de los pueblos indígenas
397
Justicia Indígena
como sujetos de derecho aunque ningún tipo de restricción, incluso

con serias restricciones. como elemental atenuación a los
El jurista mexicano Damián genocidios cometidos por los
Camacho Guzmán, indica que conquistadores y colonizadores.
al interior de la OIT la discusión
fue intensa y extremadamente Desventajosamente triunfó la tesis
complicada para la elaboración y estatal y empresarial aceptando el
aprobación del convenio 169. término pueblo pero limitándose el
ejercicio de la autodeterminación
El término pueblos provocó una por parte de los pueblos indígenas al
polémica determinante, por un quedar reducido el término pueblos
lado los gobiernos y empleadores en el instrumento internacional en
quienes advertían que a los pueblos cuestión en el punto 3 del artículo
indígenas no debería dárseles el 1 al establecer lo siguiente: “La
trato de “pueblos” que en derecho utilización del término ‘pueblos’
internacional se puede interpretar en este Convenio no deberá
como “nación” y ello implicaba interpretarse en el sentido que
secesión, desmembración, guerra tenga implicación alguna en lo que
civil, posibilitaba hacer valer el atañe a los derechos que pueda
derecho de la libre determinación conferirse a dicho término en el
establecido en la Carta Internacional derecho internacional”.
de Derechos Humanos y el tinte
político que pudieran darse, El convenio 169 de la OIT en
por lo que proponían el uso del sus considerandos enfatizan la
término “poblaciones” –como asimilación de la que han sido
en el convenio 107- o, en todo objeto los pueblos originarios, la
caso, que se determinara el uso necesidad que éstos asuman el
restringido del derecho alcanzado. control de sus propias instituciones
El otro sector, encabezado por los y formas de vida y de su
trabajadores y escasos delegados desarrollo económico, mantener
de pueblos indígenas planteaba y fortalecer sus identidades,
que el término es inherente normas, costumbres, lenguas y
a comunidades indígenas, religiones, dentro del marco de los
colectividades socioculturales y Estados en que viven; denuncian
que debía de respetarse por el propio la discriminación que sufren de
derecho de ser pueblos originarios quienes no son indígenas. Se
y aspirar como cualquier otro rescata la particular contribución
pueblo a la autodeterminación sin de los pueblos indígenas y
398
tribales a la diversidad cultural, a pueblos indígenas que descienden

la armonía social y ecológica de de poblaciones que habitaron
la humanidad, la cooperación y en una determinada jurisdicción
comprensión internacionales. en la época de la conquista o
colonización o del establecimiento
Sujetos del convenio: indígenas y de las actuales fronteras estatales,
tribales sin importar la situación jurídica,
no obstante mantienen sus
Uno de los mayores problemas genuinas instituciones sociales,
de debate a veces caldeado ha culturales, políticas y económicas
sido la definición de indígena, en forma total o parcial, la clave
para unos es la descendencia es el sometimiento que sufrieron
biológica, la permanencia en los pueblos originarios por parte
el territorio históricamente, los de conquistadores, colonizadores
usos y la práctica de costumbres y ahora podemos agregar
de los pueblos originarios, en neocolonizadores.
definitiva la situación objetiva,
mientras que para otro sector Preciso es diferenciar entre un
y fundamentalmente para los pueblo tribal con el indígena y
sectores indígenas es el elemento que por cierto tienen muchas
subjetivo, es decir la conciencia coincidencias, practicar una cultura
de considerarse parte del pueblo similar, contar con instituciones
indígena, su identificación a parecidas, ser históricos, es decir
la visión, costumbres, valores, ser originarios, haber estado antes
prácticas de la comunidad. de la conquista y colonización, sin
embargo es el elemento político lo
Con la finalidad de evitar que diferencia fundamentalmente
elucubraciones el primer artículo del entre uno y otro, los pueblos
Convenio 169 de la OIT establece indígenas a diferencia de los
quienes son sujetos, beneficiarios o tribales sufrieron los despiadados
para quienes se legisló el presente despojos, atropellos de su cultura,
instrumento jurídico estableciendo lengua y más derechos por parte
2 posibilidades. La primera de los agresores que tenían la
precisa a los pueblos tribales misión de arrasar con la resistencia
que tiene particulares formas indígena.
sociales, culturales y económicas
que difieren de otros sectores Ahora el convenio inserta dos
del Estado y la segunda a los numerales en el primer artículo
399
Justicia Indígena
para precisar que es la conciencia 1. a) A los pueblos tribales

de identidad indígena o tribal en países independientes, cuyas
y la que determina a qué grupo condiciones sociales, económicas
pertenece, fortaleciendo el
elemento subjetivo del individuo, y culturales les distingan de
su voluntad, deseo firme de otros sectores de la colectividad
adherirse a las prácticas ancestrales nacional, y que estén regidos total
de un determinado grupo. Como y parcialmente por sus propias
se analizó pueden existir indígenas costumbres o tradiciones o por una
que renieguen su identidad, por legislación especial;
tanto no son considerados como
tales; o también individuos que no b) A los pueblos en países
tengan ninguna rasgo biológico de independientes, considerados
indígena sin embargo se encuentran indígenas por el hecho de descender
cohesionados por vínculos de de poblaciones que habitaban en el
parentesco (cónyuges de una país o en una región geográfica a la
indígena) o simplemente practique que pertenece el país en la época
sus usos, tradiciones, costumbres y de la conquista o la colonización
más elementos sociales, culturales, o del establecimiento de las
económicos, políticos y son actuales fronteras estatales y que,
considerados indígenas por la cualquiera que sea su situación
conciencia de identidad que estos jurídica, conservan todas sus
demuestren y sean aceptados propias instituciones sociales,
por las comunidades a las que económicas, culturales y políticas,
pertenecen. o parte de ellas.
Finalmente aclara el alcance del 2. La conciencia de su

término “pueblo” en el presente identidad indígena o tribal
documento, el mismo que no será deberá considerarse un criterio
considerado como en el campo del fundamental para determinar
derecho internacional, en definitiva los grupos a los que se aplican
lo que advierte es no confundir al las disposiciones del presente
pueblo con Estado. Revisemos el Convenio.
texto del Convenio:
3. La utilización del término
Artículo 1 <<pueblos>>en este Convenio no
deberá interpretarse en el sentido
“El presente Convenio se aplica: que tenga implicación alguna en
400
lo que atañe a los derechos que 2. - Esta acción deberá incluir

puedan conferirse a dicho término medidas:
en el derecho internacional.”
a) Que aseguren a los
Proscripción de discriminaciones miembros de dichos pueblos gozar,
en pie de igualdad, de los derechos
En su primera parte obliga a y oportunidades que la legislación
los gobiernos oficiales de los nacional otorga a los demás
Estados nacionales a desarrollar miembros de la población;
acciones conjuntas con los pueblos
originarios a proteger –preservar- b) Que promuevan la plena
sus derechos, se entiende a la efectividad de los derechos
libre determinación a su derecho sociales, económicos y culturales
consuetudinario, su idioma, de estos pueblos, respetando su
en definitiva a todo que podría identidad social y cultural, sus
vulnerar los derechos de los costumbres y tradiciones, y sus
pueblos indígenas. Las acciones instituciones;
que se menciona, más adelante son
expresas y lo que busca es eliminar c) Que ayuden a los miembros
discriminaciones, capaz que no de los pueblos interesados a
vuelvan a presentarse exclusiones eliminar las diferencias socio-
racistas de ninguna naturaleza y económicas que puedan existir
ser considerados igual que el resto entre los miembros indígenas y los
de la población del Estado nacional demás miembros de la comunidad
procurando una convivencia de nacional, de una manera compatible
culturas diversas. Así dispone el con sus aspiraciones y formas de
siguiente texto: vida.”
Artículo 2 Ejercicio de los derechos

humanos
“1. - Los gobiernos deberán asumir
la responsabilidad de desarrollar ElArtículo 3 declara el goce pleno de
con la participación de los pueblos los derechos humanos y libertades
interesados una acción coordinada fundamentales sin impedimento de
y sistemática con miras a proteger ninguna naturaleza, no obstante los
los derechos de esos pueblos derechos humanos igualmente hay
y garantizar el respeto de su que entender, interpretar y aplicar
integridad. en función al gran horizonte de
401
Justicia Indígena
la interculturalidad, a saber no Convenio 169 de la OIT a los

es igual una norma de derecho pueblos originarios es fundamental,
humano en un pueblo de occidente expresamente declara las medidas
que en otro de oriente, musulmán o como especiales para salvaguardar
andino, o un tema más concreto el en su integridad no solamente
derecho a la identidad en occidente a las personas, sino además a
posiblemente no vulnera su derecho las instituciones –asambleas,
humano, mientras que para los cabildos, consejos de ancianos,
pueblos indígenas viene a ser una etc.- el trabajo solidario y colectivo
violación flagrante a un derecho sintetizado fundamentalmente en
humano protegido llegando incluso la minka, las culturas traducidos
a considerarse como etnocidio, en todas las manifestaciones
similar al genocidio. tangibles e intangibles que los
pueblos originarios los posee y el
Artículo 3 medio ambiente que aparece en
forma revolucionaria por primera
“1. - Los pueblos indígenas y vez en este instrumento jurídico,
tribales deberá gozar plenamente de puesto que antes se consideraba al
los derechos humanos y libertades campesino, indígena ser el causante
fundamentales sin obstáculos ni del deterioro de la naturaleza,
discriminación. Las disposiciones hoy pese a algunos ignoritos que
de este Convenio se aplicarán sin no faltan en forma irresponsable
discriminación a los hombres y empírica y trasnochadamente
mujeres de estos pueblos. inculpan a los campesinos e
indígenas la quema de montes,
2. - No deberá emplearse ninguna chaparros y cerros, supuestamente
forma de fuerza o de coerción que para atraer la lluvia en los campos,
viole los derechos humanos y las inculpación por demás ignara o
libertades fundamentales de los perversa; las quemas se originan
pueblos interesados, incluyendo por la presencia de vidrios y latas
los derechos contenidos en el arrojadas por turistas y pescadores
presente Convenio.” que acuden a los cerros, activados
por el calor que irradia el sol
y en otras por el fuego que
Medidas que garanticen las activan los mismos visitantes
instituciones indígenas para contrarrestar el frío de las
alturas y solo excepcionalmente
La protección que otorga el por campesinos que no pueden
402
controlar el fuego prendido para 3. - El goce sin discriminación de los

el desmonte de su predio para derechos generales de ciudadanía
cultivo y pastero que requieren no deberá sufrir menoscabo
por necesidad de supervivencia, alguno como consecuencia de tales
pero jamás por atraer las lluvias, medidas especiales.”
teoría trasnochada fabricada por
adversarios de indígenas que no El artículo siguiente obliga y
hace sino desvelar el racismo reitera a los Estados nacionales a
enquistado secularmente. La reconocer y proteger los principios
realidad es otra, el hombre y más y prácticas de diferente índole de
precisamente la mujer del campo los pueblos indígenas, insistiendo
es la primera y mejor ecologista en los consensos que deben guiar
evidenciada hasta la saciedad; por cualquier medida a adoptarse.
tanto, el Estado debe brindar todo
el apoyo posible como garantía de Artículo 5
equilibrio ecológico. Finalmente
todas las medidas que adopten “Al aplicar las disposiciones del
los gobiernos no solo que deben presente Convenio:
ser concertadas con los pueblos
originarios, sino que en caso de a) Deberán reconocerse y
desacuerdo tácitamente se otorga protegerse los valores y prácticas
el derecho a veto a determinadas sociales, culturales, religiosas
medidas que eventualmente y espirituales propios de dichos
vulnere a la comunidad o integrante pueblos y deberá tomarse
de la misma. debidamente en consideración la
índole de los problemas que se
Artículo 4 les plantean tanto colectivamente
como individualmente;
1. - Deberán adoptarse las medidas
especiales que se precisen para b) Deberán adoptarse, con
salvaguardar las personas, las la participación y coordinación
instituciones, los bienes, el trabajo, de los pueblos interesados,
las culturas y el medio ambiente de medidas encaminadas a allanar
los pueblos interesados. las dificultades que experimentan
2. - Tales medidas especiales no dichos pueblos al afrontar nuevas
deberán ser contrarias a los deseos condiciones de vida y de trabajo.”
expresados libremente por los La disposición transcrita declara
pueblos interesados. la participación de los pueblos
403
Justicia Indígena
indígenas en la toma de decisiones lengua, horarios, lugares, fechas,

y concertaciones con los gobiernos etc. sin intromisiones y menos
oficiales, lo que se destaca en imposiciones, una injerencia
esta norma es la adopción de externa sería aplicar métodos
mecanismos apropiados para ser diferentes a las practicadas en
consultados, así como utilizar las comunidades. El objetivo
el medio legítimo para tal fin, es alcanzar el consentimiento,
esto es a través de la dirigencia su asentimiento, la voluntad
y sus líderes o instituciones de de aceptación o no a una ley,
gobierno comunitario. Finalmente acto o proyecto determinado.
compromete a los gobiernos De acuerdo a lo dispuesto en el
financiar los planes de desarrollo y presente instrumento internacional
consulta que requieran de recursos. su cumplimiento es imperativo,
obligatorio y su inobservancia
Derecho a consulta acarrearía nulidad de lo actuado,
además a la luz de la interpretación
Un derecho fundamental que jurídica es vinculante, por tanto
garantiza la participación de no puede alegarse que a falta
los pueblos interesados en los de aceptación de la comunidad
asuntos que los implique es el el gobierno tiene la decisión
“derecho de consulta”, mediante final puesto que la norma es
procedimientos apropiados y explícita si no hay aceptación de
a través de sus instituciones la comunidad indígena no hay el
representativas, cada vez que proyecto, es irrealizable, inviable
se pretendan generar medidas jurídicamente.
legislativas o administrativas
que los atañen, estas consultas El derecho a la Consulta Previa
deberán hacerse bajo los principios es un derecho para los pueblos
de buena fe y de una manera indígenas, es un derecho
apropiada a las circunstancias para colectivo de autodeterminación,
llegar a un consentimiento acerca reconocido por dos instrumentos
de las medidas propuestas. La internacionales: el Convenio No.
consulta debe ser libre, informada, 169 de la OIT. La Organización
sin restricciones de ninguna Internacional del Trabajo fue el
naturaleza, usando los mecanismos primer organismo internacional
propios de las comunidades, que se ocupó de las cuestiones
es decir respetando sus indígenas. Desde su creación en
particularidades en los procesos, 1919, la OIT ha defendido los
404
derechos sociales y económicos

de los grupos cuyas costumbres,
tradiciones, instituciones o idioma
los separan de otros sectores de
las comunidades nacionales. En
1953, la OIT publicó un estudio
sobre poblaciones indígenas y en
1957 adoptó el Convenio No 107
y Recomendación No 104 sobre
la protección e integración de las
poblaciones indígenas y tribales.
En junio de 1989, la Conferencia
Internacional del Trabajo aprobó el
Convenio No. 169 sobre Pueblos
Indígenas y Tribales en Países
independientes. Este nuevo
instrumento elimina las actitudes
paternalistas y de asimilación
frente a las poblaciones indígenas,
reflejadas en el Convenio No. 107.
El Convenio No. 169 es un
tratado internacional vinculante,
que, una vez ratificado, se
incorpora al derecho interno
de cada Estado suscriptor.
Su violación compromete la
responsabilidad internacional del
Estado que ratificó el instrumento
internacional. Al ser un tratado de
derechos humanos, se le reconoce
un valor constitucional en muchos
países de Latinoamérica, por lo
que sus disposiciones son exigibles
ante los tribunales nacionales e
internacionales.
Los países que ha ratificado el
Convenio son los siguientes:
405
Justicia Indígena
País Fecha de ratificación

Argentina 03-07-2000
Bolivia 11-12-1991
Brasil 25-07-2002
Chile 15-09-2008
Colombia 07-08-1991
Costa Rica 02-04-1993
Dinamarca 22-02-1996
Dominica 25-06-2002
Ecuador 15-05-1998
Fidji 03-03-1998
Guatemala 05-06-1996
Honduras 28-03-1119
México 05-09-1990
Nepal 14-09-2007
Países Bajos 02-02-1998
Noruega 19-06-1990
Paraguay 10-08-1993
Perú 02-02-1994
España 15-02-2007
República Bolivariana de Venezuela 22-05-2002
A diferencia del Convenio No. Estado. El Convenio 169 de la OIT

107 de la OIT que procuraba a los reconoce fundamentalmente a los
pueblos indígenas ir adaptándose a pueblos indígenas como entidades
las exigencias del mundo accidental permanentes, con autodecisión,
(asimilación); el Convenio No. autocontrol y autorregulación.
169 de la OIT propicia un trato
especial de absoluto respeto a Revisemos sus disposiciones:
la tradición, historia y acervo
cultural de los pueblos indígenas. Artículo 6
Es importante precisar que los “1. - Al aplicar las disposiciones
pueblos indígenas tienen la plena del presente Convenio los
capacidad para decidir su destino gobiernos deberán:
y construir su visión en un marco a) Consultar a los
integral de reconocimiento, pueblos interesados, mediante
protección y promoción del procedimientos apropiados y
406
en particular a través de sus interesados a los recursos naturales

instituciones representativas, existentes en sus tierras deberán
cada vez que se prevean medidas protegerse especialmente. Estos
legislativas o administrativas derechos comprenden los derechos
susceptibles de afectarles de sus pueblos a participar en
directamente; la utilización, administración y
conservación de dichos recursos”.
b) Establecer los medios a
través de los cuales los pueblos 2. “En caso de que pertenezcan
interesados puedan participar al Estado la propiedad de los
libremente, por lo menos en la minerales o de los recursos del
misma medida que otros sectores de subsuelo, o tengan derechos
la población, y a todos los niveles sobre otros recursos existentes
en la adopción de decisiones en las tierras, los gobiernos
en instituciones selectivas y en deberán establecer o mantener
organismos administrativos y procedimientos con miras
de otra índole responsable de a consultar a los pueblos
políticas y programas que les interesados, a fin de determinar
conciernen; si los intereses de esos pueblos
serian perjudicados, y en qué
c) Establecer los medios medida antes de emprender o
para el pleno desarrollo de las autorizar cualquier programa de
instituciones e iniciativas de esos prospección o explotación de los
pueblos, y en los casos apropiados recursos existentes en sus tierras.
proporcionar los recursos Los pueblos interesados deberán
necesarios para ese fin. participar siempre que sea posible
en los beneficios que reporten
2. - Las consultas llevadas a cabo tales actividades, y percibir
en aplicación de este Convenio una indemnización equitativa
deberán efectuarse de buena fe y por cualquier daño que puedan
de una manera apropiada a las sufrir como resultado de esas
circunstancias, con la finalidad actividades”.
de llegar a un acuerdo o lograr
el consentimiento acerca de las Queda claro que por mandato
medidas propuestas.” constitucional el Estado
ecuatoriano es el titular de los
Articulo 15. recursos naturales no renovables,
1. “Los derechos de los pueblos sin embargo de conformidad
407
Justicia Indígena
con lo que establecen este programas de prospección,

articulo del Convenio 169 de la explotación y comercialización de
OIT, que goza de la categoría recursos naturales no renovable
constitucional al formar parte que se encuentra en sus tierras. De
del bloque de constitucionalidad, igual manera la realización de estas
debe asumirse por parte del Estado actividades influyen directamente
un procedimiento a los pueblos sobre su vida, pudiendo afectarles
y nacionalidades puesto que las ambiental, social, cultural y
actividades mineras afectarían espiritualmente.
directamente sobre su territorio y
forma de convivencia. Otro instrumento jurídico
internacional es la Declaración
El mecanismo de la consulta de Naciones Unidas sobre los
propende a incluir a las Derechos de los Pueblos Indígenas
comunidades dentro de la que fue aprobado en la Asamblea
promulgación de una ley, la misma General de la ONU el 13 de
que al ser entendida como una septiembre de 2007, luego de una
extensión de la voluntad soberana, iniciativa de consulta, impulsada
tiende a la participación de grupos por México, Perú y Guatemala
o colectivos sobre los cuales podría y su posterior apoyo de 143
tener afectación, es por ello que la países que votaron a favor, 4 en
consulta previa, libre e informada, contra (Australia, Canadá, Nueva
así como la consulta prelegislativa Zelanda y Estados Unidos) y hubo
a las colectividades y pueblos 11 abstenciones; 34 Estados no
indígenas resulta imperante dentro estuvieron presentes en la votación.
de una democracia participativa e
inclusiva. La declaración reconoce el
tratamiento igualitario que se
Empero, aquel procedimiento de debe dar a los miembros de
consulta debe operar no como pueblos indígenas en relación
un simple formalismo sino que con los demás ciudadanos de
en un papel tutelar que debe cada país, libres de toda forma de
producirse mediante un diálogo discriminación, a la vez, reconoce
permanente sobre los asuntos que el derecho de los pueblos indígena,
les pueda causar alguna afectación; si así lo deciden de considerarse así
consecuentemente la consulta mismos diferentes y ser respetados
previa amerita una permanente como tales. En ese sentido, la
información sobre planes y Declaración cautela su derecho a
408
la paz y seguridad, como pueblos cooperación de buena fe con los

distintos y rechaza todo acto de pueblos indígenas interesados
violencia en su contra. por medio de sus instituciones
representativas antes de adoptar
La declaración reafirma el derecho y aplicar medidas legislativas o
de los pueblos indígenas de administrativas que los afecten, a
promover y hacer respetar sus fin de obtener su consentimiento
estructuras internas, culturas y libre, previo e informado”.
tradiciones, instituciones, según
sus necesidades e intereses, pero Artículo 38.- “Los Estados, en
hace especial énfasis en el respeto consulta y cooperación con los
al derecho de los pueblos indígenas pueblos indígenas, adoptarán las
a sus tierras, territorios y recursos. medidas apropiadas, incluidas
medidas legislativas, para
La Declaración confirma la alcanzar los fines de la presente
obligación de los Estados de Declaración”.
consultar a los pueblos indígenas
antes de adoptar y aplicar medidas Adicionalmente los artículos 8,
legislativas y administrativas 10, 11, 19, 23, 25, 26, 29, 32 de
que los afecten, para obtener la Declaración de las Naciones
su consentimiento previo, libre Unidas sobre los Derechos de los
e informado. Esencialmente, Pueblos Indígenas, que prescribe
la Declaración condena la la institución de la consulta previa
discriminación contra los pueblos en los que es necesario destacar
indígenas, promueve su efectiva que no hace referencia a una
y plena participación en todos simple consulta sino que algo más
los temas relacionados a estos, la consulta es vinculante donde se
así como el derecho a mantener considera el consentimiento, es
su identidad cultural y adoptar decir la aceptación o no sobre un
sus propias decisiones libre de acto normativo como en el presente
cualquier injerencia externa caso es un acto legislativo que no
de acuerdo a su cosmogénesis, contó con la participación y menos
cosmovisión y cosmovivencia. decisión de las comunidades,
Anotamos las disposiciones que pueblos y nacionalidades
atañen a la consulta: indígenas.
Artículo 19.- “Los Estados El reconocimiento de que la

celebrarán consultas y consulta no se agota con la mera
409
Justicia Indígena
información o difusión pública colombiano es que la omisión del

de la medida, pues la consulta deber de consulta previa constituye
no es mero trámite de audiencia un vicio de inconstitucionalidad
o de información. De acuerdo “que se proyecta sobre el
con las recomendaciones de la contenido material de la norma
OIT, la celebración de audiencias objeto de examen”. En el caso de
con representantes indígenas no la ley de Minería con los pueblos
se ajusta por ese solo hecho al indígenas en el Ecuador se ha
concepto de consulta prelegislativa traducido automáticamente en
establecido en el convenio 169, una inconstitucionalidad absoluta
la consulta debe ser un proceso de la Ley por omitir la consulta
sistemático de negociación que prelegislativa que para nacer
implique un genuino dialogo válidamente a la existencia jurídica
con los representantes legítimos tendría que pasar de nuevo por el
de las partes, la existencia de un trámite legislativo luego de ser
intercambio genuino de posiciones discutida con las nacionalidades
el deseo sincero de llegar a un indígenas.
acuerdo y la buena fe.
Otro criterio establecido por la
James Anaya pone el caso de la
91
Corte colombiana se refiere a la
reforma constitucional mexicana afectación directa de una medida
de 2001 donde se mantuvieron legislativa sobre los derechos de
reuniones y audiencias ante los pueblos indígenas en razón
el Congreso Federal con de su contenido material. La
representantes indígenas, que si bien cita transcrita supra es parte de
permitieron a sus representantes la sentencia que trató de la ley
expresar ciertas opciones sobre el Forestal colombiana, ley que, pese
proyecto de reforma, en la medida a no incluir de manera expresa
en que dichas audiencias no fueron disposiciones orientadas a regular
sistemáticamente organizadas, no los derechos de los pueblos
se pueden catalogar de consultas indígenas, regula la explotación de
en términos del convenio 169 de los bosques nativos colombianos,
la OIT. que en su mayoría están ubicados
en tierras indígenas de aquel
Lo que ha concluido el Tribunal país. De esta manera, aunque no
reconocido por la ley Forestal, la
91 Ex relator de las Naciones Unidas Corte Constitucional de Colombia
que ha visitado varios países monitoreando el entendió que aquella medida
cumplimiento de instrumento internacionales
410
legislativa afectaba materialmente espiritual del que deben gozar

los derechos de los pueblos plenamente para preservar su
indígenas. La Corte Colombiana, legado cultural y transmitirlo a las
en aquel caso, entendió que la generaciones futuras.
consulta previa durante el proceso
de elaboración de la ley era Asimismo en países como
condición sine qua non para la Colombia o Costa Rica, el
vigencia de la ley forestal. incumplimiento de la consulta y
sus requisitos esenciales implica la
Es importante resaltar que de los nulidad de derecho público de los
10 casos que la Corte Colombiana procedimientos, actos y medidas
ha revisado sobre la consulta adoptadas.
prelegislativa, en 9 de ellos
decidió que la falta de consulta es Si bien el artículo 6 del Convenio
un vicio legal que sólo repara con 169 establece el deber genérico
la expedición de una nueva ley, en de los Estados en relación con las
consulta con los pueblos indígenas. “medidas legislativas susceptibles
de afectarles directamente”, debe
Las decisiones de la Corte al entenderse que dichas medidas
respecto se han basado en la legislativas incluyen también los
relación especial que los integrantes procesos de elaboración o reformas
de los pueblos indígenas y triviales de normas constitucionales. En
tienen con su territorio, y en la este sentido se han pronunciado los
necesidad de proteger su derecho órganos normativos de la OIT, que
a ese territorio a fin de garantizar han interpretado que las reformas
la supervivencia física y cultural constitucionales constituyen
de dichos pueblos. En este sentido, medidas legislativas en el sentido
la Corte ha afirmado que: la del artículo 6 y por lo tanto, entran
estrecha relación que los indígenas indiscutiblemente en el ámbito de
mantienen con la tierra debe de ser este artículo del convenio.
reconocida y comprendida como la
base fundamental de sus culturas, Asimismo, la jurisprudencia de los
su vida espiritual, su integridad y su órganos de tratados de Naciones
supervivencia económica. Para las Unidas ha elaborado la obligación
comunidades indígenas la relación de consulta a los pueblos indígenas
con la tierra no es meramente una en su interpretación de algunos de
cuestión de posesión y producción los principales internacionales de
sino un elemento material y los derechos humanos sostenidos
411
Justicia Indígena
en tratados de los que Ecuador es para, al menos tener la posibilidad

suscriptor. Por su parte, la Corte de llegar a acuerdos.
Interamericana, en aplicación de
las disposiciones de la Convención Por su parte, la Sentencia de la
Americana sobre Derechos Corte Interamericana de Derechos
Humanos, ha determinado que “se Humanos en el caso del pueblo
debe consultar con los pueblos Saramaka v. Surinam afirma que el
indígenas en las primeras etapas Estado tiene el deber de consultar
del plan y no únicamente cuando con los pueblos indígenas según
surja la necesidad de obtener la sus costumbres y tradiciones,
aprobación de la comunidad”. tomando en cuenta “los métodos
tradicionales del pueblo indígena
Del mismo modo los órganos de para la toma de decisiones”, agrega:
control de la OIT han señalado “se debe consultar con (los pueblos
que la celebración de audiencias indígenas)” en las primeras etapas
con representantes indígenas no del plan y no únicamente cuando
se ajustan necesariamente a las surja la necesidad de obtener la
consultas exigidas por el Convenio. aprobación de la comunidad.
Por ejemplo, en el caso de la Finalmente estableció que en caso
reforma constitucional mexicana de proyectos de gran escala que
de 2001 en materia indígena, un amenacen la supervivencia de un
Comité Tripartido del Consejo pueblo indígena se deberá obtener
de Administración de la OIT el consentimiento de la comunidad,
señaló que las “audiencias ante casos análogos tenemos en la
el Congreso”, si bien permitieron Sentencia del 28 noviembre 2007,
que representantes de los pueblos Serie C. Nº 172. Sala constitucional
indígenas “se expresaran”, dichas de la Corte Suprema de Justicia de
audiencias no constituyeron Costa Rica, Sentencia Nº 13832
“consultas sistemáticas con del 11 de septiembre de 2008,
organizaciones representativas”. consulta facultativa expediente
En este sentido, el Comité Nº 08-011089-0007-CO; Corte
considero que dichas audiencias Constitucional de la República
no constituyeron “un proceso en el de Colombia, Sentencia C-030de
cual las personas u organizaciones 2008. Es necesario destacar que en
que tuvieron la oportunidad de la hermana república de Colombia
ser oídas pudieran, además de ser se han realizado 41 consultas
oídas, instaurar un intercambio prelegislativas sobre variados
genuino con continuidad y tiempo temas, mas lo que más conflictos
412
traen es el extractivismo, minero, en un contexto que permita la

forestal ambiental. En el Ecuador información suficiente sobre la
recién se está ensayando dos materia de consulta, expresión y
consultas prelegisaltivas sobre la organización tanto acerca de los
ley de culturas y ley de aguas, y procesos como de los resultados
al parece en ambas pasará como sin responder a ningún tipo de
simple formalismo no se aplica presión, amenaza, manipulación,
el derecho a la consulta como engaño, chantaje o violencia social
un derecho humano colectivo o de otro tipo.
fundamental peor el derecho al
consentimiento, todo por imponer Antes, durante y después del
la voluntad del estado capitalista proceso el Estado deberá garantizar
extractivo colonial, inserto en el la vigencia de los derechos
sistema civilizatorio occidental que humanos y la ejecución de las leyes
atraviesa la mayor crisis ecológica y políticas tendientes a garantizar
mundial. el respeto a la cosmovisión,
cosmovivencia cultura, costumbre
Requisitos básicos de una y organización social y política
consulta de las comunas, comunidades,
pueblos y nacionalidades indígenas
Es necesario que todo Estado y otros grupos conforme a los
previo a cualquier emprendimiento documentos internacionales92.
estatal, privado, corporativo,
etc. que pretenda ejecutar en 2.- La Consulta debe ser Previa
territorios o cerca de comunidades,
comunas y pueblos indígenas Para que la consulta tenga efectos
consideren elementos básicos para jurídicos válidos o lícitos, libre
evitar vulneraciones a derechos de vicios jurídicos, que garantice
constitucionales, violaciones a la seguridad jurídica incluso del
derechos humanos y colectivos
92 - Convenio 169 de la OIT, artículos
sobre una base real y cierta de una 6, 7, 15
democracia participativa, entre •Declaración de la Organización de Naciones
otros: Unidas Sobre Derechos de los Pueblos
Indígenas, DDPI arts. 12, 16 y 20.
•Resolución sobre las medidas internacionales
1.- La Consulta Previa debe ser para una protección efectiva de los pueblos
Libre Indígenas. Parlamento Europeo 9 de Febrero de
1994
• ALNUDH) Doc. ONU HR. CERD. 99.29 18
La consulta debe desarrollarse de Marzo de 1999
413
Justicia Indígena
Estado, el sector empresarial y consultado.

las comunidades debe ser previa
a la elaboración, aprobación y De no realizarse esta consulta
promulgación de la ley, políticas se vulneran los derechos
públicas, regulaciones, actividades fundamentales de la comunidad,
a ejecutarse. el derecho a la consulta previa
es un derecho esencial no es un
El tiempo en que se realice la simple formalismo, es más que
consulta puede variar de acuerdo procedimental, todo ello para
al caso específico y a la normativa no vulnerar el autogobierno,
vigente pero debe ser un espacio la estructura jurídico-político,
razonable para que, no sólo de económico-social, cultural
lugar al debate, información espiritual .
93
y asesoramiento en torno a la
consulta sino para que tenga 4.- La Consulta Previa cuando
lugar una preconsulta acerca de podría afectar directamente
los mecanismos de la consulta en
sí, una negociación y diálogo al La consulta previa debe realizarse
respecto y para que se difundan cuando por su naturaleza,
estudios y escenarios sobre los circunscripción territorial, forma
posibles efectos. de aplicación o grupo poblacional
al que va dirigido afecte directa
3.- La Consulta Previa es y específicamente al grupo,
Obligatoria comunidad o pueblo que debe ser
consultado o de alguna manera
Si una ley, normativa o actividad amenace alguno de sus derechos
está por regir en todo el territorio particularmente sus derechos
de una nación o ejecutarse en fundamentales.
comunas, comunidades, pueblos
y nacionalidades indígenas es De no tener afectación directa los
obligatorio que se realice la 93 •Convenio 169 de la OIT, artículo 6,
consulta previa a la aprobación y 7, 15 y 24
vigencia de una normativa o de •Informe de la Comisión OIT encargado de
examinar la Reclamación en la que se alega el
hacer efectiva cualquier actividad incumplimiento por Bolivia del Convenio de
con efectos de este tipo aunque Poblaciones Indígenas y tribales 1989
no se haga mención directa de •Informe de la Comisión OIT encargado de
examinar la Reclamación en la que se alega el
la influencia que tendría en la incumplimiento por Ecuador 2001 del Convenio
comunidad o colectivo a ser de Poblaciones Indígenas y tribales
414
pueblos indígenas no deben ser Los mecanismos de la consulta

consultados directamente pero sí deben ser los más apropiados
deben ser parte del debate nacional, respetando las particularidades de
y su participación el debate, cada comunidad, el proceso será
negociaciones y aplicación, esta gradual, sencillo, sistemático y
participación efectiva e igualitaria que cuenten con el criterio de la
debe ser garantizada por el Estado. comunidad sobre los mecanismos
La afectación directo no implica de aplicación o ejecución de la
que la medida administrativa o consulta. El proceso de consulta
legislativa deba estar dirigida debe ser oportuno, tanto en el
expresamente o únicamente a tiempo como en la forma es decir
pueblos indígenas. debe darse en un contexto pacífico,
público, de modo que al final haya
5.-La Consulta Previa para una concertación, incluso sobre los
alcanzar el consentimiento nudos críticos.
La consulta previa no es una simple El proceso debe comprender una

notificación menos un formalismo, preconsulta e información previa,
por el contrario debe procurar la consulta misma y la aplicación
alcanzar el consentimiento de o la viabilidad de lo enunciado
la comunidad y para ello debe durante la consulta. Si bien deben
llevarse a cabo de buena fe, estar dentro de un marco estándar
obrar sin manipulación, engaños, que, generalmente responde a
trampas y mentiras con la finalidad la legislación nacional deben
de respetar el criterio del colectivo flexibilizarse en cada caso en
indígena, incluir los resultados en atención a la especificidad de cada
la decisión acerca de lo consultado comunidad participante y de la
o de servir de cimientos en un naturaleza de la decisión a tomar,
proceso de negociación acerca de dentro del marco de las normas
la forma, el fondo y los efectos de nacionales e internacionales para
lo que se desea implementar94. la protección de los derechos
humanos y la integridad de los
pueblos indígenas.
6.- La Consulta Previa con
mecanismos apropiados Estos mecanismos deben tender a
garantizar el diálogo de buena fe y
94 •Convenio 169 OIT, artículo 6 y 7 y que pueda ser ratificado de forma
Carta de las Naciones Unidas Art 73- •Sentencia democrática. Los mecanismos
CIDH, Saramaka vs Surinam 28/11/2007.
415
Justicia Indígena
de la consulta previa deben participaran en el proceso de

permitir que la comunidad sea consulta o en las negociaciones
un ente participativo y decisoria, anteriores o posteriores. Estos
es decir si bien debe ser clara en representantes deben ser delegados
cuanto a los aspectos a consultar de cierto poder para la negociación
debe tener espacio para que las y la toma de decisiones96.
comunas, comunidades, pueblos
y nacionalidades afectadas 8.- La Consulta Previa debe ser
propongan opciones de forma y efectiva
fondo en lo consultado95.
Los resultados de la consulta deben
7.- La Consulta Previa a poder influir de forma efectiva en
representantes legítimos la toma de decisiones subsecuente
no sólo en el caso específico sino
Tanto por parte del Estado como por que debe tender a dar indicios que
parte de las comunidades, pueblos permitan crear políticas públicas,
o nacionalidades consultadas las legislativas y tener efectos
personas que llamen a la consulta, jurídicos futuros.
las que difundan información,
pasen por el proceso de negociación Así mismo las negociaciones
y quienes sean consultados deben y debates antes, durante y en
ser representantes electos de forma relación a los resultados de la
legítima, directa y global por el consulta deben permitir al pueblo
sector al que representan, tendiendo o comunidad consultada tener
a la democracia pero respetando las un carácter propositivo, es decir
estructuras particulares de acuerdo presentar inquietudes, opciones
a la visión cultural y política de los y recibir información respecto
pueblos que deben ser consultados. a la consulta. Para ello se deben
Se debe realizar un proceso de dar los mecanismos adecuados en
preconsulta en donde se determine el proceso de consulta tanto en el
quienes y de qué manera se tiempo como en el contexto en que
elegirán a los representantes debe realizarse.
y las condiciones en que estos
Deben existir garantías por parte
95 •Convenio 169 OIT, artículos 7 y 2 del Estado de la efectividad de la
•Tercer Informe de la Comisión OIT encargado
de examinar la Reclamación en la que se alega 96 •Sentencia CIDH, Saramaka vs
el incumplimiento por Colombia 2001 del Surinam 28/11/2007.
Convenio de Poblaciones Indígenas y tribales •C169 OIT, artículo 6 y 7.
416
consulta y debe darse el principio indígenas no sólo cuentan con

de buena fe en que ambas partes la protección a sus derechos del
tienen la intención de llegar a un Estado y de los Mecanismos
consenso. La normativa de la Internacionales de Protección
consulta previa deberá especificar de Derechos Humanos, además
el carácter jurídico que se le dará cuentan con medidas especiales de
al resultado de la consulta. protección tendientes a proteger
su integridad cultural, política y
9.- La Consulta Previa con territorial; los mecanismos, las
información adecuada medidas implementadas dentro de
la consulta y la representatividad
La consulta debe de realizarse en con que se lleve a cabo la
un plazo razonable que permita consulta debe tender a fortalecer
recabar información autorizada y la integridad de los pueblos, su
asesoría profesional tanto por los autonomía y su autogobierno,
pueblos consultados, cuanto por asimismo se debe respetar las
parte del Estado. formas de representatividad y de
derecho consuetudinario con que
La información recabada, estos pueblos lleven a cabo su
especialmente en cuanto a informes participación en la consulta y los
técnicos de los efectos de la medida procesos anteriores y posteriores97.
debe ser de libre conocimiento por
las partes y deben tener espacios 11.-La Consulta Previa
para la discusión y difusión de compatible con derechos de los
la misma. En el espacio para la pueblos
preconsulta debe tenerse en cuenta
los mecanismos de recabar y Los procesos y la finalidad de la
reunir información dentro de estas consulta no deben vulnerar los
negociaciones y el Estado está derechos humanos ni poner estos
en la obligación de garantizar la en peligro. Así mismo deben
transparencia y objetividad en este respetar los derechos y normativas
proceso. específicas para la protección y
promoción de los grupos, pueblos
10.- La Consulta Previa debe y nacionalidades.
respetar el autogobierno
97 CIDH, Comunidad Mayagna Sumo
Awas Tingni vs Nicaragua, Sentencia de Fondo
Las comunas, comunidades, y Reparación del 31 de
pueblos y nacionalidades Agosto de 2001
417
Justicia Indígena
No tendrá valor la consulta llevada identitarias, geográficas, de género

adelante con todos los parámetros y generación (el ayllu- familia/
anteriores y cuyo resultado comunidad), de generación de
es la renuncia de derechos autoridad, de idioma del pueblo
fundamentales, aún cuando exista o pueblos consultados; y ante la
consentimiento por parte del imposibilidad de contar con todos
pueblo98. los pueblos o nacionalidades se
deben buscar procedimientos para
12.- La consulta debe ser a hacer partícipe de la consulta al
instituciones representativas mayor número de pueblos posibles
indígenas teniendo en cuenta las limitaciones
materiales, instituciones y
La Corte Interamericana de temporales existentes.
Derechos Humanos en el caso
del pueblo de Saramaka vs. 13.- La consulta debe ser
Surinam a establecido una línea sistemática y transparente
jurisprudencial en virtud de la
cual el Estado debe consultar con La consulta debe responder a
los pueblos indígenas según sus procedimientos que permita el
costumbres y tradiciones; esta legitimo derecho de contradicción,
consulta es a través de instituciones en virtud del cual los pueblos y
representativas que viene a ser nacionalidades puedan realizar
de los pueblos indígenas y sus críticas a los proyectos o su
autoridades generales según sus vez proponer iniciativas a ser
usos y costumbres, debe obedecer incorporadas en un determinado
a principios de proporcionalidad proyecto, además estos debates
y no discriminación en donde se deben ser dados con total
haga participe a todos los pueblos transparencia para de esta manera
y nacionalidades indígenas materializar la inclusión y la
que tuvieren interés en una legitimidad en la promulgación
determinada Ley o actividad, esta de la norma de lo contrario la
representatividad debe responder misma será blanco de serios
a una pluralidad de perspectivas cuestionamientos, es mas lo
sistemático alude a que la consulta
98 •CEDR, Recomendación General debe ser parte de un proceso
sobre poblaciones Indígenas par 7 continuo de participación.
•Comunidad Mayagna Sumo Awas Tingni vs
Nicaragua Fondo y Reparación Sentencia CIDH
del 31 de Agosto de 2001
418
14.- La consulta debe respetar la explotación minera, petrolera o

Interculturalidad ejecución de algún programa o
proyecto, convirtiéndose en juez
La consulta debe ejercitar y parte. De acuerdo a la norma
promoviendo la participación constitucional y al convenio 169 de
social incluyente de las diversas la OIT, la obligación de la consulta
identidades culturales, que es un deber del Estado.
promueva el diálogo y respeto Sin embargo el Estado
entre diferentes de acuerdo sistemáticamente ha venido
visiones, costumbres, creencias, inobservando este derecho
sentimientos y saberes de pueblos constitucional y garantizado en los
diferentes. No es concebible que convenios internacionales y ante
se piense en pueblo superiores e la omisión legal, en aplicación al
inferiores, en la diversidad recae principio de libre determinación
su riqueza. de los pueblos, el autogobierno,
la autonomía indígena los pueblos
15.- La consulta debe ser pacífica han realizado sus consultas con
enorme legitimidad como es el
Una consulta debe cumplir con caso inédito en el Ecuador de las
todos los mecanismos pacíficos, comunidades de Tarqui y Victoria
si se trata de buena fe se entiende del Portete-Azuay.
que no hay engaños y peor presión,
coacción. No es concebible un Una irreverente consulta
proceso de consulta con elementos comunitaria
militares o policiales ni cualquier
agente armado, debe generarse un Antecedentes
ambiente de confianza.
En el 2002 la armonía comunitaria
16.- La consulta es deber del de los pueblos que viven en la parte
Estado baja de Kimsakocha99 se irrumpió
abruptamente por la presencia de
No obstante el Ecuador haber extraños sedientos de oro.
ratificado el Convenio 169 de la
OIT en 1998, la supuesta consulta
a los pueblos o nacionalidades 99 Kimsakocha se encuentra ubicada
indígenas se ha venido realizando a 20 Km. en línea recta al sur de la ciudad
de Cuenca (3ra ciudad del Ecuador), donde
de manera inadecuado por el nace 2 de los 4 ríos que fluye por la urbe, sus
sector privado interesado en la aguas son utilizadas para riego de la soberanía
alimentaria y consumo humano.
419
Justicia Indígena
Guardianes del agua calman su sed de las sagradas aguas de Kimsakocha

Desde ahí surge el desencuentro En esa persecución en enero de 2009,
entre extractivistas y comunidades, más de 30 gendarmes del Grupo
intereses y derechos, unos de Operaciones Especial (GOE)
por el oro, otros por el agua... consiguen su objetivo detener
y la resistencia indígena fue arbitrariamente al “cabecilla
consolidándose, y a la par se activo de la resistencia” Carlos Pérez
la persecución a los dirigentes. A Guartambel100, al apresamiento se
fines del 2007, 18 dirigentes de dio sin proceso previo ni orden
Victoria del Portete son acusados judicial, por protestar contra la ley
de secuestro, detrás del proceso Minera y en medio de empujones,
penal estuvo la multinacional arrastres y torturas incluidos a sus
Iamgold con todo su poder, ante compañeros, que en su afán de
el continuo acompañamiento de evitar su captura, también sufrieron
la comunidad fueron sobreseídos, agresiones con gases y golpes por
quedando libres los dirigentes la policía.
del agua de un proceso penal
complicado por la acuciosidad y
poder económico y político de la
parte acusadora que litigaron por
más dos años. 100 Casualmente es quién convida estas
letras al hermana/no lector.
420
Una de las detenciones realizadas a Carlos Pérez Guartambel por

defender el agua
Ante el anuncio de la multinacional de bienes públicos, paralización
Iamgold y el presidente Rafael y obstaculización de servicios
Correa de explotar los minerales, públicos”, el juez penal, acogiendo
sin importar la presencia de fuentes la acusación de la fiscalía dicta
de agua en Kimsakocha y a vísperas orden de prisión preventiva por el
de aprobar una ley de aguas que delito de “sabotaje y terrorismo a
no protege las fuentes de agua, la los servicios públicos”. Luego
resistencia pacífica de los pueblos de varios días ante una acción de
indígenas se reactiva y el 4 de mayo amparo de libertad el presidente
del 2010 nuevamente detienen de la Corte Provincial del Azuay
en Tarqui-Azuay a los dirigentes (Dr. José Vicente Andrade) revoca
Carlos Pérez Guartambel, la prisión preventiva. Meses
Federico Guzmán y Angel Arpi101; más tarde el juez penal vuelve
acusando de: “sedición, alteración a dictar prisión preventiva en
del orden público, agresión a contra de los procesados, estos
miembros policiales y destrucción pasan a la clandestinidad y luego
de una fianza carcelaria a los 2
101 En esta misma fecha también meses retornan a la comunidad
detienen a los dirigentes Isaac Lojano y Pablo con prohibición de salir del país
Quezada.
421
Justicia Indígena
y obligación de presentarse en la Procedimiento de la consulta

fiscalía. comunitaria
El 14 de agosto de 2012, la sala
penal de la Corte Nacional, Las consultas en el Ecuador han
ratifica la condena a prisión y sido inexistentes o caricaturas de
paradójicamente a los defensores consulta, realizadas por la parte
del agua un día antes de celebrar interesada (mineras, petroleras,
el día mundial del agua, el 21 de etc.) llamaban a la gente que
marzo de 2013 se les ingresan a la no conocen del tema o están de
cárcel a pagar la pena; evidenciado acuerdo con el proyecto extractivo,
así la criminalización de la protesta ofrecían un banquete, repartían
social en el Ecuador. folletos, fotografiaban el evento,
pedían firmas a los asistentes,
En este contexto de resistencia exhibían las bondades del proyecto
y ante los descalificativos dados y el “milagro” a la comunidad.
a los indígenas y defensores del Posteriormente la consulta pasó de
agua por el presidente del Ecuador: manos del proponente del proyecto
ecologistas infantiles, locos, roscas, a manos del estado “neutral”, sin
emponchados, emplumados, embargo el estado no cambió las
4 pelagatos, y ante la falta de mismas trampas de las compañías
respuesta del Estado en realizar la extranjeras.
consulta previa a la prospección y
exploración minera en Kimsakocha En este contexto la comunidad de
demandada por la comunidad en usuarios de agua en ejercicio de su
múltiples ocasiones, los usuarios derecho propio, sustentado en el
del sistema comunitario de agua principio de la libre determinación
de las parroquias Tarqui y Victoria (autonomía, auto-gobierno, auto-
del Portete, que beben diariamente control, auto-regulación, auto-
el agua del área concesionado a la decisión), que constituye un salto
empresa mientras Iamgold resuelve cualitativo en la consolidación
llevar adelante una consulta de los derechos colectivos,
comunitaria propia, autónoma, reconociendo y respetando a sus
originaria, ejerciendo el derecho a autoridades, sus instituciones,
la libre determinación. normas y procedimientos, decidió
realizar la consulta comunitaria
que incomodó a la multinacional
minera y al gobierno cómplice
422
del extractivismo102, hecho que Comuneras de Victoria del Portete

fue destacado por la ONU103, con cédula de identidad en mano
incluso fue presentado como dispuestas a ejercer el voto.
“mejoras prácticas democráticas”
en la asamblea de las Naciones 5.1.- La amenaza o conflicto
Unidas104. social
Ello no implica que esta consulta Así como las tranquilas aguas del
sea la única forma o mecanismo de riachuelo de repente irrumpen
realización, por derecho histórico o tormentosas aguas crecidas que
milenaria cada pueblo puede hacer arrasan con todo lo que encuentra
siguiendo sus normas internas, a su paso; la tranquila y armónica
sus procedimientos, instituciones, vida comunitaria ( Alli Sumak
autoridades, costumbres, Kausay) intempestivamente es
tradiciones, cultura. interrumpida por la codicia del
desarrollo civilizatorio fracturando
la calma de los pueblos. Industria
minera, hidrocarburífera,
hidroeléctrica, vial,
agrocombustible o cualesquiera
actividad del “progreso” embisten
a la comunidad que en su afán
de conservar su vida social,
económica, política, social,
ambiental, espiritual, cultural,
102 Desde la víspera el gobierno y la ética, filosófica manifestada en
minera repartieron tarde y noche pasquines de su cosmovisión y cosmovivencia
rechazo a la consulta. El día de la consulta ( integral, holística resiste, como
2 de octubre de 2011) sendos remitidos de
prensa, página completa en Diario el Mercurio resiste el débil al poder, la libertad a
pretendieron deslegitimar la consulta y luego la prisión, la paz a la conflagración,
de conocer los resultados el presidente Correa
calificó a la consulta como una cantinflada,
lo salubre a la enfermedad, la vida
sin argumentos más que insultos contra los a la muerte. La mejor cura es la
mentalizadores de la consulta. prevención, la resistencia en todo
103 Uds. (Dirigentes de los Pueblos
Indígenas), están haciendo jurisprudencia, los tiempo es buena y más oportuna
demás países están observando atentamente lo antes que inicie el faenamiento,
que vienen haciendo y nadie puede decir como luego el sacrificio es mayor. Parte
hay que hacer porque es su decisión.
104 En Mayo de 2012 fue presentada de la resistencia es la expresión
por el PNUD ante la asamblea de la ONU la libre y soberana del pueblo sobre
consulta comunitaria en torno a Kimsakocha.
423
Justicia Indígena
su consentimiento a un proyecto a una decisión democrática en

determinado expresado en la firme que debe ser acatada, para
asamblea y mejor a través de la ellos se sustentará en normas y
consulta. En el caso Kimsakocha procedimientos de la comunidad.
es la amenaza inminente de una Ejm. la asamblea de usuarios del
explotación minera en los páramos Sistema Comunitario de Agua
y fuentes de agua de Kimsakocha, Tarqui y Victoria del Portete
que su pueblo tenazmente resiste resolvió el 3 de julio de 2011 ir a la
por más de una decada en defensa consulta comunitaria para decidir
de su mayor tesoro: el agua. el destino natural o minero en
Kimsakocha.
5.2.- Decisión de la Comunidad
Un proceso de consulta propia

o comunitaria debe contar con
legitimidad, iniciando con decisión
de la comunidad, impulsado
por directivos o integrantes de
la comunidad y ser consultados
sobre la consulta y los temas a
ser consultados, parece redundar
pero esa es la realidad para que
haya consulta sobre una norma,
actividad o proyecto privado,
público, nacional o transnacional,
antes debe consultar a la comunidad
si aceptan o consienten ir a un
proceso de consulta, es la asamblea
quién decide el mecanismo de
decisión: levantando la mano,
anotando en la pizarra, rayando
papelitos o través de una consulta
en urnas.
Si la asamblea aprueba ir a la
consulta comunitaria a través del
mecanismo del voto secreto en
las urnas, entonces estamos frente
424
La asamblea participa y decide ejercer el derecho colectivo de la consulta

comunitaria
5.3.- Elaboración de normas el proceso de consulta, apoyado

básicas para la consulta y la en su estatuto, reglamento interno
pregunta a ser consultada y al ser nuevo la consulta105, faltó
complementar con una normativa.
Cada comunidad, pueblo o A continuación transcribimos el
nacionalidad cuentan con un instructivo
conjunto de normas, unas orales
otra escritas, unos tienen estatutos, Instructivo para la consulta
otros reglamentos, en fin se reúne sobre la minería en los páramos
toda la normativa que regule y fuentes de agua de kimsakocha
la forma de participación, y si
falta se elabora una normativa El Sistema Comunitario de
básica que viabilice el proceso Agua de las parroquias Tarqui y
de participación de todos los Victoria del Portete en uso de sus
integrantes de la comunidad en la atribuciones y de conformidad con
consulta. En el caso Kimsakocha,
105 Una consulta de esta naturaleza
fue el Sistema Comunitario de no había experimentado la organización
Agua de las parroquias Tarqui y comunitaria sin embargo es normal elegir a las
Victoria el Portete la que organizó autoridades en urnas mediante voto universal y
secreto.
425
Justicia Indígena
lo que dispone la Constitución transversalidad, participación in

de la república del Ecuador, dubio pro naturaleza y las medidas
el Convenio 169 de la OIT, la de protección al ambiente.
Declaración de las Naciones
Unidas sobre los derechos de Que el art. 1; 56, 57 numeral
los Pueblos Indígenas y demás 1,7, art. 58, art. 59, art. 61
instrumentos internacionales, numeral 6, art. 398 de la
así como el Estatuto Jurídico del Constitución de la República,
Sistema Comunitario de Agua declara al Ecuador como estado
aprobado mediante Resolución constitucional de DERECHOS
nro. 118 por el Consejo Nacional y estado PLURINACIONAL
de Recursos Hídricos CNRH y su además reconoce y garantiza
reglamento interno. a las comunidades ejercer la
consulta previa libre e informada
Considerando: sobre planes y programas de
prospección y explotación de
Que, parte del ejercicio recursos no renovables con el
democrático de las comunidades, consentimiento comunitario, así
comunas, pueblos y nacionalidades como la participación y consulta
es el ejercicio de la participación en la decisiones del Estado que
democrática en las urnas para pueda afectar al ambiente.
construir y decidir temas de
trascendencia para sus habitantes. Que, el art. 3 numeral 1, en
concordancia con el art. 424 y
Que, el art.14 concordancia en 425 de la Constitución garantiza
con el art.32, 66, numeral 27 de la el efectivo goce de los derechos
Constitución del Ecuador reconoce establecidos en la constitución e
el derecho de la población a instrumentos internacionales y en
vivir en un ambiente sano y estos últimos el convenio 169 de la
ecológicamente equilibrado, el OIT, en sus artículos 1,2,4,5,6,7,8
derecho al agua que garantice y 13 en concordancia con la
la sostenibilidad y el buen Vivir Declaración de las Naciones
(Sumak Kawsay). Unidas sobre los Derechos de los
Que, el artículo 71, 73, 395 Pueblos Indígenas reconoce a los
y 396 de la Constitución del pueblos ancestrales u originarios
Ecuador prescribe los derechos el derecho a ser consultados y
de la naturaleza los principios obtener el conocimiento previo en
precautelatorio, de sustentabilidad, toda decisión estatal máxime si
426
es un emprendimiento minero que electoral o catastro de usuarios.

afecta la cultura, las tradiciones,
el derecho propio, la salud, la Art. 2.- El voto es un acto
espiritualidad, el agua y el medio democrático, libre y secreto.
ambiente. Así como reconoce a Para su acreditación es suficiente
las comunidades y pueblos la presentar su cédula de ciudadanía.
libre determinación para resolver
sus conflictos internos conforme Art. 3.- En el caso de los usuarios
su cosmogénesis, cosmovisión y ausentes del país podrán ejercer
cosmovivencia inspirados en el el derecho al voto el autorizado,
Alli Sumak Kawsay. su cónyuge o parientes hasta el
segundo grado de consanguinidad
Que la defensa de la naturaleza, y primero de afinidad, estos son:
nuestra Pachamama y el agua abuelos, padres, hijos, nietos,
en particular debe definirse hermanos, suegros, yernos y nueras
colectivamente a través de una para lo cual deberán presentar la
consulta previa, libre, consciente e cédula de ciudadanía. Por cada
informada entre todos los usuarios derecho de agua el usuario hará
de agua, conforme prescribe el art. valer sus derechos y obligaciones.
1, 4 y 11, literal c) del Estatuto
Jurídico del Sistema Comunitario CAPITULO SEGUNDO
de Agua Tarqui y Victoria del DE LOS ELECTORES Y
Portete. ORGANISMOS DEL SUFRAGIO
Acuerda: Art. 4.- Podrán ejercer el voto

Aprobar el instructivo para la todos aquellos que estén en
convocatoria a consulta sobre la goce de los derechos políticos
minería en kimsakocha y no deban valores económicos
a la administración del Sistema
CAPITULO PRIMERO Comunitario de Agua.
DERECHO AL SUFRAGIO
Art. 5.- Son organismos del
Art. 1.- El sufragio es un derecho sufragio:
y deber de todos los usuarios de a) El Tribunal Electoral
agua del sistema comunitario que Comunitario
hacen efectiva la participación b) Las Juntas receptoras del voto
comunitaria, cuyos nombres y c) Observadores de entidades
apellidos consten en el padrón públicas y comunitarias,
427
Justicia Indígena
nacionales y extranjeros DE LAS JUNTAS RECEPTO-

RAS DEL VOTO
DEL TRIBUNAL ELECTORAL
COMUNITARIO Art. 8.- Por cada padrón electoral
constituido por 300 usuarios se
Art. 6.- El Tribunal electoral creará una junta receptora del
comunitario estará conformado voto, la misma que estará integrada
por cinco integrantes elegidos por Presidente, Secretario y un
democráticamente por la asamblea vocal. Podrá crearse una junta
general, debiendo de entre ellos exclusivamente para los usuarios
designar al presidente, secretario de la tercera edad, madres
y vocales en su orden. En caso de embarazadas, discapacitados y
ausencia debidamente justificada especiales.
le sucederán en orden de su
elección y a falta de completar, Art. 9.- Son atribuciones de la
será el tribunal quién designe a su Junta Receptora de Voto.
reemplazo. a) Receptar los sufragios y firmar
las actas de escrutinios.
Art. 7.- Son atribuciones del b) Vigilar que el acto electoral se
Tribunal Electoral Comunitario. realice con normalidad.
a) Convocar a la consulta. c) Denunciar al tribunal electoral
b) Organizar y acreditar a de anomalías en el proceso
los integrantes de las Juntas eleccionario.
receptoras del voto. Art. 10.- El Tribunal Electoral
c) Inaugurar y clausurar el proceso Comunitario en coordinación con
de consulta. los representantes del Sistema
d) Difundir la pregunta para la Comunitario de Agua realizará
consulta. las invitaciones a las autoridades
e) Revisar los escrutinios. propias, públicas y comunitarias
e) Informar los resultados de la y otras para que participen en
consulta. calidad de observadores y garantes
f) Ejercer las demás atribuciones del proceso democrático.
que disponga el estatuto,
reglamento y demás resoluciones. CAPITULO TERCERO
CRONOGRAMA DE
ELECCIONES
Art. 11.- La convocatoria a
428
consulta se hará al menos 30 directivo.

días antes del sufragio, debiendo
publicar al menos en un medio Disposición General.- Las
de comunicación escrito o radial disposiciones que faltaren en
local. Además se fijará carteles el presente instructivo suplirán
en la sede de la administración las disposiciones del Estatuto,
central y cada uno de los sectores reglamento e instructivo del
o comités locales que conforman Sistema Comunitario de Agua,
el sistema comunitario de agua de la Constitución del Ecuador, los
las parroquias Tarqui y Victoria Instrumentos Internacionales y el
del Portete. Derecho Propio.
Dado en el centro parroquial de
Art. 12.- La consulta se Tarqui del cantón Cuenca, previa
desarrollará el domingo 2 de aprobación efectuada por la
octubre de 2011 desde las 07h00 asamblea general de usuarios de
hasta 14h00 en la plaza centro de agua del sistema comunitario el 27
Victoria del Portete. de agosto de 2011. Atentamente
Art. 13.- Culminado los escrutinios Carlos Pérez Guartambel

el tribunal electoral comunitario PRESIDENTE
inmediatamente anunciará
los resultados de la consulta Efrén Arévalo Sumba
e informará a las autoridades SECRETARIO
comunitarias y públicas locales,
nacionales e internacionales para El instructivo fue puesto en
su cumplimiento obligatorio y fines consideración de la asamblea de
que importen en derecho sobre la usuarios de agua, leída, debatida
decisión democrática, además y aprobada. Luego se puso en
hará la difusión necesaria por los consideración la pregunta a ser
medios de comunicación social. consultada, habían propuestas de
hacer 2 o 3 preguntas adicionales,
Art. 14.- El Tribunal Electoral finalmente se acordó la tesis de una
Comunitario tendrá una sola pregunta que fue la siguiente:
asignación presupuestaria propia y
austera erogando lo estrictamente ¿Está Ud. de acuerdo con
necesario, además los recursos actividades mineras en páramos y
podrán ser auditados tal como fuentes de agua de Kimsakocha?:
disponga la asamblea o el consejo
429
Justicia Indígena
Si…………… de recaudación del Sistema

No…………………. Comunitario de Agua y elaboraron
el padrón electoral, encontraron
Esta pregunta para consultar fue una base de datos de 1.200 usuarios
aprobada por la asamblea general o familias que tienen derecho de
de usuarios, la misma que debía agua a sus viviendas, advirtieron
ser difundida hasta el día de la la obligación de igualarse en sus
consulta. mensualidades por el servicios de
agua y todas las deudas pendientes
5.4.- Elección del Tribunal para poder ejercer el voto.
Electoral Comunitario
5.6.- Convocatoria a consulta
Luego de aprobar el instructivo y
la pregunta a ser consultada había Otra tarea inmediata del tribunal
que encargar la organización del fue hacer público la convocatoria
proceso de consulta al tribunal a consulta comunitaria con la
de acuerdo con el instructivo pregunta incluida a través de
aprobado, para ello se escogió una publicación en Diario “La
de entre los usuarios de agua a 5 Tarde” de la ciudad de Cuenca de
integrantes y luego se procedió Guapondélig.
a elegir al presidente, secretario
y los demás vocales en su orden. CONVOCATORIA A CONSULTA
Posteriormente las autoridades
del Sistema Comunitario de Agua El Tribunal Electoral Comunitario
tomaron juramento y posesión a los del Sistema Comunitario de
integrantes del tribunal electoral Agua de las parroquias Tarqui y
comunitario. Victoria del Portete, en uso de sus
atribuciones y de conformidad con
5.5.- Elaboración del padrón de lo que dispone la Constitución
electores de la república del Ecuador, el
Convenio 169 de la OIT y demás
Tan pronto fueron designados los instrumentos internacionales,
integrantes del tribunal, acordaron así como el Estatuto jurídico
reunirse semanalmente para y el instructivo del Sistema
cumplir responsablemente la tarea Comunitario de Agua aprobado
encomendada. Para saber quiénes mediante Resolución nro. 118 por
y cuántos tenían la obligación de el CNRH.
sufragar, recurrieron a la oficina
430
CONVOCA 5.7.- Difusión de la consulta y su

contenido
A todos los usuarios de agua de
las comunidades que conforman Parte del proceso de consulta
el Sistema Comunitario de comunitaria fue la difusión de la
Agua de las parroquias Tarqui y pregunta para que la población
Victoria del Portete a participar tenga claro la idea de que se
en la consulta comunitaria con la estaba preguntando, consultando
siguiente pregunta: y cuál iba ser su posición frente
¿Está Usted de acuerdo con a la consulta. Se colocó carteles
actividades mineras en los en los puntos más concurridos, y
páramos y fuentes de agua de se aprovechaba en las reuniones
Kimsakocha? de las comunidades para dar a
Si -------- No------- conocer los motivos de la consulta
y la pregunta.
La consulta se realizará el domingo
2 de octubre de 2011 desde las 5.8.- Conformación de juntas
07h00 hasta 14h00 en la plaza receptoras del voto
central de la parroquia Victoria
del Portete. En cumplimiento con el instructivo
para la consulta el tribunal
Atentamente conformó 4 juntas receptoras del
voto, cada junta tuvo un presidente,
Martha Arévalo Chuchuca secretario y vocal y una mesa
PRESIDENTA DEL TRIBUNAL informativa.
Tania Vele Zhagui 5.9.- Elaboración materiales

SECRETARIA DEL TRIBUNAL para la consulta
Luego se convocó a una rueda El tribunal Electoral Comunitario

de prensa para dar a conocer la diseñó las actas a ser llenadas
convocatoria a consulta y sus al momento de receptar el voto,
detalles garantizando el principio escrutinios, resultados, así
de publicidad y transparencia de la como los certificados de haber
consulta. participado en la consulta para los
electores (usuarios de agua).
431
Justicia Indígena
5.10.- Integración y acreditación agua del Azuay.

de Observadores nacionales e
internacionales 5.11.- Inauguración de la
Consulta
La organización comunitaria y
el tribunal electoral comunitario Entre las atribuciones del Tribunal
luego de realizar las invitaciones Electoral Comunitario fue
a los observadores y estos haber inaugurar y clausurar el proceso
sido aceptados se procede a su de consulta. La inauguración se
integración y acreditación. En desarrolló en el centro parroquial de
el caso Kimsakocha se invitó Victoria del Portete el día domingo
a observadores nacionales e 2 de octubre de 2011. Inició a las
internacionales para que avalicen 07h30 con el simbolismo propio
el proceso de consulta comunitaria. de los pueblos indígenas, su
Los observadores que asistieron ceremonia ancestral presidido por
fueron: Cesar Padilla del OCMAL; mamas y taitas bendiciendo con
Elsie Monge de la CEDHU; Gloria awita la consulta, donde afloraba
Chicaiza de Acción Ecológica; los alimentos, flores y frutos.
Telmo Jaramillo e Iván Granda de Luego la bienvenida, explicación
la Defensoría del Pueblo; Cesar del proceso e inauguración formal
Zea de la Asociación de DDHH de la consulta.
del Azuay, Thea Riofrancos de
la University of Pensylavana;
Omar Bonilla de la ISP; Natalia
Santamaría del CDES; René Inga
de la Prefectura del Azuay; Santer
Otten de OJALA; Lourdes Tiban y
Gerónimo Yantalema Asambleístas
de la república; Katu Arkanoda del
País Vasco; Padre Angel Lobato
y Teodoro Delgado de la Pastoral
Social; y las autoridades indígenas
nacionales Humberto Cholango,
presidente de la CONAIE y
Delfín Tenesaca, presidente de la
ECUARUNARI, a ellos hay que
agregar las autoridades locales y
de los sistemas comunitarios de
432
Autoridades y observadores nacionales internacionales en la inauguración

de la consulta propia.
5.12.- Realización de la Consulta papeletas y el número de firmas,
dejando una acta de todo lo actuado
Inaugurado la consulta, se y finalmente se entregó al tribunal
instalaron las juntas receptoras del electoral los resultados parciales y
voto, en orden alfabético, anotados sumando todas las actas, se elaboró
en papelógrafos según corresponde el acta definitiva, suscribieron
en cada junta electoral, una mesa los integrantes del Tribunal, los
informativa, un alto parlante para observadores y autoridades, acta de
cualquier comunicación y animado resultados que fue anunciado ante
por canciones propias de una fiesta la expectativa de los comuneros.
comunitaria.
5.13.- Proclamación de
resultados
Llegado la hora prevista, concluye

la consulta y cada junta receptora
realizó los escrutinios, verificando
la coincidencia entre el número de
433
Justicia Indígena
Acta de resultados de la consulta con la firma de responsabilidad
5.14.- Entrega de resultados CAOI, Oficina de la OIT y Naciones

a autoridades nacionales e Unidas ONU. Su objetivo fue que
internacionales las autoridades estatales tengan
presente y consideren sobre
Concluido los resultados los cualquier actuación en torno a
directivos de la comunidad en los páramos y fuentes de agua de
el caso que nos ocupa el Sistema Kimsakocha peor si se tratare de
Comunitario de Agua procedió una explotación minera.
hacer la entrega de los resultados de
la consulta a las entidades públicas 5.15.- Seguimiento y Resistencia
nacionales e internacionales:
Alcandía de Cuenca, Prefectura Con los resultados de la consulta
del Azuay, Defensor del Pueblo del no ha terminado la resistencia, es
Ecuador, Ministerio de Recursos una herramienta legal y legítima
no Renovables, Ministerio del que las comunidades usaron para
Ambiente, Asamblea Nacional, legitimar una magna resistencia de
Consejo de Participación más de una década en defensa de
Ciudadana y Control Social, las sagradas aguas de Kimsakocha.
EECUARUNARI, CONAIE, También las transnacionales
434
mineras en complicidad con el de formación integral del runa,

gobierno nacional porfiarán su artes y tecnologías ancestrales,
afán extractivo de los recursos las democracias comunitarias,
naturales, no obstante cuando su autogobierno, su medicina
el gobierno pretenda autorizar ancestral, su espiritualidad
la explotación aurífera, las vinculada a la filosofía, y
comunidades podrán accionar sapiencias en la Pacha Kuyay
administrativa y judicialmente (amor a la naturaleza) y la
ante instancias nacionales e Yakusofía (sabiduría de las aguas)
internacionales su incumplimiento Pachasofía (sabiduría del espacio
a la Constitución y normas de los - tiempo), allpasofía (sabiduría de
instrumentos internacionales. la tierra) ruwasofia (sabiduría del
La resistencia no ha terminado con deber-ética), runasofia (sabiduría
la consulta, pero ha cimentado su del ser humano) y más saberes
legitimidad y conscientes están de los pueblos originarios que
los pueblos que la lucha no es de conocían de los saberes del Hawa
velocidad sino de resistencia... y pacha, Uku pacha y Pay Pacha
lucharán hasta el último latido del (macrosmosmos - microsocmos -
corazón y el primero de sus hijos. intercosmos) inspirados en el Allí
Sumak Kausay.
La libre determinación
El principio de autodeterminación
El primer numeral recoge los o libre determinación prescribe el
elementos de un principio y derecho art. 7 del Convenio 169 de la OIT
irrenunciable como es la libre revisemos.
determinación, donde posibilite
la construcción de su destino “1. - Los pueblos interesados
en función de su cosmogonía, deberán tener el derecho de
cosmovisión, cosmovivencia, decidir sus propias prioridades
tradiciones, costumbres, creencias, en lo que atañe al proceso de
culturales, espiritualidades. desarrollo, en las medidas en que
éste afecte a sus vidas, creencias,
Sin duda la libre determinación instituciones y bienestar espiritual
es la columna vertebral de los y a las tierras que ocupan o
derechos de los pueblos para tener utilizan de alguna manera, y de
su justicia propia, a conservar controlar, en la medida de lo que
sus lenguas, culturas originarias, es posible, su propio desarrollo
su educación y formas sabias económico, social y cultural.
435
Justicia Indígena
Además, dichos pueblos deberán proteger y preservar el medio

participar en la formulación, ambiente de los territorios que
aplicación y evaluación de los habitan”.
planes y programas de desarrollo
nacional y regional susceptibles de En igual sentido el art. 4 de la
afectarles directamente. Declaración de las Naciones
Unidas sobre los Derechos de los
1. El mejoramiento de las Pueblos Indígenas establece:
condiciones de vida y de trabajo
y del nivel de salud y educación “Los pueblos indígenas, en
de los pueblos interesados, con ejercicio de su derecho de libre
la participación y cooperación, determinación, tienen derecho a
deberá ser prioritario en los planes la autonomía o al autogobierno
de desarrollo económico global de en las cuestiones relacionadas con
las regiones donde habitan. Los sus asuntos internos y locales, así
proyectos especiales de desarrollo como a disponer de los medios
para estas regiones deberán para financiar sus funciones
también elaborarse de modo que autónomas”.
promuevan dicho mejoramiento.
Las disposiciones transcritas
2. Los gobiernos deberán recogen elementos que conciernen
velar porque, siempre que haya la autonomía de los pueblos en
lugar, se efectúen estudios, en sindéresis con el principio de libre
cooperación con los pueblos determinación, donde posibilite de
interesados, a fin de evaluar la manera autónoma sin restricción
incidencia social, espiritual y de ninguna naturaleza la resolución
cultural y sobre el medio ambiente de sus conflictos y construcción
que las actividades de desarrollo colectiva de su destino en función
previstas puedan tener sobre esos de su cosmovisión, cosmogénesis
pueblos. Los resultados de estos y cosmovivencia originaria, donde
estudios deberán ser considerados se interrelacionan la vida social,
como criterios fundamentales para económica, política, cultural,
la ejecución de las actividades ambiental, espiritual, de manera
mencionadas. sistémica, integral y cósmica,
ejerciendo la reciprocidad,
3. Los gobiernos deberán solidaridad, complementariedad,
tomar medidas, en cooperación relacionalidad e integralidad.
con los pueblos interesados, para
436
Leyes nacionales observan el sean incompatibles con los

derecho consuetudinario derechos fundamentales definidos
por el sistema jurídico nacional
El presente artículo es básico ni con los derechos humanos
para los pueblos originarios, internacionalmente reconocidos.
indica la imperatividad que los Siempre que sea necesario, deberán
gobiernos oficiales al momento establecerse procedimientos para
de aplicar la legislación nacional solucionar los conflictos que
deben considerar expresamente puedan surgir en la aplicación de
las costumbres comunitarias y es este principio.
más preciso al indicar el derecho
consuetudinario y la necesidad de 3. -La aplicación de los párrafos
encontrar mecanismos que hagan 1 y 2 de este artículo no deberá
posible la solución de eventuales impedir a los miembros de dichos
conflictos con los derechos pueblos ejercer los derechos
fundamentales que contienen tanto reconocidos a todos los ciudadanos
la legislación nacional como las del país y asumir las obligaciones
reconocidas internacionalmente. correspondientes.”
Y confirma en el tercer numeral
una disposición que sin perjuicio Compatibilizar leyes nacionales
del ejercicio de los derechos que con derecho consuetudinario
les asiste a los pueblos originarios
también pueden ejercerlos Se sugiere en lo posible
aquellos que reconoce y garantiza compatibilizar los derechos propios
la legislación nacional al resto de de los pueblos indígenas con la
la población del Estado. legislación nacional, no obstante
se debe respetar los mecanismos
Artículo 8 que utilizan las comunidades
para la corrección de los ilícitos
“1. - Al aplicar la legislación que cometen sus miembros o
a los pueblos interesados comuneros con el fin de garantizar
deberán tomarse debidamente en la cohesión social de los pueblos.
consideración sus costumbres o su Así como un elemento fundamental
derecho consuetudinario. y básico es la obligación jurídica
2. - Dichos pueblos deberán que tienen los jueces y tribunales
tener el derecho de conservar de justicia penal en observar,
sus costumbres e instituciones insisto imperativamente las
propias, siempre que éstas no costumbres de la comunidad a la
437
Justicia Indígena
que pertenece el inculpado previo del Estado, señala que deberán

a dictar el fallo que corresponda, tomarse en consideración los
de no ser así se estaría vulnerando métodos, costumbres y su cultura
esta norma internacional y habría para la efectiva administración de
recursos nacionales ante la Corte justicia y no vulnerar los derechos
Constitucional o tribunales fundamentales de estos pueblos y
internacionales que acudir para su en particular de sus comuneros. En
observancia. tal sentido podría complementarse
de la siguiente manera:
Artículo 9
1. - La Jurisdicción y competencia
“1. - En la medida en que ello sea en asuntos de interés colectivo,
compatible con el derecho jurídico privado o pública, corresponde
nacional y con los derechos a las comunidades indígenas, a
humanos internacionalmente través de sus autoridades quienes
reconocidos, deberán respetarse resuelvan los conflictos que se
los métodos a los que los presenten en su circunscripción
pueblos interesados recurren territorial, sean o no indígenas los
tradicionalmente para la represión procesados.
de los delitos cometidos por sus
miembros. 2. - Las resoluciones emitidas por
autoridades indígenas tendría el
2. - Las autoridades y los tribunales efecto cosa juzgada, es decir no
llamados a pronunciarse sobre habría lugar a recurso alguno.
cuestiones penales deberán tener
en cuenta las costumbres de dichos 3. – Cuando el ofendido dentro
pueblos en la materia. de territorio indígena, solicite
ser juzgado por autoridades no
Propuesta de compatibilidad indígenas (juez natural) y previo su
entre los sistemas jurídicos consentimiento el caso se remitiría
a la justicia estatal, en virtud que
Como queda anotado los artículos generalmente van precedidos de
anteriores del Convenio 169, una secuencia de conflictos previos
se sugiere compatibilizar las donde se ha intentado conciliar y
normas del derecho indígena no se ha logrado restablecer la
con la del derecho oficial para cohesión social. La reincidencia
hacer efectivo el acceso de los constituirá un factor agravante.
pueblos indígenas a la jurisdicción
438
4. - Cuando se trate de conflictos pero también puede desecharlo,

que involucren a una o más es subjetivo, queda a su arbitrio;
comunidades de uno o más diferente es el caso si el tribunal
circunscripciones territoriales, está compuesto paritariamente
se establecerá un tribunal con por indígenas y no indígena ello
representación de las autoridades si posibilita una garantía para el
de todas las circunscripciones procesamiento de un juicio justo
territoriales, siempre que se trate que considere todos los elementos
de conflictos que involucren el que configuraron las circunstancias
interés colectivo de uno o más del acto delictivo.
pueblos indígenas.
Sin duda el tema es extremadamente
5. - De presentarse un proceso complejo y delicado apenas
judicial a la autoridad externa de dejamos enunciados algunos
la comunidad de donde proviene el elementos para el debate que
ofendido o encausado, será motivo urge pulir a fin de afianzar la
de nulidad de todo juzgamiento, diversidad jurídica y su plena
para evitar su nulidad, la autoridad complementariedad de los sistemas
estatal deberá remitir el caso a la jurídicos en aras del respeto y la
autoridad indígena. tolerancia del ejercicio pleno de
los derechos como pueblos y como
6. - Habrá la necesidad de conformar ciudadanos tanto de indígenas
un tribunal supremo paritario como de no indígenas.
(Sala Especializada en la Corte
Constitucional) compuesto por Régimen penal especial para
autoridades indígenas y estatales indígenas
para resolver casos delicados y
que requieran su revisión como En esta disposición se imparte a
órgano de última instancia, sin los tribunales de justicia de los
importar la materia del derecho. Es estados nacionales considerar
preciso indicar que no es suficiente a más del elemento cultural,
la participación de peritos sus características económicos
especializados en antropología, y sociales con la finalidad su
sociología, psicología, lingüística, formación, visión, idiosincrasia y
o la rama o especialización que el el mundo objetivo que lo rodea, es
caso amerite si al final el juez o decir el ambiente de la comunidad
tribunal es quien decide y para ello que incide.
puede valorar el informe o peritaje
439
Justicia Indígena
Recogiendo las vías alternas encarcelamiento.”

en la administración de justicia
indígena también se hace eco Se proscribe ejecutar labores
de las formas alternativas de obligatorias y gratuitas.
corrección del infractor, con
el propósito de evitar que los Con el fin de erradicar por
sancionados vayan a convertirse completo el trabajo obligatorio en
en depósitos de seres humanos todos los Estados nacionales, ni la
en aquellos lugares inhóspitos remuneración de la labor justifica
obscuros y desolados del calor la imposición de realizar trabajos
humano, antesalas de la muerte a los miembros de los pueblos
que lejos de rehabilitarse aprenden como a ningún ciudadano del
vicios irreversibles y terminan Estado. Hoy va desapareciendo
constituyendo extraordinarios esta imposición, no obstante en
alumnos de la mejor escuela del América Latina hasta finales
crimen. Para evitar estas taras de la del siglo XX no era excepción
“sociedad civilizada” el convenio encontrar estos abusos, y no solo
169 faculta aplicarse otras formas que se obliga a trabajar sino que
alternativas de corrección como además no se le recompensaba,
es costumbre en las comunidades hoy quedan resquicios en zonas
como las labores duras del campo, rústicas y dominio del clero
compensaciones, ortigas y látigos
según la gravedad acompañados Artículo 11
de los indispensables consejos
de los mayores como se anotó en “La ley deberá prohibir y sancionar
capítulos anteriores. la imposición a miembros de los
pueblos interesados de servicios
Artículo 10 personales obligatorios de
cualquier índole, remuneraciones
“1. - Cuando se impongan o no, excepto en los casos
sanciones penales previstas por la previstos por la ley para todos los
legislación general a miembros de ciudadanos.”
dichos pueblos deberán tenerse en
cuenta sus características sociales, Medios para defensa de derechos
económicas y culturales. de los indígenas
2. - Deberá darse preferencia a Con este artículo concluye la

tipos de sanciones distintos del parte inicial de la política general
440
del presente convenio reiterando PARTE II

la protección de sus derechos Tierras y territorios
y facultando realizar denuncias
por su violación y demandando A diferencia del pensamiento
a los Estados nacionales adoptar occidental que considera a la
medidas conducentes a garantizar tierra como objeto de apropiación,
que los pueblos indígenas pueden explotación, enajenación, en
tener claridad en cuanto a los definitiva una mercancía en el gran
procedimientos legales a seguirse, mercado de la oferta y demanda;
incluso ampara a los indígenas para los pueblos indígenas la
a contar con intérpretes, se tierra, Pachamama, Madre Gea es
entiende traductores de lenguas sinónimo de respeto, veneración
y profesionales que coadyuven la y amor, ella nos da de comer,
denuncia o su defensa, así como beber, cobijar en suma permite
otros medios eficaces para hacer vivir disfrutando sus inmensas
efectivos sus derechos. bondades.
Artículo 12 Los desastres naturales no son

sino una respuesta a la agresión
“Los pueblos interesados deberán del hombre, no hay accidentes
tener protección contra la solo causas, la relación del pueblo
violación de sus derechos, y poder indígena con la Pachamama es
iniciar procedimientos legales, sea íntima y dependiente, no se puede
personalmente o bien por conducto separar, toda su visión se sustenta
de sus organismos representativos, en ella y es importante subrayar
para asegurar el respeto efectivo que el pensamiento indígena no
de los derechos. Deberán tomarse considera a la tierra como elemento
medidas para garantizar que los aislado de otros elementos de la
miembros de dichos pueblos naturaleza como la fauna, la flora,
puedan comprender y hacerse el aire incluso su hábitat, en una
comprender en procedimientos palabra territorio, así dispone los
legales, facilitándoles si fuese articulados que transcribimos.
necesario intérpretes u otro medios
eficaces”. Artículo 13
“1. -Al aplicar las disposiciones

de esta parte del Convenio, los
gobiernos deberán respetar la
441
Justicia Indígena
importancia especial que para las de tenencia de la tierra fue regulada

culturas y valores espirituales de por el convenio 169, razón por la
los pueblos interesados reviste que garantiza no solo la propiedad
su relación con las tierras y sino además la posesión, llegando
territorios, o con ambos, según los incluso a brindar la máxima
casos, que ocupan o utilizan de protección a los pueblos nómadas y
alguna otra manera, y en particular, agricultores itinerantes que aunque
los aspectos colectivos de esta no se encuentren en posesión
relación. material, deben ser devueltas por el
solo hecho de haber sido ocupadas
2. -La utilización del término alguna vez.
<<tierra>> en los artículos 15 y
16 deberá incluir el concepto de En igual sentido obliga el convenio
<<territorio>>, lo que cubre la a los gobiernos estatales a adoptar
totalidad del hábitat de las regiones todas las medidas necesarias para
que los pueblos interesados ocupan garantizar su pleno ejercicio del
o utilizan de alguna otra manera.” derecho de propiedad y posesión.
Derecho de Propiedad y posesión De presentarse desalojos,

usurpaciones de predios de dominio
Generalmente en zonas rústicas de los pueblos indígenas, dispone
donde se encuentran asentamientos a los Estados nacionales adoptar
de comunidades indígenas por en sus legislaciones medidas o
norma general carecen de título acciones reivindicatorias.
de propiedad inscrito en la
entidad llamada a registrarlos, Artículo 14
con la salvedad de las comunas y
cooperativas jurídicas, sus predios, “1. - Deberán reconocerse a los
fraccionados en parcelas pequeñas pueblos interesados el derecho
y pequeñísimas en su inmensa de propiedad y de posesión sobre
mayoría son posesionadas por las tierras que tradicionalmente
comuneros, más por el hecho de no ocupan. Además, en los casos
contar con un documento público apropiados, deberán tomarse
llamado título inscrito no se medidas para salvaguardar el
puede soslayar el derecho a estos derecho de los pueblos interesados
predios que históricamente vienen a utilizar tierras que no estén
siendo cuidados, pastoreados y exclusivamente ocupadas por
cultivados. Esta particular forma ellos, pero a las que hayan tenido
442
tradicionalmente acceso para administración y conservación, a

sus actividades tradicionales y diferencia del pensamiento jurídico
de subsistencia. A este respecto, positivo que tiene su antecedente
deberá prestarse particular atención histórico en el derecho romano,
a la situación de los pueblos que facultaba al propietario de la
nómadas y de los agricultores tierra ejercer el ius utendi, fruendi
itinerantes. y abutendi, possidendi, alienandi,
disponendi, et vindicando, es decir
2. - Los gobiernos deberán tomar el derecho a usar y percibir frutos,
las medidas que sean necesarias abusar, poseer, enajenar, disponer
para determinar las tierras que y reivindicar.
los pueblos interesados ocupan
tradicionalmente y garantizar la Posteriormente con influencia del
protección efectiva de los derechos pensamiento de los enciclopedistas
de propiedad y posesión. que sustentaban la propiedad
como el más sagrado de todos
3. - Deberán instituirse los derechos del ciudadano, se
procedimientos adecuados en el alega la ocupación, el trabajo, la
marco del sistema jurídico nacional satisfacción de las necesidades
para decidir las reivindicaciones de humanas, la mayor producción
tierras formuladas por los pueblos de la riqueza, la convención y
interesados.” la ley. En esta misma corriente
del pensamiento individualista
Protección de territorios Bentham exclamaba “La
indígenas propiedad y la ley han nacido
juntas y juntas morirán. Antes de
Como se dejó indicado en líneas las leyes no hay propiedad; quitad
anteriores no se puede confundir las leyes y toda la propiedad cesa”.
tierra con territorio, este último Y diametralmente opuesto está la
concepto configura la integridad o tesis marxista y anárquica como
totalidad que rodea a la tierra, estos la propuesta de Proudhon que
son sus recursos naturales, y el rebatía “la propiedad es un robo”.
convenio garantiza el disfrute, más
no la explotación de los mismos, y lo Finalmente vino la corriente de la
que es más los pueblos originarios propiedad social, sin embargo a
al tener derecho reconocido por criterio del derecho positivo liberal
este convenio a sus territorios, el propietario de la tierra a más del
también están facultados a su derecho de usar tiene la facultad de
443
Justicia Indígena
abusar y donde comienza el abuso de territorios, en tal sentido por

termina el derecho, concluyendo más que los recursos naturales
que tal tesis es un absurdo jurídico se encuentren en el subsuelo el
y sociológicamente tramposa. concepto de territorio no solo es la
superficie, su hábitat, sino además
El segundo numeral del artículo el subsuelo el “ucu pacha” por
quince hace referencia a la consiguiente no hay derecho para
obligatoriedad que tienen los que ingresen y peor desalojen las
gobiernos en consultar a los compañías mineras de los territorios
pueblos indígenas previo a realizar que pertenecen históricamente y
exploraciones de los recursos del en forma exclusiva a los pueblos
subsuelo que se encuentren en sus indígenas.
territorios.
Ahora lamentablemente en la
En todas las legislaciones mayoría de las constituciones
nacionales de la Abya Yala la ley políticas latinoamericanas y en
prescribe la propiedad estatal particular la del Ecuador prescribe
de los recursos mineros, sin que los recursos mineros son de
distinción en cuanto a la propiedad propiedad única y exclusivamente
de los predios, lo que vuelve del Estado, disposición que está
completamente peligroso para los bien siempre y cuando se exceptúe
pueblos originarios vivir junto a aquellos recursos del subsuelo
recursos mineros lo que provoca que se encuentren en territorio o
en algunos casos que comunidades circunscripciones territoriales de
enteras sean expulsadas de sus las comunidades indígenas, solo
tierras por parte de las compañías esta declaración haría cambiar el
petroleras, acuíferas como sucede estado jurídico de las comunidades
en la Amazonía ecuatoriana en que se encuentran en muchas
la que las compañías petroleras zonas del continente en constantes
han desalojado a comunidades disputas defendiendo apenas su
indígenas como Chevron-Texaco y derecho a vivir armónicamente
OXI que ha cometido violaciones con la naturaleza, libre de
constitucionales y legales en los contaminación y conservando sus
derechos ambiental, cultural, costumbres y tradiciones, al tenor
político fundamentalmente en de lo que dispone el Convenio
desmedro de los pueblos de la 169 de la OIT, la Declaracion de
Amazonía. las Naciones Unidas sobre los
Sin embargo el convenio habla Derechos de los Pueblos Indígenas
444
y el Convenio de Viena. todas las medidas necesarias que

garanticen su pleno ejercicio
Las disposiciones del presente al derecho sobre las tierras y
convenio también regulan la de producirse se conmina a los
posibilidad de retornar a sus Estados a tipificar las sanciones en
territorios de origen a sus pueblos sus legislaciones.
cuando hayan desaparecido las
causas o motivos que originaron Finalmente el presente capítulo en
su desalojo, o en su defecto el tema agrario prescribe el deber
la obligación de los Estados de los gobiernos oficiales a asignar
nacionales de entregar tierras adjudicación de tierras adicionales
cultivables iguales o mejoras a las que tengan los pueblos
que las que tuvieron antes del indígenas cuando éstos requieran
desalojo que permitan satisfacer para satisfacer sus elementales
sus necesidades y proyectarse. En necesidades y el apoyo, se entiende
caso de recibir una compensación económico –créditos, incentivos,
en especie, tierras o indemnización herramientas-, para labores propias
económicamente por sus del campo.
tierras, el convenio prescribe la A continuación trascribimos las
obligatoriedad que el Estado tiene disposiciones que contiene el
de asumir con todas las garantías capítulo sobre tierras y territorios.
posibles, además toda pérdida de
bienes o desmedros de los mismos Artículo 15
que sufran las comunidades al
momento de trasladarse de un “1. - Los derechos de los pueblos
lugar a otro será indemnizado por interesados a los recursos naturales
el Estado. existentes en sus tierras deberán
protegerse especialmente. Estos
Se dispone también la obligación derechos comprenden el derecho
del Estado en respetar las de esos pueblos a participar en
modalidades de transmisión de los la utilización, administración y
derechos sobre los predios entre conservación de dichos recursos.
integrantes de una comunidad y
la obligación estatal de evitar el 2. - En caso de que pertenezca al
aprovechamiento de los derechos Estado la propiedad de los minerales
de propiedad, posesión y uso de o de los recursos del subsuelo,
sus tierras, para lo cual precisa el o tenga derechos sobre otros
deber de los gobiernos en adoptar recursos existentes en las tierras,
445
Justicia Indígena
los gobiernos deberán establecer legislación nacional, incluidas

o mantener procedimientos con encuestas públicas, cuando
miras o consultar a los pueblos haya lugar, en que los pueblos
interesados, a fin de determinar interesados tengan posibilidad se
si los intereses de estos pueblos estar efectivamente representados.
fuesen perjudicados, y en qué 3. - Siempre que sea posible,
medida, antes de emprender o estos pueblos deberán tener el
de autorizar cualquier programa derecho de regresar a sus tierras
de prospección o explotación de tradicionales en cuanto dejen de
recursos existentes en sus tierras. existir las causas que motivaron su
Los pueblos interesados deberán traslado y reubicación.
participar siempre que sea posible
en los beneficios que reporten 4. - Cuando el retorno no sea
tales actividades, y percibir posible, tal como se determi-
una indemnización equitativa ne por acuerdo o, en ausencia de
por cualquier daño que puedan tales acuerdos, por medio de pro-
sufrir como resultado de esas cedimientos apropiados, pueblos
actividades.” deberán recibir, en todos los casos
posibles, tierras cuya calidad y
Artículo 16 cuyo estatuto jurídico sea por lo
menos iguales a los de las tierras
“1. - A reserva de lo dispuesto en que ocupaban anteriormente, y que
los párrafos siguientes de este les permitan subvenir a sus nece-
Artículo, los pueblos interesados sidades y garantizar su desarrollo
no deberán ser trasladados de las futuro. Cuando los pueblos intere-
tierras que ocupan. sados prefieran recibir una indem-
nización en dinero o en especie,
2. - Cuando excepcionalmente el deberá concedérseles dicha indem-
traslado y la reubicación de esos nización, con las garantías apro-
pueblos se consideren necesarios, piadas.
sólo deberán efectuarse con su
consentimiento, dado libremente y 5. - Deberá indemnizarse
con pleno conocimiento de causa. plenamente a las personas
Cuando no pueda obtenerse su trasladadas y reubicadas por
consentimiento, el traslado y la cualquier pérdida o daño que
ubicación sólo deberán tener lugar hayan sufrido como consecuencia
al término de procedimientos de su desplazamiento.”
adecuados establecidos por la
446
Artículo 17 Artículo 19
“1. - Las modalidades de “Los programas agrarios

transmisión de los derechos sobre nacionales deberán garantizar a los
la tierra entre los miembros de los pueblos interesados condiciones
pueblos interesados, establecidas equivalentes a las que disfruten
por dichos pueblos, deberán otros sectores de la población, a los
respetarse. efectos de:
2. - Deberá consultarse a los a) La asignación de las

pueblos interesados siempre que se tierras adicionales a dichos
considere su capacidad de enajenar pueblos cuando las tierras de que
sus tierras o de transmitir de otra dispongan sean insuficientes para
forma sus derechos sobre estas garantizarles los elementos de una
tierras fuera de su comunidad. existencia normal o para hacer
frente a su posible crecimiento
3. - Deberá impedirse que personas numérico;
extrañas a esos pueblos puedan
aprovecharse de las costumbres de b) El otorgamiento de
esos pueblos o su desconocimiento los medios necesarios para el
de las leyes por parte de los desarrollo de las tierras que dichos
miembros para arrogarse la pueblos ya poseen.”
propiedad, la posesión o el uso de
las tierras perteneciente a ellos.” PARTE III
Contratación y Condiciones de
Artículo 18 empleo
“La ley deberá establecer sanciones El presente capítulo hace referencia

apropiadas contra toda intrusión exclusivamente a la relación
no autorizada en las tierras de laboral de los pueblos indígenas
los pueblos interesados, a todo obligando a los Estados nacionales
uso no autorizado de las mismas a brindar protección en cuanto
por personas ajenas a ellos, y los a la contratación, condiciones y
gobiernos deberán tomar medidas acceso al empleo, remuneración
para impedir tales infracciones.” justa, derecho a organizarse,
igualdad de oportunidades para
mujeres y hombres, así como otros
que son conquistas históricas del
447
Justicia Indígena
sindicalismo. incluidos los empleos calificados

y las medidas de promoción de
También obliga el convenio ascenso;
adoptar medidas que garanticen a
los trabajadores a ser plenamente b) Remuneración igual por
informados de sus derechos, la trabajo de igual valor;
prohibición a los empleadores a c) Asistencia médica y social,
obligar a trabajar en situaciones seguridad e higiene en el trabajo,
coercitivas, incluidas toda forma todos las prestaciones de seguridad
de servidumbre por deudas, así social y demás prestaciones
como aquellas que vulnere la salud derivadas del empleo, así como la
y el acoso sexual. Así dispone la vivienda;
disposición que trascribimos:
d) Derecho de asociación,
Artículo 20 derecho a dedicarse a todas las
actividades sindicales para fines
“1. - Los gobiernos deberán adoptar, lícitos, y derecho a concluir conve-
en el marco de su legislación nios colectivos con empleadores o
nacional y en cooperación con con organizaciones de empleado-
los pueblos interesados, medidas res.
especiales para garantizar a los
trabajadores pertenecientes a 3. Las medidas adoptadas
esos pueblos una protección deberán en particular garantizar
eficaz en materia de contratación que:
y condiciones de empleo, en la
medida en que no estén protegidos a) Los trabajadores que per-
eficazmente por la legislación tenecen a los pueblos interesados,
aplicable a los trabajadores en incluidos los trabajadores esta-
general. cionales, eventuales y migrantes,
empleados en la agricultura o en
2.- Los gobiernos deberán hacer otras actividades, así como los em-
cuanto esté en su poder para evitar pleados por contratista de mano
cualquier discriminación entre los de obra, gocen de la protección
trabajadores pertenecientes a los que confieren la legislación y la
pueblos interesados y los demás práctica nacionales a otros traba-
trabajadores, especialmente en lo jadores de estas categorías en los
relativo a: mismo sectores, y sean plenamen-
a) Acceso al empleo, te informados de sus derechos con
448
arreglo a la legislación laboral y de mismas condiciones que el resto

los recursos de que disponen; de la población de los Estados,
además en función a las demandas
b) Los trabajadores pertene- y aspiraciones de los pueblos
cientes a estos pueblos no estén originarios diseñar programas,
sometidos a condiciones de trabajo proyectos y planes los mismos que
peligrosas para la salud, en parti- deben ser concertados procurando
cular como consecuencia de su que sean los propios pueblos
exposición a plaguicidas o a otras quienes lideren estos procesos de
sustancias tóxicas; formación profesional.
c) Los trabajadores pertene- Garantiza las actividades

cientes a estos pueblos gocen de artesanales como recolección,
igualdad de oportunidades y de caza y pesca artesanal como
trato para hombres mujeres en el medio de subsistencia, incluso
empleo y de protección contra el imparte a los gobiernos adoptar
hostigamiento sexual. acciones para el fortalecimiento de
estas prácticas comunitarias y de
4. Deberá prestarse especial existir una petición de asistencia
atención a la creación de servicios técnica y financiera de los pueblos
adecuados de inspección del originarios a los gobiernos estos
trabajo en las regiones donde deben acceder en función de sus
ejerzan actividades asalariadas necesidades y particularidades de
trabajadores pertenecientes a desarrollo sostenible, sustentable y
los pueblos interesados, a fin de equitativo respetando sus técnicas
garantizar el cumplimiento de las tradicionales y características
disposiciones de esta parte del culturales de los mismos.
presente Convenio.”
Artículo 21
PARTE IV
Formación profesional, artesanía “Los miembros de los pueblos
e industrias rurales interesados deberán poder disponer
de los medios de formación
En el presente capítulo el profesional por lo menos iguales a
convenio procura brindar la los de los demás ciudadanos.”
igualdad de oportunidades a todos
los integrantes de los pueblos
indígenas, ubicando en las
449
Justicia Indígena
Artículo 22 Artículo 23
“1. - Deberán tomarse medidas “1. - La artesanía, las industrias

para promover la participación rurales y comunitarias, y las
voluntaria de miembros de los actividades tradicionales y
pueblos interesados en programas relacionadas con la economía
de formación profesional de de subsistencia de los pueblos
aplicación general. interesados, como la caza, la
pesca, la caza con trampas y la
2. - Cuando los programas recolección, deberá reconocerse
de formación profesional de como factores importantes del
aplicación general existentes mantenimiento de su cultura,
no respondan a las necesidades autosuficiencia y desarrollo
especiales de los pueblos económicos. Con la participación
interesados, los gobiernos deberán de estos pueblos, y siempre que
asegurar, con la participación de haya lugar, los gobiernos deberán
dichos pueblos, que se pongan a velar porque se fortalezcan y
su disposición programas y medios fomenten dichas actividades.
especiales de formación.
2. -A petición de los pueblos
3. - Estos programas especiales interesados deberán facilitárseles,
de formación deberán basarse cuando sea posible, una asistencia
en el entorno económico, las técnica y financiera apropiada
condiciones sociales y culturales que tenga en cuenta las técnicas
y las necesidades concretas de los tradicionales y las características
pueblos interesados. Todo estudio culturales de esos pueblos y la
a este respecto deberá realizarse en importancia de un desarrollo
cooperación con estos pueblos, que sostenido y equitativo.”
deberán ser consultados sobre la
organización y el funcionamiento PARTE V
de tales programas. Cuando Seguridad social y salud
sea posible, estos pueblos
deberán asumir progresivamente La seguridad social y de salud
la responsabilidad de la históricamente ha estado reservada
organización y el funcionamiento a pequeños colectivos que por
de tales programas especiales de adelantarse en sus legítimas
formación, si así lo deciden.” demandas han sido atendidas, sin
embargo con este convenio lo que
450
se pretende es ampliar sin discrimen nivel posible de salud y mental.

de ninguna clase y en particular a
los pueblos indígenas, para lo cual 2. - Los servicios de salud deberán en
conmina a los gobiernos establecer la medida de lo posible, organizarse
los medios necesarios para brindar en el ámbito comunitario. Estos
los servicios de salud y seguridad servicios deberán plantearse y
social, para lo cual deberán administrarse en cooperación
contar con la participación de con los pueblos interesados y
estos pueblos y en función de las tener en cuenta sus condiciones
condiciones sociales, económicas, económicas, geográficas, sociales
geográficas, culturales, así como y culturales, así como sus métodos
enfatizar en la salud preventiva de prevención, prácticas curativas
y alternativa, dando prioridad y medicamentos tradicionales.
a los propios miembros de las
comunidades para que sean éstos 3. - El sistema de asistencia
quienes estén al frente de estos sanitaria deberá dar preferencia
programas y en coordinación con a la formación y al empleo de
las entidades estatales. personal sanitario de la comunidad
local y centrarse en los cuidados
Artículo 24 primarios de salud, manteniendo al
mismo tiempo estrechos vínculos
“Los regímenes de seguridad con los demás niveles de asistencia
social deberán extenderse sanitaria.
progresivamente a los pueblos
interesados y aplicárseles sin 4. - La prestación de tales servicios
discriminación alguna.” de salud deberá coordinarse con
las demás medidas sociales,
Artículo 25 económicas y culturales que se
tomen en el país.”
“1. - Los gobiernos deberán velar
porque se ponga a disposición de PARTE VI
los pueblos interesados servicios Educación y medios de
de salud adecuados o proporcionar comunicación
a dichos pueblos los medios que
les permita organizar y prestar El presente capítulo estructurado
tales servicios bajo su propia en cinco artículos contiene
responsabilidad y control, a fin un elemento esencial para los
de que puedan gozar del máximo pueblos indígenas como es la
451
Justicia Indígena
educación que constituye un medios de comunicación social,

elemento dinamizador de toda implícitamente se indica la
comunidad. El ideólogo de la necesidad que los pueblos
revolución cubana José Martí originarios cuenten con medios
decía “solo un pueblo culto es un de comunicación alternativa que
pueblo libre”; la educación debe brinde una educación de masas para
reivindicar su proceso histórico preservar su cultura, tradiciones,
de manera crítica, denunciado costumbres y toda la riqueza de
los atropellos sistemáticos, la sus pueblos, en el mismo sentido
importancia de sus conocimientos que los textos de historia y demás
y técnicas ancestrales, sus valores materiales didácticos sean acorde a
o preceptos como fundamento su realidad, visión y liberación de
de la convivencia pacífica de las cadenas mentales.
sus integrantes, así como la
cosmovisión originaria articulando Artículo 26
los factores culturales, económicos
y sociales. 1. Los programas y servicios
de educación destinados a los
El reconocimiento y financiamiento pueblos interesados deberán
estatal a las instituciones y medios desarrollar y aplicarse en
de educación, procurando que cooperación con estos últimos, a
los pueblos originarios elijan sus fin de responder a sus necesidades
representantes para que en forma particulares, debiendo abarcar
directa participen planificando, su historia, sus conocimientos y
elaborando y ejecutando sus técnicas, sus sistemas de valores
labores. Se destaca que la y todas sus demás aspiraciones
educación debe impartirse con sociales, económicas y culturales.
todos los valores anotados desde
la niñez procurando no solo la 2. Además, los gobiernos
enseñanza formal de leer y escribir deberán reconocer el derecho
sino además asumir un pensamiento de esos pueblos a crear sus
crítico y emancipador. propias instituciones y medios
de educación, siempre que tales
Para hacer efectivos el instituciones satisfagan las normas
cumplimiento de estos fines y mínimas establecidas por la
principios el convenio exhorta a autoridad competente en consulta
los Estados nacionales adoptar con estos pueblos. Deberán
los mejores y más efectivos facilitárseles recursos apropiados
452
con tal fin. las lenguas indígenas de los

pueblos interesados, y promover
Artículo 27 el desarrollo y la práctica en las
mismas.
1. Siempre que sea viable,
deberá asegurar la formación de Artículo 29
miembros de estos pueblos y
su participación en la formación Un objetivo de la educación
y ejecución de programas de de los niños de los pueblos
educación, con miras a transferir interesados deberá ser impartirles
progresivamente a dichos pueblos conocimientos generales y
la responsabilidad de la realización aptitudes que les ayuden a
de estos programas, cuando haya participar plenamente y en pie de
lugar. igualdad en la vida de su propia
comunidad y en la de la comunidad
Artículo 28 nacional.
1. Siempre que sea viable, Artículo 30

deberá enseñarse a los niños de los
pueblos interesados a leer y escribir 1. Los gobiernos deberán
en su propia lengua indígena o en adoptar medidas acordes a las
la más comúnmente se hable en el tradiciones y culturas de los
grupo a que pertenezca. Cuando pueblos interesados, a fin de
ello no sea viable, las autoridades darles a conocer sus derechos y
competentes deberán realizar obligaciones, especialmente en lo
consultas con esos pueblos con que atañe al trabajo, a los derechos
miras a la adopción de medidas que dimanantes del presente Convenio.
permitan alcanzar ese objetivo.
2. A tal fin, deberá recurrirse,
2. Deberán tomarse medidas si fuera necesario, a traducciones
adecuadas para asegurar que esos escritas y a la utilización de los
pueblos tengan la oportunidad de medios de comunicación de masas
llegar a dominar la lengua nacional en las lenguas de dichos pueblo
o una de las lenguas oficiales del
país. Artículo 31
3. Deberán adoptarse Deberán adoptarse medidas de

disposiciones para preservar carácter educativo en todos los
453
Justicia Indígena
sectores de la comunidad nacional, mancomunidad, cooperación

especialmente en los que estén económica, social, cultural,
en contacto más directo con los ambiental y más actividades que
pueblos interesados, con objeto promuevan el desarrollo de sus
de eliminar los prejuicios que comunidades, para ello de ser
pudieran tener con respecto a esos necesario los gobiernos deben
pueblos. A tal fin, deberán hacerse suscribir convenios internacionales
esfuerzos por asegurar que los que faciliten los acuerdos.
libros de historia y demás material
didáctico ofrezcan una descripción Artículo 32
equitativa, exacta e instructiva de
las sociedades y culturas de los Los gobiernos deberán tomar las
pueblos interesados. medidas apropiadas, incluso por
medio de acuerdos internacionales,
PARTE VII para facilitar los contactos y la
Contactos y cooperación a través cooperación entre los pueblos
de las fronteras indígenas y tribales a través de las
fronteras, incluidas las actividades
El convenio conmina a los en las esferas económicas, social,
gobiernos de los Estados cultural, espiritual y del medio
nacionales a romper las fronteras ambiente.
nacionales que no dejan de ser
postizas, cercadas por intereses PARTE VIII
económicos y estratégicos de Administración
poder. La nación quechua se
encuentra en los Estados del Perú, Este capítulo trata de las estrategias
Bolivia y Ecuador, mantienen sus a seguirse para dar cumplimiento
mismas costumbres, cultura, visión o ejecutar las disposiciones que
del mundo y lo menos que deben trata el convenio 169. Exhorta a
hacer los gobiernos nacionales es los representantes de los gobiernos
permitir sin ninguna restricción oficiales establecer instituciones
su comunicación y de ser posible u organismos más apropiados
su unificación como nación real e idóneos para la administración
histórica. de los programas que afectan o
potencien a los indígenas desde
Los pueblos indígenas y tribales la planificación, coordinación
tienen pleno derecho a establecer ejecución y evaluación.
con sus semejantes acuerdos de Finalmente la adecuación jurídica
454
de las leyes a tono con las cooperación con los pueblos inte-
demandas sociales y ecológicas de resados, de las medidas previstas
los pueblos. Así en el Ecuador se en el presente Convenio.
creó el Consejo de Desarrollo de
las Nacionalidades y Pueblos del 3. La proporción de medidas
Ecuador CODENPE como entidad legislativas y de otra índole a
jurídica de derecho público con las autoridades competentes y
autonomía y composición indígena el control de la aplicación de las
que planifique su desarrollo; en medidas adoptadas en cooperación
igual sentido se constituyó el con los pueblos interesados.
PRODEPINE como organismo
ejecutar de las políticas sociales, PARTE IX
culturales, económicas, espirituales Disposiciones generales
de las comunidades del Ecuador.
Desventajosamente el Gobierno de Las particularidades de cada
la “Revolucion va aniquilando la país y nacionalidades indígenas
Direccion Nacional de Educación no pueden tomarse como receta
Intercultural Bilingue. única o pretenderse acomodar a
un solo esquema, la diversidad de
Artículo 33 criterios, visiones de los pueblos
demanda un tratamiento flexible
1. La autoridad gubernamen- y particular; si bien este convenio
tal responsable de las cuestiones es el gran paraguas que protege a
que abarca el presente Convenio todos los pueblos y nacionalidades,
deberá asegurarse de que existen ello no significa que tengan que
instituciones u otros mecanis- aplicarse al pie de la letra, más
mos apropiados para administrar bien se respetarán sus derechos,
los programas que afecten a los costumbres y se aplicará este
pueblos interesados, y de que tales documento a la luz de las realidades
instituciones o mecanismos dispo- propias de cada nación y lo que es
nen de los medios necesarios para más, si la legislación, costumbres
el cabal desempeño de sus funcio- o acuerdos nacionales les aventaja
nes. a este convenio aquellos derechos
serán intangibles, me atrevo
2. Tales programas deberán afirmar que la intención del
incluir: presente documento fue de aplicar
a) La planificación, coordi- el principio in dubio pro indígena,
nación, ejecución y evaluación, en en caso de duda jurídica se aplicará
455
Justicia Indígena
lo más favorable al indígena. que ha sido ratificado por casi

todos los países latinoamericanos
Artículo 34 y legisla la forma de hacer efectiva
las observaciones que presenten en
La naturaleza y el alcance de cada Estado miembro de la OIT.
las medidas que se adoptan para
dar efecto al presente Convenio Artículo 36
deberán determinarse con
flexibilidad, tomando en cuenta las Este Convenio revisa el Convenio
condiciones propias de cada país. sobre Poblaciones Indígenas y
Tribales, 1957.
Artículo 35
Artículo 37
La aplicación de las disposiciones
del presente Convenio no deberá Las ratificaciones formales
menoscabar los derechos y las del presente Convenio serán
ventajas garantizadas a los pueblos comunicadas para su registro, al
interesados en virtud de otros Director General de la Oficina
convenios y recomendaciones, Internacional del Trabajo.
instrumentos internacionales,
tratados, o leyes, laudos, Artículo 38
costumbres o acuerdos nacionales.
1. Este convenio obligará
PARTE X únicamente a aquellos miembros
Disposiciones finales de la Organización Internacional
del Trabajo cuyas ratificaciones
En la parte final del documento haya registrado el Director
establece la revocatoria explícita General.
del Convenio 107 de la OIT que
fue el antecedente inmediato al 2. Entrará en vigor doce
actual y que tuvo avances relativos meses después de la fecha en que
pero que no fue suficiente calmar las ratificaciones de dos miembros
las demandas de los pueblos hayan sido registradas por el
interesados. Director General.
Dispone la forma de ratificar este 3. Desde dicho momento,

convenio por parte de los países este Convenio entrará en vigor,
miembros y su vigencia, hecho por cada Miembro, doce meses
456
después de la fecha en que haya de la Organización Internacional

sido registrada su ratificación. del Trabajo el registro de cuantas
ratificaciones, declaraciones y
Artículo 39 denuncias le comuniquen los
Miembros de la Organización.
1. - Todo Miembro que haya
ratificado este Convenio podrá 2. - Al notificar a los miembros
denunciarlo a la expiración de un de la organización el registro de
periodo de diez años, a partir de la segunda ratificación que le
la fecha en que se haya puesto haya sido comunicada, el director
inicialmente en vigor, mediante un general llamará la atención de los
acta comunicada, para su registro, miembros de la organización sobre
al Director General de Oficina la fecha en que entrará en vigor el
Internacional del Trabajo. La presente Convenio.
denuncia no surtirá efecto hasta un
año después de la fecha en que se Artículo 41
ha registrado.
El Director General de la Oficina
2. - Todo miembro que haya Internacional del Trabajo
ratificado este convenio y que, comunicará al secretario General
en el plazo de un año después de de las Naciones Unidas, una
la expiración del período de diez información completa sobre todas
años mencionado en el párrafo las ratificaciones, declaraciones
precedente, no haga uso del y actas de denuncia que haya
derecho de denuncia previsto en registrado de acuerdo con los
este Artículo quedará obligado artículos precedentes.
durante un nuevo período de
diez años, y en lo sucesivo podrá Artículo 42
denunciar este Convenio a la
expiración de cada período de diez Cada vez que lo estime necesario,
años, en las condiciones previstas el Consejo de Administración
en este Artículo. de la Oficina Internacional del
trabajo presentará a la Conferencia
Artículo 40 una memoria sobre la aplicación
del Convenio, y considerará la
1. - El Director General de la conveniencia de incluir en el orden
Oficina Internacional del trabajo del día de la conferencia la cuestión
notificará a todos los Miembros de su revisión total o parcial.
457
Justicia Indígena
Artículo 43 finalmente es necesario la

elaboracion de un nuevo
1. - En caso de que la Conferencia documento que permita
adopte en nuevo convenio que profundisar los derechos colectivos
implique una revisión total o como la consulta vinculante,
parcial del presente, y a menos el consentimiento previo y
que el nuevo convenio contenga vinculante, prevenir los delitos de
disposiciones en contrario; etnocidio, ecocidio, enfatizar en
los derechos de la Pachamama, y
a) La ratificación, por un la emperativa necesidad de aprovar
miembro, del nuevo convenio la Declaracion Universal de los
revisor implicará, ipso jure, Derechos de la Madre Naturaleza
la denuncia inmediata de este o Pachamama a fin de garantizar
Convenio, no obstante las nuestra supervivencia planetaria.
disposiciones contenidas en el
Artículo 39, siempre que el nuevo
convenio revisor haya entrado en
vigor;
b) A partir de la fecha en que

entre en vigor el nuevo convenio
revisor, el presente Convenio
cesará de estar abierto a la
ratificación por los miembros.
2. - Este convenio continuará en

vigor en todo caso, en su forma
y contenido actuales, para los
miembros que lo hayan ratificado
y no ratifiquen el convenio revisor.
Artículo 44
Las versiones inglesa y francesa

del texto de este convenio son
igualmente auténticas.
458
Declaración de las Naciones las falsas teorías de la superioridad

Unidas sobre los Derechos de los racial de unos pueblos por otros,
Pueblos Indígenas por tanto la discriminación queda
proscrita aunque en teoría aunque
Muchas décadas tuvo que pasar en la práctica siga siendo norma de
hasta el 13 de septiembre de 2007, conducta generalizada en todas las
fecha a en la que las Naciones regiones del mundo.
Unidas aprueba un documento
de trascendencia mundial para Reconoce el proceso histórico
los pueblos y nacionalidades de exclusión, marginamiento
indígenas que al fin reconoce las y persecución que han sido
aspiraciones colectivas que tiene objeto y en una nueva visión
antecedentes en otros documentos invita a construir respetando sus
como el Convenio 169 de la diferencias un mundo de paz
OIT, la Carta de las Naciones de observancia estricta de sus
Unidas, el Pacto Internacional de derechos individuales y ante todo
Derechos Económicos, Sociales y como pueblos es decir como
Culturales y el Pacto Internacional colectivos indígenas. Así la
de Derechos Civiles y Políticos, Asamblea General de las Naciones
así como la Declaración y el Unidas:
Programa de Acción de Viena y
en la Declaración Universal de los Guiada por los propósitos y
Derechos Humanos, no obstante principios de la Carta de las
la presente declaración deja atrás Naciones Unidas y la buena fe en el
el espíritu individualista dando un cumplimiento de las obligaciones
salto cualitativo a lo comunitario contraídas por los Estados de
o colectivo que son los pueblos conformidad con la Carta,
indígenas ..
Afirmando que los pueblos
En la parte motiva de la indígenas son iguales a todos los
Declaración se destaca la igualdad demás pueblos y reconociendo al
que tienen los pueblos indígenas mismo tiempo el derecho de todos
con los demás pueblos, así como los pueblos a ser diferentes, a
sus particularidades, diversidades, considerarse a sí mismos diferentes
hasta sus diferencias lo que y a ser respetados como tales,
enriquece el patrimonio común de
la humanidad. Algo que merece Afirmando también que todos
destacar es el hecho de pulverizar los pueblos contribuyen a la
459
Justicia Indígena
diversidad y riqueza de las estructuras políticas, económicas

civilizaciones y culturas, que y sociales y de sus culturas,
constituyen el patrimonio común de sus tradiciones espirituales,
de la humanidad, de su historia y de su filosofía,
especialmente los derechos a sus
Afirmando además que todas las tierras, territorios y recursos.
doctrinas, políticas y prácticas
basadas en la superioridad Consciente también de la
de determinados pueblos o urgente necesidad de respetar
personas o que la propugnan y promover los derechos de los
aduciendo razones de origen pueblos indígenas afirmados en
nacional o diferencias raciales, tratados, acuerdos y otros arreglos
religiosas, étnicas o culturales constructivos con los Estados.
son racistas, científicamente
falsas, jurídicamente inválidas, Celebrando que los pueblos
moralmente condenables y indígenas se estén organizando
socialmente injustas, para promover su desarrollo
político, económico, social y
Reafirmando que, en el ejercicio de cultural y para poner fin a todas
sus derechos, los pueblos indígenas las formas de discriminación y
deben estar libres de toda forma de opresión dondequiera que ocurran,
discriminación,
Convencida de que el control
Preocupada por el hecho de que por los pueblos indígenas de los
los pueblos indígenas hayan acontecimientos que los afecten
sufrido injusticias históricas como a ellos y a sus tierras, territorios
resultado, entre otras cosas, de la y recursos les permitirá mantener
colonización y enajenación de sus y reforzar sus instituciones,
tierras, territorios y recursos, lo culturas y tradiciones y promover
que les ha impedido ejercer, en su desarrollo de acuerdo con sus
particular, su derecho al desarrollo aspiraciones y necesidades,
de conformidad con sus propias
necesidades e intereses, Considerando que el respeto de los
conocimientos, las culturas y las
Consciente de la urgente necesidad prácticas tradicionales indígenas
de respetar y promover los contribuye al desarrollo sostenible
derechos intrínsecos de los pueblos y equitativo y a la ordenación
indígenas, que derivan de sus adecuada del medio ambiente,
460
Destacando la contribución Económicos, Sociales y Culturales

de la desmilitarización de las y el Pacto Internacional de
tierras y territorios de los pueblos Derechos Civiles y Políticos, así
indígenas a la paz, el progreso y el como la Declaración y el Programa
desarrollo económicos y sociales, de Acción de Viena afirman la
la comprensión y las relaciones importancia fundamental del
de amistad entre las naciones y los derecho de todos los pueblos
pueblos del mundo, a la libre determinación, en
virtud del cual éstos determinan
Reconociendo en particular libremente su condición política y
el derecho de las familias y persiguen libremente su desarrollo
comunidades indígenas a seguir económico, social y cultural,
compartiendo la responsabilidad
por la crianza, la formación, Teniendo presente que nada
la educación y el bienestar de de lo contenido en la presente
sus hijos, en observancia de los Declaración podrá utilizarse para
derechos del niño, negar a ningún pueblo su derecho
a la libre determinación, ejercido
Considerando que los derechos de conformidad con el derecho
afirmados en los tratados, acuerdos internacional,
y otros arreglos constructivos entre
los Estados y los pueblos indígenas Convencida de que el
son, en algunas situaciones, reconocimiento de los derechos de
asuntos de preocupación, interés los pueblos indígenas en la presente
y responsabilidad internacional, y Declaración fomentará relaciones
tienen carácter internacional, armoniosas y de cooperación entre
los Estados y los pueblos indígenas,
Considerando también que los basadas en los principios de la
tratados, acuerdos y demás arreglos justicia, la democracia, el respeto
constructivos, y las relaciones de los derechos humanos, la no
que éstos representan, sirven de discriminación y la buena fe,
base para el fortalecimiento de
la asociación entre los pueblos Alentando a los Estados a que
indígenas y los Estados, cumplan y apliquen eficazmente
todas sus obligaciones para con los
Reconociendo que la Carta de pueblos indígenas dimanantes de
las Naciones Unidas, el Pacto los instrumentos internacionales,
Internacional de Derechos en particular las relativas a los
461
Justicia Indígena
derechos humanos, en consulta Declaración de las Naciones

y cooperación con los pueblos Unidas sobre los derechos de los
interesados, pueblos indígenas, cuyo texto
figura a continuación, como ideal
Subrayando que corresponde a común que debe perseguirse en un
las Naciones Unidas desempeñar espíritu de solidaridad y respeto
un papel importante y continuo mutuo:
de promoción y protección de los
derechos de los pueblos indígenas, Artículo 1
Considerando que la presente
Declaración constituye un Los indígenas tienen derecho,
nuevo paso importante hacia el como pueblos o como personas,
reconocimiento, la promoción y al disfrute pleno de todos los
la protección de los derechos y las derechos humanos y las libertades
libertades de los pueblos indígenas fundamentales reconocidos por
y en el desarrollo de actividades la Carta de las Naciones Unidas,
pertinentes del sistema de las la Declaración Universal de
Naciones Unidas en esta esfera, Derechos Humanos y la normativa
internacional de los derechos
Reconociendo y reafirmando que humanos.
las personas indígenas tienen
derecho sin discriminación a todos Artículo 2
los derechos humanos reconocidos
en el derecho internacional, y Los pueblos y las personas
que los pueblos indígenas poseen indígenas son libres e iguales a
derechos colectivos que son todos los demás pueblos y personas
indispensables para su existencia, y tienen derecho a no ser objeto de
bienestar y desarrollo integral ningún tipo de discriminación en
como pueblos, el ejercicio de sus derechos, en
particular la fundada en su origen
Reconociendo que la situación de o identidad indígenas.
los pueblos indígenas varía según
las regiones y los países y que se Artículo 3
debe tener en cuenta la significación Los pueblos indígenas tienen
de las particularidades nacionales derecho a la libre determinación. En
y regionales y de las diversas virtud de ese derecho determinan
tradiciones históricas y culturales, libremente su condición política y
Proclama solemnemente la persiguen libremente su desarrollo
462
económico, social y cultural. libertad, paz y seguridad como

pueblos distintos y no serán
Artículo 4 sometidos a ningún acto de
genocidio ni a ningún otro acto
Los pueblos indígenas, en de violencia, incluido el traslado
ejercicio de su derecho de libre forzado de niños del grupo a otro
determinación, tienen derecho a grupo.
la autonomía o al autogobierno
en las cuestiones relacionadas con Artículo 8
sus asuntos internos y locales, así
como a disponer de los medios para 1. Los pueblos y las personas
financiar sus funciones autónomas. indígenas tienen derecho a no
sufrir la asimilación forzada o la
Artículo 5 destrucción de su cultura.
Los pueblos indígenas tienen 3.Los Estados establecerán meca-

derecho a conservar y reforzar nismos eficaces para la prevención
sus propias instituciones políticas, y el resarcimiento de:
jurídicas, económicas, sociales y
culturales, manteniendo a la vez su a.- Todo acto que tenga por objeto
derecho a participar plenamente, o consecuencia privar a los pueblos
si lo desean, en la vida política, y las personas indígenas de su
económica, social y cultural del integridad como pueblos distintos
Estado. o de sus valores culturales o su
identidad étnica;
Artículo 6
b,. Todo acto que tenga por objeto
Toda persona indígena tiene o consecuencia enajenarles sus
derecho a una nacionalidad. tierras, territorios o recursos;
Artículo 7
c.- Toda forma de traslado forzado
1. Las personas indígenas tienen de población que tenga por objeto
derecho a la vida, la integridad o consecuencia la violación o el
física y mental, la libertad y la menoscabo de cualquiera de sus
seguridad de la persona. derechos;
2. Los pueblos indígenas tienen e.- Toda forma de asimilación o

el derecho colectivo de vivir en integración forzada;
463
Justicia Indígena
f.- Toda forma de propaganda que y futuras de sus culturas, como

tenga como fin promover o incitar lugares arqueológicos e históricos,
a la discriminación racial o étnica utensilios, diseños, ceremonias,
dirigida contra ellos. tecnologías, artes visuales e
interpretativas y literaturas.
Artículo 9 2. Los Estados proporcionarán
reparación por medio de
Los pueblos y las personas mecanismos eficaces, que podrán
indígenas tienen derecho a incluir la restitución, establecidos
pertenecer a una comunidad o conjuntamente con los pueblos
nación indígena, de conformidad indígenas, respecto de los bienes
con las tradiciones y costumbres culturales, intelectuales, religiosos
de la comunidad o nación de que y espirituales de que hayan sido
se trate. No puede resultar ninguna privados sin su consentimiento
discriminación de ningún tipo del libre, previo e informado o en
ejercicio de ese derecho. violación de sus leyes, tradiciones
y costumbres.
Artículo 10
Artículo 12
Los pueblos indígenas no serán
desplazados por la fuerza de 1. Los pueblos indígenas
sus tierras o territorios. No se tienen derecho a manifestar,
procederá a ningún traslado sin practicar, desarrollar y enseñar
el consentimiento libre, previo e sus tradiciones, costumbres
informado de los pueblos indígenas y ceremonias espirituales y
interesados, ni sin un acuerdo religiosas; a mantener y proteger
previo sobre una indemnización sus lugares religiosos y culturales
justa y equitativa y, siempre que y a acceder a ellos privadamente;
sea posible, la opción del regreso. a utilizar y controlar sus objetos de
culto, y a obtener la repatriación de
Artículo 11 sus restos humanos.
1. Los pueblos indígenas tienen 2. Los Estados procurarán facilitar

derecho a practicar y revitalizar el acceso y/o la repatriación de
sus tradiciones y costumbres objetos de culto y de restos humanos
culturales. Ello incluye el derecho a que posean mediante mecanismos
mantener, proteger y desarrollar las justos, transparentes y eficaces
manifestaciones pasadas, presentes establecidos conjuntamente con
464
los pueblos indígenas interesados. tienen derecho a todos los niveles

y formas de educación del Estado
Artículo 13 sin discriminación.
1. Los pueblos indígenas tienen 3. Los Estados adoptarán medidas

derecho a revitalizar, utilizar, eficaces, junto con los pueblos
fomentar y transmitir a las indígenas, para que las personas
generaciones futuras sus historias, indígenas, en particular los niños,
idiomas, tradiciones orales, incluidos los que viven fuera de
filosofías, sistemas de escritura y sus comunidades, tengan acceso,
literaturas, y a atribuir nombres cuando sea posible, a la educación
a sus comunidades, lugares y en su propia cultura y en su propio
personas y mantenerlos. idioma.
2. Los Estados adoptarán Artículo 15

medidas eficaces para garantizar
la protección de ese derecho 1. Los pueblos indígenas tienen
y también para asegurar que derecho a que la dignidad y
los pueblos indígenas puedan diversidad de sus culturas,
entender y hacerse entender en las tradiciones, historias y aspiraciones
actuaciones políticas, jurídicas y queden debidamente reflejadas en
administrativas, proporcionando la educación pública y los medios
para ello, cuando sea necesario, de información públicos.
servicios de interpretación u otros
medios adecuados. 2. Los Estados adoptarán
medidas eficaces, en consulta
Artículo 14 y cooperación con los pueblos
indígenas interesados, para
1. Los pueblos indígenas tienen combatir los prejuicios y eliminar
derecho a establecer y controlar sus la discriminación y promover la
sistemas e instituciones docentes tolerancia, la comprensión y las
que impartan educación en sus buenas relaciones entre los pueblos
propios idiomas, en consonancia indígenas y todos los demás
con sus métodos culturales de sectores de la sociedad.
enseñanza y aprendizaje.
Artículo 16
2. Las personas indígenas, en
particular los niños indígenas, 1. Los pueblos indígenas tienen
465
Justicia Indígena
derecho a establecer sus propios teniendo en cuenta su especial

medios de información en sus vulnerabilidad y la importancia de
propios idiomas y a acceder a todos la educación para el pleno ejercicio
los demás medios de información de sus derechos.
no indígenas sin discriminación
alguna. 3. Las personas indígenas tienen
derecho a no ser sometidas a
2. Los Estados adoptarán medidas condiciones discriminatorias de
eficaces para asegurar que los trabajo, entre otras cosas, empleo
medios de información públicos o salario.
reflejen debidamente la diversidad
cultural indígena. Los Estados, Artículo 18
sin perjuicio de la obligación de
asegurar plenamente la libertad Los pueblos indígenas tienen
de expresión, deberán alentar derecho a participar en la adopción
a los medios de comunicación de decisiones en las cuestiones
privados a reflejar debidamente la que afecten a sus derechos,
diversidad cultural indígena. por conducto de representantes
elegidos por ellos de conformidad
Artículo 17 con sus propios procedimientos, así
como a mantener y desarrollar sus
1. Las personas y los pueblos propias instituciones de adopción
indígenas tienen derecho a disfrutar de decisiones.
plenamente de todos los derechos
establecidos en el derecho laboral Artículo 19
internacional y nacional aplicable.
Los Estados celebrarán consultas
2. Los Estados, en consulta y y cooperarán de buena fe con los
cooperación con los pueblos pueblos indígenas interesados
indígenas, tomarán medidas por medio de sus instituciones
específicas para proteger a los niños representativas antes de adoptar
indígenas contra la explotación y aplicar medidas legislativas o
económica y contra todo trabajo administrativas que los afecten, a
que pueda resultar peligroso o fin de obtener su consentimiento
interferir en la educación del niño, libre, previo e informado.
o que pueda ser perjudicial para la
salud o el desarrollo físico, mental,
espiritual, moral o social del niño,
466
Artículo 20 con discapacidad indígenas.
1. Los pueblos indígenas tienen Artículo 22

derecho a mantener y desarrollar 1. Se prestará particular atención
sus sistemas o instituciones a los derechos y necesidades
políticas, económicas y sociales, a especiales de los ancianos, las
que se les asegure el disfrute de sus mujeres, los jóvenes, los niños
propios medios de subsistencia y y las personas con discapacidad
desarrollo y a dedicarse libremente indígenas en la aplicación de la
a todas sus actividades económicas presente Declaración.
tradicionales y de otro tipo. 2. Los Estados adoptarán medidas,
2. Los pueblos indígenas junto con los pueblos indígenas,
desposeídos de sus medios de para asegurar que las mujeres
subsistencia y desarrollo tienen y los niños indígenas gocen de
derecho a una reparación justa y protección y garantías plenas
equitativa. contra todas las formas de violencia
y discriminación.
Artículo 21
Artículo 23
1. Los pueblos indígenas tienen
derecho, sin discriminación Los pueblos indígenas tienen
alguna, al mejoramiento de sus derecho a determinar y a elaborar
condiciones económicas y sociales, prioridades y estrategias para
entre otras esferas, en la educación, el ejercicio de su derecho al
el empleo, la capacitación y el desarrollo. En particular, los
readiestramiento profesionales, la pueblos indígenas tienen derecho
vivienda, el saneamiento, la salud a participar activamente en la
y la seguridad social. elaboración y determinación de
los programas de salud, vivienda
2. Los Estados adoptarán medidas y demás programas económicos
eficaces y, cuando proceda, y sociales que les conciernan y,
medidas especiales para asegurar en lo posible, a administrar esos
el mejoramiento continuo de sus programas mediante sus propias
condiciones económicas y sociales. instituciones.
Se prestará particular atención a los
derechos y necesidades especiales Artículo 24
de los ancianos, las mujeres, los
jóvenes, los niños y las personas 1. Los pueblos indígenas tienen
467
Justicia Indígena
derecho a sus propias medicinas 2.- Los pueblos indígenas

tradicionales y a mantener sus tienen derecho a poseer, utilizar,
prácticas de salud, incluida la desarrollar y controlar las tierras,
conservación de sus plantas territorios y recursos que poseen en
medicinales, animales y minerales razón de la propiedad tradicional u
de interés vital. Las personas otra forma tradicional de ocupación
indígenas también tienen derecho o utilización, así como aquellos
de acceso, sin discriminación que hayan adquirido de otra forma.
alguna, a todos los servicios
sociales y de salud. 3. Los Estados asegurarán el
2. Las personas indígenas tienen reconocimiento y protección
derecho a disfrutar por igual del jurídicos de esas tierras, territorios
nivel más alto posible de salud física y recursos. Dicho reconocimiento
y mental. Los Estados tomarán las respetará debidamente las
medidas que sean necesarias para costumbres, las tradiciones y los
lograr progresivamente la plena sistemas de tenencia de la tierra
realización de este derecho. de los pueblos indígenas de que se
trate.
Artículo 25
Artículo 27
Los pueblos indígenas tienen
derecho a mantener y fortalecer su Los Estados establecerán y
propia relación espiritual con las aplicarán, conjuntamente con los
tierras, territorios, aguas, mares pueblos indígenas interesados, un
costeros y otros recursos que proceso equitativo, independiente,
tradicionalmente han poseído u imparcial, abierto y transparente, en
ocupado y utilizado de otra forma y el que se reconozcan debidamente
a asumir las responsabilidades que las leyes, tradiciones, costumbres
a ese respecto les incumben para y sistemas de tenencia de la tierra
con las generaciones venideras. de los pueblos indígenas, para
reconocer y adjudicar los derechos
Artículo 26 de los pueblos indígenas en
relación con sus tierras, territorios
1. Los pueblos indígenas tienen y recursos, comprendidos aquellos
derecho a las tierras, territorios y que tradicionalmente han poseído
recursos que tradicionalmente han u ocupado o utilizado de otra
poseído, ocupado o de otra forma forma. Los pueblos indígenas
utilizado o adquirido. tendrán derecho a participar en
468
este proceso. discriminación alguna.
Artículo 28 3. Los Estados adoptarán

medidas eficaces para garantizar
1. Los pueblos indígenas tienen que no se almacenen ni eliminen
derecho a la reparación, por medios materiales peligrosos en las
que pueden incluir la restitución o, tierras o territorios de los pueblos
cuando ello no sea posible, una indígenas sin su consentimiento
indemnización justa, imparcial libre, previo e informado.
y equitativa, por las tierras, los
territorios y los recursos que 4. Los Estados también
tradicionalmente hayan poseído u adoptarán medidas eficaces para
ocupado o utilizado de otra forma garantizar, según sea necesario, que
y que hayan sido confiscados, se apliquen debidamente programas
tomados, ocupados, utilizados o de control, mantenimiento y
dañados sin su consentimiento restablecimiento de la salud de los
libre, previo e informado. pueblos indígenas afectados por
esos materiales, programas que
2. Salvo que los pueblos interesados serán elaborados y ejecutados por
hayan convenido libremente esos pueblos.
en otra cosa, la indemnización
consistirá en tierras, territorios Artículo 30
y recursos de igual calidad,
extensión y condición jurídica o 1. No se desarrollarán actividades
en una indemnización monetaria u militares en las tierras o territorios
otra reparación adecuada. de los pueblos indígenas, a menos
que lo justifique una razón de
Artículo 29 interés público pertinente o que se
haya acordado libremente con los
1. Los pueblos indígenas tienen pueblos indígenas interesados, o
derecho a la conservación y que éstos lo hayan solicitado.
protección del medio ambiente
y de la capacidad productiva de 2. Los Estados celebrarán
sus tierras o territorios y recursos. consultas eficaces con los pueblos
Los Estados deberán establecer y indígenas interesados, por los
ejecutar programas de asistencia a procedimientos apropiados y
los pueblos indígenas para asegurar en particular por medio de sus
esa conservación y protección, sin instituciones representativas, antes
469
Justicia Indígena
de utilizar sus tierras o territorios derecho a determinar y elaborar

para actividades militares. las prioridades y estrategias para
el desarrollo o la utilización de sus
Artículo 31 tierras o territorios y otros recursos.
1. Los pueblos indígenas 2. Los Estados celebrarán

tienen derecho a mantener, consultas y cooperarán de buena fe
controlar, proteger y desarrollar con los pueblos indígenas intere-
su patrimonio cultural, sus sados por conducto de sus propias
conocimientos tradicionales, instituciones representativas a fin
sus expresiones culturales de obtener su consentimiento libre
tradicionales y las manifestaciones e informado antes de aprobar cual-
de sus ciencias, tecnologías quier proyecto que afecte a sus
y culturas, comprendidos los tierras o territorios y otros recur-
recursos humanos y genéticos, sos, particularmente en relación
las semillas, las medicinas, el con el desarrollo, la utilización o la
conocimiento de las propiedades explotación de recursos minerales,
de la fauna y la flora, las hídricos o de otro tipo.
tradiciones orales, las literaturas,
los diseños, los deportes y juegos 3. Los Estados establecerán
tradicionales, y las artes visuales mecanismos eficaces para la
e interpretativas. También tienen reparación justa y equitativa por
derecho a mantener, controlar, esas actividades, y se adoptarán
proteger y desarrollar su propiedad medidas adecuadas para mitigar
intelectual de dicho patrimonio las consecuencias nocivas de orden
cultural, sus conocimientos ambiental, económico, social,
tradicionales y sus expresiones cultural o espiritual.
culturales tradicionales.
Artículo 33
2. Conjuntamente con los pueblos
indígenas, los Estados adoptarán 1. Los pueblos indígenas tienen
medidas eficaces para reconocer derecho a determinar su propia
y proteger el ejercicio de estos identidad o pertenencia conforme
derechos. a sus costumbres y tradiciones.
Ello no menoscaba el derecho de
Artículo 32 las personas indígenas a obtener la
ciudadanía de los Estados en que
1. Los pueblos indígenas tienen viven.
470
2. Los pueblos indígenas tienen de las fronteras.

derecho a determinar las estructuras
y a elegir la composición de sus 2. Los Estados, en consulta y
instituciones de conformidad con cooperación con los pueblos
sus propios procedimientos. indígenas, adoptarán medidas
eficaces para facilitar el ejercicio
Artículo 34 y garantizar la aplicación de este
derecho.
Los pueblos indígenas tienen
derecho a promover, desarrollar y Artículo 37
mantener sus estructuras institu-
cionales y sus propias costumbres, 1. Los pueblos indígenas tienen
espiritualidad, tradiciones, pro- derecho a que los tratados, acuerdos
cedimientos, prácticas y, cuando y otros arreglos constructivos
existan, costumbres o sistemas concertados con los Estados o
jurídicos, de conformidad con las sus sucesores sean reconocidos,
normas internacionales de dere- observados y aplicados y a que
chos humanos. los Estados acaten y respeten esos
tratados, acuerdos y otros arreglos
Artículo 35 constructivos.
Los pueblos indígenas tienen 2. Nada de lo señalado en la presente

derecho a determinar las Declaración se interpretará en
responsabilidades de los individuos el sentido de que menoscaba
para con sus comunidades. o suprime los derechos de los
pueblos indígenas que figuren en
Artículo 36 tratados, acuerdos y otros arreglos
constructivos.
1. Los pueblos indígenas, en
particular los que están divididos Artículo 38
por fronteras internacionales, tienen
derecho a mantener y desarrollar Los Estados, en consulta y
los contactos, las relaciones y cooperación con los pueblos
la cooperación, incluidas las indígenas, adoptarán las medidas
actividades de carácter espiritual, apropiadas, incluidas medidas
cultural, político, económico y legislativas, para alcanzar los fines
social, con sus propios miembros de la presente Declaración.
así como con otros pueblos a través
471
Justicia Indígena
Artículo 39 Declaración mediante la

movilización, entre otras cosas,
Los pueblos indígenas tienen de la cooperación financiera y la
derecho a la asistencia financiera asistencia técnica. Se establecerán
y técnica de los Estados y por los medios de asegurar la
conducto de la cooperación participación de los pueblos
internacional para el disfrute de los indígenas en relación con los
derechos enunciados en la presente asuntos que les conciernan.
Declaración.
Artículo 42
Artículo 40
Las Naciones Unidas, sus órganos,
Los pueblos indígenas tienen incluido el Foro Permanente
derecho a procedimientos para las Cuestiones Indígenas, y
equitativos y justos para el arreglo los organismos especializados,
de controversias con los Estados en particular a nivel local, así
u otras partes, y a una pronta como los Estados, promoverán el
decisión sobre esas controversias, respeto y la plena aplicación de
así como a una reparación efectiva las disposiciones de la presente
de toda lesión de sus derechos Declaración y velarán por la
individuales y colectivos. En esas eficacia de la presente Declaración.
decisiones se tendrán debidamente
en consideración las costumbres, Artículo 43
las tradiciones, las normas y los
sistemas jurídicos de los pueblos Los derechos reconocidos en la
indígenas interesados y las normas presente Declaración constituyen
internacionales de derechos las normas mínimas para la
humanos. supervivencia, la dignidad y el
bienestar de los pueblos indígenas
Artículo 41 del mundo.
Los órganos y organismos Artículo 44

especializados del sistema
de las Naciones Unidas Todos los derechos y las libertades
y otras organizaciones reconocidos en la presente
intergubernamentales contribuirán Declaración se garantizan por igual
a la plena realización de las al hombre y a la mujer indígena.
disposiciones de la presente
472
Artículo 45 Esas limitaciones no serán

discriminatorias y serán sólo las
Nada de lo contenido en la presente estrictamente necesarias para
Declaración se interpretará en garantizar el reconocimiento y
el sentido de que menoscaba o respeto debidos a los derechos
suprime los derechos que los y las libertades de los demás y
pueblos indígenas tienen en la para satisfacer las justas y más
actualidad o puedan adquirir en el apremiantes necesidades de una
futuro. sociedad democrática.
Artículo 46 3. Las disposiciones enunciadas

en la presente Declaración se
1. Nada de lo señalado en la presente interpretarán con arreglo a
Declaración se interpretará en el los principios de la justicia, la
sentido de que confiere a un Estado, democracia, el respeto de los
pueblo, grupo o persona derecho derechos humanos, la igualdad,
alguno a participar en una actividad la no discriminación, la buena
o realizar un acto contrarios a la administración pública y la buena
Carta de las Naciones Unidas, fe.
ni se entenderá en el sentido de
que autoriza o fomenta acción Comentario
alguna encaminada a quebrantar o
menoscabar, total o parcialmente, El presente instrumento
la integridad territorial o la unidad internacional conjuntamente con
política de Estados soberanos e el Convenio 169 de la OIT se
independientes. convierten en las herramientas de
la reivindicación histórica de los
2. En el ejercicio de los derechos pueblos indígenas del mundo e
enunciados en la presente insisto de los pueblos indígenas,
Declaración, se respetarán los puesto que las Naciones Unidas
derechos humanos y las libertades en 1948 ya institucionalizó
fundamentales de todos. El ejercicio la Declaración Universal de
de los derechos establecidos en la los Derechos Humanos que
presente Declaración estará sujeto fue en su tiempo un avance
exclusivamente a las limitaciones sustancial, sin embargo tuvo
determinadas por la ley y con arreglo una visión antropocéntrica y
a las obligaciones internacionales eurocentrica marcada por una
en materia de derechos humanos. línea individualista o personalista,
473
Justicia Indígena
se protegía al individuo, solo a la prescribe el derecho a conservar

persona, el presente documento y reforzar sus instituciones
considera, reivindica y garantiza políticas, jurídicas, económicas,
el pleno desarrollo de la persona sociales y culturales y la facultad
indígena y salta un peldaño para participar en la vida pública
más hacia los derechos de del Estado sin menoscabo de sus
pueblos indígenas considerados derechos.
como colectivos sociales, Hay varios artículos que tratan
comunidades históricas, colmadas sobre el consentimiento previo,
de tanta sabiduría acumulada, libre e informado, en particular el
conocimientos ancestrales, art. 19, 30 y 32 de la Declaración
tradiciones, instituciones, que vincula indefectiblemente sus
visiones, al fin entendió el máximo decisiones al Estado o gobierno, sin
organismo internacional que a más tal consentimiento no hay fórmula
de la visión de occidente guiada de ejecutar un acto legislativo,
por la estrella boreal que refleja el administrativo o proyecto en
personalismo, el individualismo jurisdicción indígena.
de la cultura anglosajona existe
también otras visiones del mundo Ahora el reto de los pueblos
indígena como la andina guiada indígenas está en demandar a
por la cruz del sur que es colectiva, los gobiernos de los Estados
comunitaria, solidaria, recíproca, Nacionales que ratifiquen la
donde se vive conviviendo y declaración y armonicen a la
convidando. legislación nacional, desde la
Constitución hasta las normas
La declaración en su artículo 3 y secundarias en pleno ejercicio por
4 reconoce la facultad que tienen el bien de la humanidad.
para tomar sus decisiones en forma
libre, autónoma bajo el principio
de la libre determinación de los
pueblos, determinar su forma de
gobierno, su cultura sus costumbres,
instituciones, el autogobierno es
decir la construcción de su destino
sin interferencias de externalidades
gubernamentales o cualquier otro
organismo ajeno a la comunidad.
El artículo 5 de la Declaración
474
La comunidad convida sus alimentos durante la pampamesa, formando

una sabia sierpe sobre el mantel de la Pachamama junto a las sagradas
aguas de Kimsakocha
475
Justicia Indígena
CAPITULO UNDECIMO hermanos, en valores y principios

milenarios como el Ayni, donde
LA JUSTICIA EN LAS todo es reciprocidad, se reciproca
COMUNIDADES INDÍGENAS del hombre hacia la naturaleza y
viceversa, se reciproca el cariño
La justicia indígena como hemos de los mayores a los niños y
revisado no tiene un cuerpo viceversa, se reciproca entre
legislativo escrito en el que se vecinos convidando lo que se
encuentren tipificados los delitos tiene, dando y recibiendo, manos
penales graves, menores, leves o que dan reciben... Orientaciones
contravenciones; o la clasificación que son constantes, sistemáticas
de las grandes ramas del derecho y progresivas; la crianza de los
como la civil, administrativa, wawas requiere más cuidado que
social, tributaria, canónico, una planta, a más de alimento de
penal, mercantil, entre otras su seno dialoga y nutre de valores
como contiene el derecho liberal y no es simple teorización sino
positivo. una auténtica praxis o mejor
dicho cosmovivencia, el ejemplo
En la cosmovisión indígena el de los mayores es la clave para la
derecho se encuentra inserto en el enseñanza de los hijos, desde muy
natural equilibrio social manifiesto pequeños se enseña la prudencia, el
en la actividad política, religiosa, cariño, la sensibilidad, el respeto –
cultural, espiritual, filosófica, saludar a todo el mundo, parientes
económico, social. y conocidos e incluso “extraños”;
a ser comedido –solidario- con
Cuando una de estas normas de quienes requieren ayuda, ser un
conducta son vulneradas, surge el comunero auténtico, sincero y
problema –conflicto- visibilizando laborioso.
la justicia, que persigue una
finalidad sanadora-correctiva, más A fin de procurar una mejor
que represora e incluso encontramos comprensión de la administración
una justicia preventiva bajo la de justicia indígena en las
responsabilidad de las mamas y comunidades y sin pretender ni
taitas, las madres de ayllus son remotamente afirmar que la justicia
las que brindan sus primeras y indígena tiene una clasificación
fundamentales orientaciones a determinada, esquemática y menos
los niños y adolescentes para su rígida sino con fines comparativo-
ulterior comportamiento con sus pedagógicos, ofreciendo disculpas
476
nos atrevemos a clasificar así: aborto

- Celos
Justicia Penal - Maltratos conyugales
- Delitos contra la propiedad - Desobediencia de menores
- Homicidios e intentos de - Ociosidad
homicidios
- Brujería – hechicería Justicia Civil
- Iguanada
- Rabo de raposo - Linderos territoriales de
- Agresiones físicas comunas
- Accidentes de tránsito - Linderos de predios
- Chismes individuales
- Pandillas juveniles - Herencias
- Estafas - Destrucción de bosques
- Abusos Sexuales - Deudas
- Envenenamiento a animales - Reproducción de animales
- Obstáculos a servidumbres
- Conflictos por el agua
Justicia Política - Conflictos intercomunitarios
- El agua determina la vida
- Impugnación de autoridades humana
comunales Acciones preventivas de la justicia
- Resoluciones administrativas indígena
- Mingueros del Proyecto Nero
construyen la utopía Hay más ilícitos que se cometen a
- Irrespeto a autoridades nivel comunitario, sin embargo no
- Conflictos interreligiosas son muy frecuentes y en el evento
de presentarse se juzga aplicando
Justicia Social los correctivos parecidos a los
delitos anotados.
- Separaciones conyugales
- Adulterios Ahora vamos a revisar cada una
- Gagones – relaciones de las conductas antijurídicas
incestuosas que desequilibran la armonía
- Embarazos comunitaria y que son tipificados
- Chussalongos como ilícitos comunitarios.
- Abortos
- La descriminalización del
477
Justicia Indígena
JUSTICIA PENAL ladrones como en estos días

donde, últimamente aparecen los
Delitos contra la propiedad “cuatreros” o “vacashwas” de
fuera de la comunidad, por eso
Los delitos contra la propiedad son tenemos nuestros animalitos cerca
frecuentes en las comunidades y de las casas y así se roban, por
tiene relación con la actividad diaria eso nos organizamos y tuvimos
de los campesinos, por el contacto que salir noches para cuidar
con las herramientas de trabajo, nuestros animalitos. Irónicamente
cometiéndose la sustracción de concluye, antes teníamos miedo
picos, palas, machetes, azadones, de los “llashacos” –leprosos-
yugos y otros instrumentos de que decían nuestros padres que
labranza. También se cometen perseguían para chupar y bañarse
robos de cosechas, dineros, con sangre de la víctima para
últimamente electrodomésticos curarse, hoy si verdaderamente
y lo más frecuente en el medio tememos miedo a los ladrones que
comunitario desde hace mucho llevan nuestros animalitos y hasta
tiempo atrás hasta nuestros días, dejan matando a los dueños”.
son los robos de ganado vacuno,
porcino, caballar, ovino, aves de Manuel Ganzhi, dirigente de
corral y animales menores. AZOAC del Cañar cuenta que
a finales del año 2000 un día
Los mayores cuentan que desaparecieron 12 cabezas de
antiguamente no había muchos ganado de las comunidades
problemas de robo de ganado y de Inganilla, Aguarongo, Quinoapata
surgir este ilícito era completamente y Molobog del cantón Cañar,
extraño, la tranquilidad reinaba en era una novedad, se buscó,
la comunidad al extremo que los averiguamos si alguien sabía del
comuneros dejaban sus animales, ilícito, solo supimos que entraron
bienes y más instrumentos de en dos camiones grandes y se
trabajo lejos de las viviendas, llevaron con rumbo desconocido
incluso sus habitaciones pasaban indica el dirigente y “después de
sin seguridades, había un total 2 años hubo pistas que nuestras
respeto a los bienes ajenos. vaquitas estaban en Morochokiwa
-una comunidad de Turi del cantón
Comuneros de Totorillas-Azuay Cuenca.
cuentan “nuestra comunidad
fue tranquila, jamás hubo Enseguida contratamos
478
buses y todas comunidades de la comunidad después de

afectadas salimos porque los corregirles y permitimos que
robos continuaban, llegamos a venda sus propiedades y se vaya de
Morochokiwa y encontramos la comunidad con su familia, así se
nuestras vacas ya con crías detuvo el cuatrerismo y la venganza
encontramos. Luego fuimos de estos malos ciudadanos”.
a las casas de esta gente
mala, encontramos en una Una particularidad conviene
gran borrachera, incluido dos destacar en la justicia indígena
autoridades, eran los tenientes y es el hecho que al bañar con
políticos de las parroquias Turi agua se persigue lavar, limpiar y
y Ricaurte de Cuenca, que eran purificar al infractor. En Cañar
cómplices, a estas últimas dejamos se acostumbra introducir en una
latigando bien y luego volaron, laguna al infractor; mientras que
creo que les salió ese rato el trago al Sur del Ecuador en Saraguro,
porque se asustaron, nosotros San Lucas y la provincia de Loja
estuvimos como dos mil personas se construye unas pozas con agua
y volvimos con las cabezas de para limpiar y sanar al infractor.
ganado y ocho delincuentes, les Luego de sumergir al autor del
tuvimos3 días encerrados en la ilícito en el agua se acostumbra
celda de la comunidad, indagando brindar un copa de aguardiente
les latigamos, luego les bañamos con aguas de hierbitas medicinales
y limpiamos con trago hasta que bien caliente para aliviar el frió y
sacar el diablo que llevan en su limpiar por dentro al infractor de
corazón y entregamos a la policía, los malos hábitos y devolver al
a los tres días supimos que salieron comunero completamente limpio
de la cárcel, así es la justicia de la y sano para su reencuentro con el
ciudad” indica el dirigente. Agrega equilibrio natural comunitario.
el líder “después vino la venganza
de estos malos ciudadanos, Correctivos
mataron a dos compañeros y
un comunero se salvó porque se Como se indicó la justicia indígena
hizo pasar por muerto dejaron no prioriza la sanción o venganza
abandonado en un matorral contra el infractor, más bien la
quien contó que se trató de una finalidad es corregir, enmendar
venganza, reaccionamos nosotros con el consejo de los mayores que
y al espía de los cuatreros que fue son oráculos, que procura limpiar
un Ramón Paredes, le expulsamos la conciencia, profundizando la
479
Justicia Indígena
reflexión del mal que se hace a y la ortiga no faltan los consejos,

sí mismo, a su familia, amigos sin importar el horario a veces
y a la comunidad que como en horas de la noche, es verdad,
consecuencia de su acto negativo pero en circunstancias en las que
nace los problemas que rompen la son capturados los “cuatreros”
armonía natural comunitaria. - ciudadanos de “profesión”
especialistas en robar ganado-, que
Los correctivos a las conductas constituyen auténticos “ladrones
desequilibrantes son variables, avezados”, que teniendo la culpa
y se determinan en función de se niegan a asumir la falta y lo
elementos como la cuantía, los que es peor hacen resistencia,
infractores, las circunstancias y la responden alterados y amenazan
violencia con la que se cometen los con vengarse.
ilícitos.
Situación que ha puesto a sus
Para los robos de cuantía menor dirigentes en serios aprietos,
cometidos por menores de edad incluso “cuatreros” que han
se corrige con ortiga frotando sido detenidos in flagrantes han
las manos del infractor, y no se instaurado acciones penales en
aplica más que en las “manos contra de determinados dirigentes,
traviesas que hacen daños”, se encontrándonos en una situación
imparten sendas lecciones de irónica donde las “tórtolas
ética y moral para que llegue a disparan contra las escopetas”.
lo más profundo de la conciencia
del “muchacho travieso” y que Luis Humberto Uguña Pañi,
“nunca más vuelvan hacer daños” comunero de Gualalcay,
a sus congéneres. Finalmente el jurisdicción de la parroquia El
responsable de la infracción tiene Valle-Cuenca- nos cuenta el
la obligación de resarcir el daño siguiente hecho:
material causado con la devolución “La comunidad se organizó a
de lo sustraído, en caso de aún raíz del robo de ganado, siempre
conservarlo, de no ser así debe los cuatreros nos hacían daños,
devolver con un objeto similar o el teníamos que proteger al ganado
equivalente a su valor económico. en corrales con candados, llaves,
incluso picotabamos noche al
Para las infracciones de cuantía ganado en los pilares de las casas
mayor igual que la anterior se y aún de ahí nos robaban.
imparten el baño con agua, el látigo
480
No contentos con llevarse en manos de las autoridades de

nuestros animalitos, asesinaron al Cuenca, a los pocos días habían
compañero Tobías Tenecota; sería salido libres como inocentes y las
las 10 de la noche, los cuatreros represalias no se hicieron esperar
habían sacado un torete de la vinieron contra los principales
picota que estuvo en el subterráneo líderes de la comunidad, al
adentro de la habitación donde extremo que estuvimos con
dormía el finado con su familia, oyó orden de captura los principales
un ruido al momento de cortaban dirigentes. Nos defendimos desde
el candado, enseguida tomó una la clandestinidad, la lucha no
varilla de hierro y salió a defender fue fácil, por el contrario larga y
el torete; en tales circunstancias desesperante, perdimos en algunas
los cuatreros le asesinaron con instancias y al último gracias a la
varios disparos... ni la muerte del presión de cientos de comuneros
dueño impidió el robo del torete, que marchamos en las calles
los cuatreros eran gente avezada. de Cuenca exigiendo justicia
Ante el grito de auxilio dado a la Corte alcanzamos nuestra
por los familiares nos reunimos libertad, fuimos absueltos, mas los
hombres y mujeres, fuimos en autores del crimen salieron libres,
busca de los autores sabíamos que definitivamente no hay justicia
eran de Morocho Kiwa pero no para los de poncho, pero al fin
conocíamos a los autores. la unión de la comunidad ganó,
los cuatreros no volvieron a pisar
Los líderes de Gualalcay a la nuestra comunidad, porque les
cabeza entramos en las casas amenazamos cortar las manos y
de los sospechosos ya era la hasta quemar vivos si se repetía
madrugada, recuperamos el un robo o muerte a un comunero
torete y detuvimos a 14 personas, nuestro; por eso no creemos en
y en medio de la plaza central de la justicia de la ciudad, se hacen
Gualalcay investigamos uno por entre ellos, con la plata compran
uno y empezaron a delatar que la justicia, a nosotros pobres
en realidad fueron ellos quienes campesinos ni nos toman en
dieron muerte a Tobías Tenecota cuenta, no hay justicia para los de
por hacer resistencia, declaración poncho.
que hicieron por el castigado con
un fuete de mullapa. Donde sí hay justicia es en la
comunidad, ahí no vemos pobres,
Luego de reprenderles y poner ricos, indios, blancos, a todos por
481
Justicia Indígena
igual, para ello elegimos bien a energías y se estableció trabajos

la directiva, a las comisiones comunitarios como parte de la
y delegaciones que tienes sentencia en una construcción
competencias para actuar en la de un vecino que requería de
iglesia, en la justicia, en el deporte, ayudantes de albañilería; luego
en el agua y en todo lo que necesite de 6 años del acto ilícito, uno de
la comunidad. Este ejemplo han los infractores se convirtió en el
seguido casi todas las comunidades nuevo presidente de la comunidad
de nuestros alrededores y también y ejerció con mucho acierto.
vienen de otras parroquias para
pedir consejos y experiencias Homicidios e intentos de
porque parecen que los cuatreros homicidios
que abundaban aquí ahora se han
ido a otras comunidades”. No son frecuentes los homicidios
en las comunidades, generalmente
Asimismo José Sarango, se presentan en circunstancias que
presidente del Pueblo Saraguro los responsables se encuentran
–Samakijar-, cuenta que en la en estado etílico cuando sacan
comunidad Ñamarín, Loja se a relucir los resentimientos y
capturó se encontró infraganti a validos del alcohol se cometen
un individuo que llevaba consigo estas irremediables infracciones.
una moto sierra, ante el aviso de un Así sucedió en el Carmen de
vecino, la comunidad se levantó y Sinincay-Cuenca. Manuel Sinchi,
encontró a otros corresponsables dirigente comunitario cuenta:
que se dirigían a refugiarse en una “hace tiempo hubo un vecino del
casa no cercana a la comunidad sector-Carmen de Sinincay- valido
y allí encontramos más de una de tragos terminó quitando la vida
docena de bicicletas, cédulas de a otro morador del sector, todavía
identidad. era chishimanta (18h30) empezó
la bulla, los perros aullaban, el
Ante la confesión de los infractores sacristán llamaba a los comuneros
convocamos a todos los vecinos desde la capilla repicando las
de la comunidad y comunidades campanas.
vecinas para que reconozcan sus
pertenencias, luego se impartió Acudimos a la plaza central de
justicia milenaria ortigamos, la comunidad y nos enteramos
bañando con agua y hierbitas y de la noticia. El culpable había
látigo para que salga las malas sido detenido, no hizo resistencia,
482
los dirigentes consultaron a la mas la comunidad es organizada

asamblea si debían entregar a la cerró todas las vías de acceso,
justicia de la ciudad o sancionar en y detuvo casi inmediatamente al
la comunidad, todos respondieron malhechor, procedimos a juzgar
en la comunidad. conforme dispone nuestro Estatuto
y reglamento interno, la comisión
Seguidamente amarraron en una jurídica presentó un informe
cruz que había frente a la plaza inculpando la responsabilidad de
y a latigazos en piel desnuda con autor, la viuda acusó, los familiares
hojas de penco, que provoca siso del infractor no pudieron
(comezón) se hizo justicia para desvirtuar la responsabilidad en la
que nunca más cometa un crimen, asamblea comunitaria.
luego se le baño con agua, flores
y ortiga. El autor del delito El caso fue muy difícil para la
reconoció su error, con lágrimas dirigencia comenta Arévalo,
en los ojos pidió perdón a toda tuvimos que someter a consulta
la comunidad en especial a los de la asamblea la misma que
dolientes- familiares de la víctima-, tenía criterios divididos, unos
dispuso sus pertenencias tierras pretendían entregar a la justicia
y ganado a favor de la viuda y se (ordinaria) otros manifestaban
despidió de la comunidad sin saber sancionar y otros querían que
hasta la fecha su paradero. se transe previo el pago de una
indemnización económica a favor
Otro caso se registró en la de la viuda. Propuse un receso
comunidad Gualalcay-Azuay, para reunirnos solo el consejo
según el presidente del Comité de directivo con los familiares del
Desarrollo Comunitario Gualalcay finado y luego de varias discusiones
Jorge Arévalo, “la migración pusimos en consideración de la
origina muchos desequilibrios, la asamblea comunitaria la moción
plata daña su comportamiento, de corregir al responsable y
un migrante recién llegado exigir su salida de la comunidad,
de Estados Unidos llegó a la acto seguido le bañamos para
casa de un vecino y luego de sacar todo lo maligno que tenía
reclamar sobre unas tierras vino el hombre, le fueteamos sin que
la agresión y fruto del golpe que le participen los familiares del reo
propinó el migrante, el comunero y peor de la viuda para evitar
cayó una piedra y la muerte fue afectos o desafectos, seguidamente
instantánea. El agresor huyó, le hicimos una limpia para sacar
483
Justicia Indígena
todas las malas energías que este quitarse la vida ingiriendo veneno
tenía y con los consejos de los para roedores, insecticidas, etc.
mayores, el autor se arrepintió de pero gracias a la rápida actuación
verdad del hecho cometido, pidió de sus familiares se han salvado de
perdón a todos los presentes e hizo la muerte. Las motivaciones para
escoger a la viuda un trozo de ingerir veneno es generalmente
tierras o dinero en efectivo para el despecho que sienten de sus
que pueda mantener a los menores cónyuges que les maltratan o
que quedaban huérfanos, la viuda que les hayan abandonado, que
prefirió el dinero. prefieren quitarse la vida antes
de contar con sus padres que son
El responsable entregó el dinero el mejor consuelo y apoyo para
y a pocos días supimos que se superar estos conflictos.
fu de la comunidad con destino
a los Estados Unidos.El líder En San Lucas-Loja a finales del
comunitario agrega, Gualalcay año 1997, Carmita Lozano,
es una comunidad grande que dirigente de la mujer de la
anhelan ser parroquia, cuenta ECUARUNARI y CAOI cuenta
con algunos sectores y opera que hubo un comunero cuyo
plenamente la justicia indígena comportamiento con la mujer,
con total legitimidad, la misma sus hijos y vecinos era muy
que es reconocida por sus cuestionable; valido de los tragos
integrantes y tiene plena vigencia, agredía frecuentemente, entonces
debido básicamente a los buenos “el cabildo prohibió la venta de
resultados, pues son económicos, alcohol a todos los tenderos de la
rápidos y respetados. Cuentan comunidad, las fiestas no podían
con la infraestructura educativa, pasar de las 12 de la noche y
cultural, deportiva hasta un otras medidas para frenar peleas
espacio para los detenidos que y la conflictividad. Pero a pesar
causan daños a la comunidad, de estas restricciones este mal
arreglan problemas desde robo comunero reiteró en agredir a
de gallinas, linderos, caminos, la cónyuge, a sus hijos, incluso
deudas, chismes, hasta homicidios. a los vecinos, era incontrolable,
entonces el cabildo de San Lucas
En cuanto a los intentos de resolvió aprehenderle y encerrarlo
suicidios, pocos casos se registran hasta que le pase el alcohol e
en las comunidades, y son mujeres iniciar el juzgamiento, sorpresa
y varones quienes pretenden al día siguiente le encontraron
484
ahorcado con su cinturón”. se les lleva al potencial delincuente

a extraer el diablo, purificando con
Para Jaime Tanchim, presidente bebidas en ayunas de aguayaska,
de la Federación Achuar de la tabaco y floripondio.
Amazonía ecuatoriana, “los
pueblos se ven obligados a Correctivos
adoptar medidas radicales por
no contar con un gobierno o Tanto homicidios como sus intentos
estado que defienda los derechos se corrigen con consejos de los
humanos de los pueblos, el sistema mayores o líderes, además se azota
hace que haya una justicia que con rampas de penco para que
favorezca a los poderosos, por despierten las malas energías y lo
ejemplo en la Amazonía la justicia que es más duro para los culpables,
favorece a las petroleras, para a pesar que no duele físicamente,
ellos hay derechos humanos, hay es el hecho que el responsable pida
protección, ejército, policía, pero “de corazón” (con sinceridad)
para los pueblos nada. En este perdón a quien pretendió causar
sentido si el Estado no nos protege daño y generalmente lo que hace
a todos por igual tenemos que el responsable es abandonar la
buscar que alguien nos proteja, comunidad para siempre y dejar en
por eso cuando hay asesinatos tranquilidad a la comunidad.
en nuestros pueblos se mide con
la misma vara, los parientes del José Manuel Contento oriundo
asesinado se encargan de eliminar de Saraguro-Loja indica que en su
al asesino, esta es la mejor comunidad un malhechor asesinó
sanción, si no se hace así el asesino a un vecino por problemas de
seguirá cometiendo estos delitos linderos, y antes que la comunidad
y causará un desequilibrio total y familiares del doliente reaccione
en el pueblo lo que llevaría a un esté huyó en la misma noche de
pueblo ingobernable” y concluye la comunidad y había ordenado
indicando que la mejor forma de a su mujer que entregue un
administrar justicia es previniendo, pedazo de tierras a la viuda para
la justicia preventiva es la que la manutención de los hijos
ayuda evitar atrocidades, son los del fallecido y también evite
mayores quienes aconsejan y represalias contra la familia del
cuando se encuentran algún indicio autor del crimen. El dirigente
o señal de estar pretendiendo agrega “en las comunidades todos
delinquir o cometer algún crimen conocen, comunero que mata a un
485
Justicia Indígena
hermano, el agua de la comunidad no se aplica la tsantsa, y los

no beberá jamás”. asesinatos han sido completamente
reducidos y de haberlos son los
Domingo Ancuish, presidente de la propios parientes del asesinado
Confederación de Nacionalidades quienes se encargan de sancionar
Indígenas de la Amazonía del con la muerte del agresor, pero
Ecuador CONFENIAE, sostiene cuando acuden al centro o tiene
que “en tiempos pasadas las conocimiento el síndico del centro
sanciones eran drásticas con los a la asociación y ni digamos si el
malhechores, se aplicaba la ley del caso llega a nuestras manos o sea
talión, es decir ante una muerte a la Federación lo que hacemos
se pagaba con otra muerte, igual es primero cerciorarnos si se
ante una violación o un adulterio trata del responsable del delito y
también se sancionaba con una luego reprender con humo de ají,
muerte, incluso si se trababa de ortiga, mantener en ayunas solo
una persona avezada o tratase con agua durante algunos días,
de un dirigente se le aplicaba la aconsejando y expulsando sus
tsantsa”, es decir la reducción de malos pensamientos con aguas de
cabezas, que no es como creíamos aguayasca, tabaco y floripondio
que por arte de magia se atraía a -conocido también como guandug-
la persona y su cabeza completa Si tiene bienes pasan todo a favor
terminaba en miniatura, sino en de los hijos huérfanos o la viuda
realidad luego de la muerte a la y de ser casado el responsable de
persona es cortada con cuello la muerte la mitad queda con su
incluido el cuero cabelludo y su familia y la otra pasa a manos
rostro para ser cocinada por largo de los dolientes”, concluye el
tiempo con sal y ceniza y con la dirigente.
piedra caliente por el interior va
dando forma hasta alcanzar la Otro caso similar sucedió en un
forma deseada. recinto “La Libertad” de Santo
Domingo de los Colorados, donde
Asegura el dirigente “la tsantsa habitaba una familia muy prospera,
constituía el mejor trofeo de guerra muy querida y respetado por todos
para el pueblo vencedor o el los vecinos; en un mal día tomado
símbolo de escarmiento a la familia los tragos y por celos al terminar
del asesino para que no vuelvan una fiesta Roberto Culcay fue
a cometer semejantes delitos”. asesinado por Manuel Efraín
“Ahora en nuestro tiempos ya Tamay tras un disparo certero que
486
traspasó el pulmón, hecho que dictan sentencias, las mismas que

provocó la reacción inmediata de son acatadas por infractor, ofendido
los dolientes y toda la comunidad, y la comunidad, ello ha garantizado
el malhechor había alcanzado la convivencia armónica de
escapar, luego su familia también la comunidad. Esta práctica
salió del lugar dejando todos los ancestral es la norma en la Cocha
bienes raíces en manos de los como lo es en otras comunidades
familiares del fallecido para nunca indígenas, sin embargo haciendo
más volver al recinto. caso omiso al fallo dictado por la
justicia indígena en el 2002, en
Homicidios en la Cocha un homicidio sentenciado por la
autoridad indígena; un fiscal de
En los últimos años La Cocha, Cotopaxi retomó el caso, inició
comunidad indígena del norte del la instrucción y emitió dictamen
país106, ha sido difundida por la acusatorio por el delito de asesinato
prensa nacional e internacional a los infractores, felizmente hubo
debido a los homicidios un juez penal, Carlos Poveda,
suscitados y para desventura de a más de conocer el derecho,
sus comuneros, víctimas de una cuenta con sólidos principios del
distorsión informativa, de la que Pluralismo Jurídico que le dieron
astutamente aprovecha el régimen la fuerza para desafiar a la justicia
del presidente Rafael Correa para occidental y dictar la nulidad
perseguir a dirigentes indígenas. del proceso iniciado, aplicando
el principio non bis in ídem,
En la comunidad la Cocha sus que prescribe la Carta Magna
habitantes vienen ancestralmente y el Código de Procedimiento
administrando su derecho propio Penal, hecho que creó un
a través de sus autoridades histórico precedente judicial107.
legítimamente elegidas, con un El fallo judicial significó un
procedimiento justo, observando reconocimiento de la vigencia
un procedimiento equilibrado plena de la justicia indígena, con
(debido proceso) concediendo ello la justicia ordinaria no puede
la defensa al procesado y solo al ventilar nuevamente un caso
encontrar elementos convincentes resuelto por la justicia indígena ni
de la responsabilidad del infractor menos revisarlo por observancia al
106 La Cocha es una comunidad 107 TIBAN Lourdes e ILAQUICHE

indígena perteneciente a la parroquia Sumbawa, Raúl, Manuela de Administración de Justicia
de la provincia de Cotopaxi-Ecuador. Indígena en el Ecuador, 2004.
487
Justicia Indígena
principio non vis in idem que nadie liberados ante la presión dela
puede ser juzgado dos veces por comunidad y la acción legal ante la
la misma causa en concordancia Corte Constitucional que sustituyó
con el principio de la libre la prisión por medidas alternativas.
determinación de los pueblos.
Continuó la investigación a
Caso Cocha 2 los 5 procesados, el fiscal dicta
instrucción acusatorio y el juez
Luego de casi un lustro de este 2do de lo penal sentencia a 25 años
fallo, en el 2010 surge un nuevo de reclusión.
caso en la misma Cocha, ahora
el infortunado es Marco Antonio A pocos días la comunidad le
Olivo asesinado en Guantepolo, la detiene al juez para que explique
autoridad indígena conoce el caso, porque esta justicia injusta, el juez
cinco jóvenes son sospechosos contestó que el gobierno no les
del crimen, se inicia el proceso de quiere al movimiento indígena de
investigación de los responsables, Cotopaxi y agrega “me obligaron
4 jóvenes declaran e imputan como a sentenciar condenándolos”, se
autor intelectual y material del llenó la plaza y el juez asustado
delito a Olmedo Quizhpi. ordenaba a sus asistentes hacer la
boleta para dejar en libertad a los
El caso se complicó porque los chicos, en eso otra vez llegaron
responsables de la muerte habían 2.000 policías con patrulleros,
huido y ya cuando estuvo por motos, helicóptero, para “rescatar”
solucionar el conflicto porque no al juez, rompiendo paredes del
hallaban responsabilidad a los juzgado, no importó la presencia
acusados, los responsables habían mujeres, ancianos, niños, todos
huido, a eso de la media noche se lloraban, confundidos asfixiados
anunció la llegada del Fiscal de por los gases lacrimógenos, las
la Nación, el Ministro de Justicia fojas del juicio sirvió para quemar
acompañado de cientos de policías y con humo atenuar los gases
a Sumbawa, ahí los funcionarios lacrimógenos que asfixiaban a
de gobierno engañaron a la los cientos de presentes y las
comunidad indicando que le detenciones a los cabecillas, entre
llevan a los cinco jóvenes solo ellos Oswaldo Quizhpe, líder
para investigar unas pocas horas, de Sumbawa, quien cuenta que
los días pasaron y luego de un año la policia le llevo a la laguna de
de permanecer en la cárcel fueron Yambo, allí le amenazaron tiran
488
a la laguna, luego condujeron falta el alcohol, ahora los mayores

al páramo de Tungurahua y aconsejan que está bien ingerir
finalmente a la prisión acusando unos cuantos tragos lo malo es su
de terrorista, más en la audiencia exceso, pues, ingerido alcohol los
el mismo juez ayudó a liberar a comuneros pierden el sentido y su
Oswaldo Quizhpe al declarar “si comportamiento se ve afectado,
no sería por el Dr. Quizhpe yo en ocasiones llegan a obrar “lo
no estaría vivo”, ello permitió su que piensa de limpio actúa de
libertad; mientras tanto los jóvenes borracho” a veces por simples
siguen con medidas cautelares suposiciones que tal vecino es
hay un informe pericial de un envidioso de mis quehaceres,
antropólogo que concluye que los que está hablando mal, que tiene
cinco jóvenes no son responsables envidia de sus pertenencias, etc. o
del hecho por varias razones que lo que es peor los maridos se valen
argumenta en la experticia. A del alcohol para agredirles hasta
fines de julio de 2014 la Corte físicamente a su cónyuge, hijos,
Constitucional acaba de dictar no respetan a su padres, tampoco
sentencia dejando sin competencia a sus suegros, familiares, incluso a
a la jusuticia indígena violando los dirigentes desafían y se atreven
principios constitucionales e a agredir.
internacionales que amparan a los
derechos colectivos (ver Justicia Correctivos
indígena amenazada de muerte).
En estas circunstancias la
Agresiones físicas y peleas corrección consiste en encerrar en
un calabozo de la comunidad hasta
Es innegable la presencia de que recupere su estado normal,
discusiones que concluyen en luego le hacen comparecer ante
agresiones físicas y el principal los agredidos, exigen que pida
motivo que genera estos ilícitos es disculpas, de haber lesiones es
el alcohol que está enraizado en las obligado a cubrir los gastos de
comunidades. curación y el líder comunitario
aconseja no volver a cometer
Dicen los comuneros “con problemas; si la agresión ha
el alcohol nacimos y con el sido grave se azota delante de
morimos”, puesto que desde el la comunidad hasta “sacar el
nacimiento del niño se celebra demonio que lleva adentro”.
con aguardiente y en el sepelio no
489
Justicia Indígena
Si la pelea es entre dos individuos pie diariamente, inclusive con sus

de las mismas características, se animales que mudan de un predio
acostumbra amarrarles con una a otro.
soga entre sí con las manos en
las espaldas para que no puedan Correctivos
agredirse hasta que les “pase
el trago”, pidan disculpas a los Cuando se presentan estas
dirigentes y a la comunidad por infracciones la costumbre de
su mal comportamiento. El las comunidades es detener al
mayor castigo que reciben estos vehículo y conductor, cerrando los
infractores es psicológico, al sentir controles que tiene rigurosamente
la vergüenza cuando recobren su construidos en puntos estratégicos,
conciencia plena frente a sus hijos, no precisamente para detener a
cónyuge, familiares y comunidad. los vehículos de que ocasionan
Esta medida es muy efectiva para accidentes de tránsito sino para
frenar las peleas y disturbios, no aprehender a los delincuentes que
solo como corrección al infractor, roban sus vacunos, como medida
sino como medida ejemplarizadora preventiva de frenar el cuatrerismo.
a los jóvenes que eventualmente
incurran en estos ilícitos. Detenido el autor del accidente es
conducido hasta el centro poblado
Accidentes de tránsito para ahí hacer justicia que concluye
con un arreglo económico que cubra
No son frecuentes estos ilícitos gastos de curación, hospitalización
en las comunidades por la y tiempo de imposibilidad física de
escasa circulación vehicular, a laborar el afectado. Si el accidente
diferencia de la ciudad donde la causó la muerte, la situación es
afluencia del tránsito es notable; más grave se analiza la causa que
sin embrago en los últimos años incidió en el accidente, se impone
crece rápidamente el parque una indemnización que cubra
automotor en las comunidades todos los gastos de funeraria y un
y los accidentes de tránsito van rubro que pueda ayudar a sostener
creciendo por irresponsabilidad la alimentación de los que quedan
de conductores que conducen huérfanos, incluso se sanciona al
en estado etílico, imprimen gran responsable hasta que se disculpe
velocidad en caminos vecinales públicamente ante la comunidad
sin tener precaución que hay y en especial a los familiares
comuneros y niños que transitan a del fallecidos más la limpia y
490
las responsabilidades de labores los curanderos o se han preparado

comunitarias que queda obligado y ahora sus conocimientos están
el infractor. al servicio de la comunidad. Sin
embargo, no todos los curanderos,
Brujerías –hechicería shamanes o entendidos actúan con
conocimientos de causa hay otro
Existen muy buenos curanderos grupo de personas inescrupulosas
que diagnostican a la persona que se hacen pasar por adivinos,
enferma, a través de la orina, brujos y lejos de ayudar a los
limpia con huevos, cuyes, montes vecinos, comuneros se aprovechan
y otras hierbas y plantas que ofrece de la ingenuidad de la gente que
la naturaleza dando con el mal en la desesperación de curarse en
que adolecen, para ello cumplen su salud o de la mala suerte en
con una serie ritualidades, en el hogar, en los quehaceres, sus
determinados días de la semana, animales, el amor, son utilizados,
vistiéndose con prendas de explotados y estafados.
colores fuertes en especial el rojo,
arrojando a la calle o lugares más Estos “brujos” se inventan
frecuentados plantas de olor fuerte enfermedades inexistentes,
y penetrante en forma de cruz fabrican creencias, ofrecen
andina, todo en una relación de recuperar los robos, dar con el autor
integralidad con el microcosmos, del delito, curar enfermedades
intercosmos y macrocosmos. malignas, hechicerías, aseguran
vengarse del malhechor en
Estos conocimientos es fruto de definitiva ilusionan al recurrente
una larga experiencia sintetizado que tiene problemas, curar, aliviar
en un conocimiento ancestral, las dolencias, vengarse de las
conocido como la medicina personas que les están causando
ancestral, recordamos que los males por una cantidad de
todos los elementos vivenciales dinero que inicialmente es poco
están íntimamente relacionados y conforme avanza el tiempo
entre sí, por ello la justicia, la progresivamente va incrementando
espiritualidad y la medicina están la extorsión.
prácticamente fusionadas, y
quienes lo practican son personas El brujo aparentemente encuentra
escogidas, que han adquirido estos la brujería en la orina del
saberes debido a su cercanía con “enfermo” o pide que consiga
los mayores, son descendientes de un perro negro, cuy o conejo de
491
Justicia Indígena
color negro, preferentemente diagnosticó la brujería a la paciente,

cachorros, lee cartas al estilo de las incluso indicó las características
gitanas españolas, que deambulan de la autora “es una gorda, ojona,
de pueblo en pueblo leyendo morena, alta, mal encarada” y
la suerte, las respuestas son agregó que había hecho “el mal”
convincentes fruto de preguntas por ser pretendiente de su marido,
indirectas a los mismos clientes o por tanto advirtió no dar aviso
a sus parientes con mucha astucia, de esta noticia a su cónyuge, y
luego proporcionan brebajes concluyó con un “presagio trágico”
prefabricados que tienen un sabor que si no se curaba rápido y creía en
muy desagradable y generalmente la brujería la muerte estaba cerca,
no encuentran dolencias o no pasaba de seis meses. Ante esta
enfermedades comunes, sino que noticia aterradora puso empeño
aducen hallar casi siempre brujerías la paciente y sus familiares, les
hechas por los vecinos, parientes proporcionó unos brebajes y
y persona que supuestamente exigió volver cada semana, hasta
tienen interés en causar el mal o tanto gastaron dinero, tiempo,
daño al prójimo, por envidia o las semanas pasaron lentamente
resentimientos. y la enfermedad aceleraba en la
paciente y casi al borde de la muerte,
Una comunera de Cumbe-Cuenca, acudió donde un ginecólogo,
quien pide no identificarse, por profesional que detectó una
vergüenza de lo ocurrido, cuenta hemorragia uterina y la curación
que su hermana mayor ante fue cuestión de una semana y de
una enfermedad que padecía manera definitiva ahora la paciente
por algunos meses, llevó donde ha sumado 40 años más en su vida
una bruja cuyo “consultorio” normal, incluso tuvo un nuevo
se encontraba ubicada en una descendiente superando con creces
parroquia distante Zhidmad- los seis meses que la bruja había
Gualaceo, por recomendación de vaticinado.
una vecina. Cuenta que la “bruja”
tenía mucha clientela, tuvo que La creencia en la brujería a nivel
esperar medio día para ser atendida, comunitario es frecuente, hecho
preguntó su historial, luego lo que es muy pernicioso contra el
desnudó por completo, revisó equilibrio social comunitario,
la orina, leyó las cartas, aplicó en una de mis experiencias
unos alfileres sobre unas “cartas de mediador del Centro de
extrañas, viejas y mantecosas” y Mediación Abya Yala, ocurrió
492
un caso curioso. Fue en julio del que a su vez permitía salir por la
2000, un comunero de Paccha- cabecera a la vía pública, porque
Azuay acudió a mi estudio jurídico éste último también le cerró por el
a solicitar mis servicios como pie el acceso al río, los acuerdos no
abogado, no como mediador, para parecían llegar por sus posiciones
que le patrocine una causa legal por completamente cerrados de parte
apertura de camino, en vista que el y parte, ahora aparentemente era
mismo hermano había procedido muy fácil resolver sugiriendo
a cerrar sin su autorización; el que vuelvan a estado anterior, el
camino que tenía acceso a su uno tenga salida al río y el otro
predio que había adquirido con tenga acceso a la vía y el asunto
su hermano fruto de una partición terminado, más cuando son
hereditaria. hermanos y son los únicos que
tienen derecho a tal camino, pero
Luego de haberle escuchado la ahí hubo algo que ocultaban las
situación del caso con detalles partes, imposibilitando el acuerdo.
le sugerí intentar una mediación,
antes pasó por varios juicios sin Indagando un poco más a fondo
éxito: una judicial –delimitación José, sostuvo con mucha seguridad
de linderos-, otra administrativa- en lo que afirmaba: “hasta más
municipal y al momento estuvo metros de camino te diera pero
ventilando un juicio de caminos por brujo malhechor no cojeras
ante el Ministerio de obras ni un centímetro de camino”,
Públicas, por mucho tiempo y tales expresiones desperto mayor,
enormes gastos económicos, explorando el caso conseguí
inicialmente no aceptó la que José soltara el nudo que
sugerencia, no fue fácil, le insistí tenía en su garganta: “pusiste la
hasta que aceptó, motivado por una brujería frente a mi casa para
buena y confiable recomendación matarme”. Su hermano Antonio
que le había hecho otro comunero. más sorprendido, desconcertado
y confundido apenas pudo mover
Invitamos a la otra parte, es decir la cabeza y sin palabras, haciendo
a su hermano, acudió acompañado un gran esfuerzo dijo estás loco,
de un colega abogado y en una es falso lo que dices, me acusas
larga sesión de mediación se de algo injusto, es mentira lo que
fueron precisando algunos hechos dices. Inmediatamente José para
como, es verdad que José le cerró demostrar que es verdad lo que
el camino a su hermano Antonio, afirma, de un maletín extrayó una
493
Justicia Indígena
botella y enseñando con completa para recoger el agua de la acequia

seguridad increpó: “niega ahora encontré esa botella botada
esto no mandaste a colocar en la calle y así pude echarle
frente a mi casa y cobardemente agua a mis amigos, cuando nos
utilizaste a tu hijo para brujearme separamos de mis compañeros
con esta botella”, Antonio no salía arrojé la botella en el cerco –que
del asombro, mientras su hermano se encontraba junto a la casa de
seguía acusando de lo que parecía su tío- porque ya no había a quien
indiscutible. mojar”. Las expresiones del niño,
en una mezcla de ingenuidad y
En ese momento recordé, mientras firmeza dejó atónitos a todos, al
se desarrollaba la audiencia dos instante José que acusaba cegada
inquietos niños hacían bulla adentro y con tanta vehemencia antes, se
y prefirieron sus padres mandarles desplomó en ese instante en los
a jugar afuera de la oficina del brazos de su hermano Antonio,
centro, entonces pedí ingresar al no pudo contener sus lagrimas y
niño mayor que resultaba también con palabras entrecortadas dijo:
“acusado” y sin dar oportunidad “ñaño perdóname, perdóname por
a que les aconseje o indique el todo lo dicho y hecho es mi culpa,
padre o la madre, pregunté al perdóname...” el regocijo fue
niño: ¿conoces esta botella?, el grande para todos los presentes.
niño contestó afirmativamente la
respuesta provocó más tensión Se abrieron los caminos tanto de
y expectativa. Pregunte ¿fue su acceso a la vía principal como al
padre quien entregó la botella?, y río, retornó la calma y ante todo la
la respuesta fue negativa, entonces amistad de hermanos que habían
¿fue tu madre?, tampoco, la distanciado tanto que parecía
atención fue total a la respuesta del irreconciliable arribar a acuerdo
niño, ¿si no te entregó ni tu padre ni alguno por la supuesta brujería.
madre quién te entregó la botella?
El niño con total espontaneidad Correctivos
empozó a contarnos la realidad
de lo ocurrido, “al regresar de En la Edad Antigua, Media y
la escuela con mis compañeros Moderna las hogueras ardían con
vinimos jugando carnaval108 y cuerpos humanos de supuestos
hechiceros, no había tribunal de
108 Mojar el uno al otro con agua es justicia europeo-cristiano que no
la tradición del carnaval en la sierra sur del se vanaglorie de las sentencias
Ecuador
494
condenatorias. César Beccaria109, “humanizarse”, no fue quemada

cuenta que una pequeña aldeana sino después de ser ahorcada.
de Ginebra llamada Micaela Este es uno de los miles de casos
Chaudron, se encontró con el que se consumó en manos de
diablo al salir de la ciudad, el verdugos recubiertos el rostro por
diablo la dio un beso, recibió su mandato de jueces y esbirros que
misión, e imprimió sobre su labio los ingeniaban con las “bondades”
superior y su seno derecho el sello de las leyes brindando un ejemplar
que insensibiliza de dolor, tal como espectáculo.
afirmaban con certeza absoluta los
juristas y diabólogos del momento En las comunidades andinas
y llamaban señales satánicas. cuando existen denuncias de
aprovechamientos, estafas por parte
La supuesta misión había sido de los llamados brujos, adivinos,
poseerlas a dos muchachas de la hechiceros, las sanciones se
sociedad, quienes aducían sentir un imparten en función de las cuantías
comezón en determinadas partes estafadas y el grado de astucia que
del cuerpo, causa que originó imprimen los infractores, debiendo
investigar a Micaela Chaudron, los estafadores devolver el dinero
los médicos introdujeron agujas a los incautos, la autoridades
largas para ver si sentía dolor despojan la seudo profesión que
y si salía sangre, hecho que fue ha venido practicando ante toda la
normal lo que provocó más iras comunidad.
a los especialistas, tanto revisar
el cuerpo encontraron un lunar Los brujos generalmente son de
en el muslo e introdujeron con la fuera de la comunidad, quienes
seguridad de ahora si conseguir prevalecidos de argucias,
el cutis insensible, mas tampoco charlatanerías y mañas tratan
consiguieron, hasta tanto las de aparentar conocimientos,
tormentas a Micaela provocaron magias por consiguiente se
desmayos y llevados por el dolor niegan inicialmente aceptar ser
la acusada se adhirió a todo lo responsables del ilícito, incluso
que se inculpaba; de esta manera hacen gala de sus poderes ocultos
se consumó el delito y como insinuando venganza a los
las costumbres empezaban a dirigentes; hecho que provoca la
ira de la colectividad, tomándose
109 Penalista italiano autor de varias
publicaciones en particular “De los Delitos y correctivos con fuetazos, la
las Penas” que revolucionó el mundo forense en ortiga, el baño con agua, como
Italia y el mundo.
495
Justicia Indígena
sucedió con las “brujas de reserva para sí.

Calhuasí”-Tungurahua en el
año 1997 en presencia del cura Finalmente dispone al perjudicado
párroco, las autoridades azotaron tener fe en el acto para que llegue a
a las estafadoras tal como se obrar la venganza, advirtiendo que
evidenció en las grabaciones de si no cree en el hecho o no tiene fe
la televisión nacional, medidas no llegará a obrar la iguanada; con
extremas que sirven de correctivos lo que astutamente el iguanador
a fin de erradicar los delitos que queda liberado de la evidente
los malhechores se aprovechan estafa. El efecto de este acto es
de la ingenuidad, angustia y la aparición de manchas similares
desesperación de comuneros que a la forma y color del cuero de la
buscan remediar sus dolencias, iguana en las manos de los ladrones,
enfermedades y atrasos sufridos. incluso tales manchas antiestéticas
aparecen en la cara, lo que provoca
Iguanada miedo y terror a los comuneros
toda vez que la curación, según
La “iguanada” es uno de los actos los comuneros es extremadamente
más temidos en determinadas lenta, subsistiendo por muchos
comunidades por el “efecto” que años la mancha, sin embargo el
produce en el “responsable” del estigma es de por vida y afecta a la
ilícito. Este acto humano consiste familia presente y futura.
en “golpear” –frotar- con el cuero
de la iguana sobre el bien mueble Rabo de raposo
o inmueble que dejó huella el
delincuente al tocar el lugar u Hay la creencia generalizada
objeto que utilizó. Por ejemplo en por parte de los indígenas que
un robo de ganado se frota con el el atuc (raposo) es brujo, son
cuero de la iguana sobre la estaca varias los motivos que sustenta
de donde soltó el cuatrero la res la tesis. El animal es muy ligero,
para llevarse. El “iguanador” difícil de cazar, la bala no penetra
advierte que nadie llegue o toque fácilmente tiende a resbalarse,
el lugar donde se produjo el robo, es extremadamente arisco y no
acto seguido realiza algunos se deja acercarse, es capaz de
rituales secretos, se dice que al morder al reaccionar cuando se
parecer reza el “padrenuestro” al enfrenta al individuo, tiene mucha
revés, es decir comienza por el astucia para engañar al campesino
último y realiza otros actos que se y hacer descuidar sus animales,
496
principalmente las ovejas y aves de la fama viene la desgracia, un

corral, como que esto fuera poco, comunero sin querer identificar cita
si el animal le miró primero al un caso que se trataba de un gran
individuo, le deja completamente negociante de ganado y adquiría a
mudo, estafermo, así comentan precios muy económicos las reses,
más de una decena de campesinos “tenía suerte” y al momento de
que se quedaron absolutamente vender obtenía ingentes ganancias,
mudos recuperando su lenguaje de la misma manera operaba
normal luego de varios minutos, con las tierras, las mujeres no
por ello los comuneros creen que faltaban y dinero tenía hasta para
el raposo es el perro y el venado la despilfarrarlo concluyen.
oveja de Mama Waka110.
Con el paso del tiempo toda la
De lo anotado se concluye que riqueza se vino abajo, los negocios
el raposo es un mamífero muy no le salían bien, compraba tierras,
especial por su poder y astucia, vacunos, mas no podía vender
cuando se logra cazar sus partes y para no quedarse con las reses
del cuerpo son muy preciadas: tenía que vender a precios muy
el cuero, las extremidades, la por debajo del precio real, se
cabeza y ante todo su cola. Existe quedó en la calle el pobre hombre,
la creencia que la persona que anciano sin dinero, sin compañía,
tiene el “rabo de raposo” cuenta abandonado y hasta despreciado
con poderes extraordinarios para terminó su vida, concluye el
alcanzar lo que otros individuos comunero “lo mal llevado el
no pueden normalmente en los diablo se lo lleva”.
negocios, en los quehaceres, en
las mujeres, etc. que todo les es Antonio Cochancela, comunero
fácil, jamás tienen problemas y si de Santa Teresita – Tarqui –Azuay,
tienen conflictos lo resuelven con cuenta que un vecino tuvo el
facilidad, citan varios casos en “rabo de raposo” lo llevaba muy
Gullanzhapa-Azuay incluso los secretamente y generalmente lo
nombres de quienes poseyeron el tiene sujetado bajo el brazo y para
acertijo. Sin embargo la suerte que obre el deseo toca y apunta al
no es de todo el tiempo luego de objeto con la punta de la cola y el
efecto es instantáneo. Asimismo
110 Ser considerado por la creencia agrega el comunero que es muy
indígena que tiene muchos poderes energéticos
y mágicos que ayuda mejorar el destino o complicado obtener la cola del
empeorar dependiendo del sentir y actuar de la animal no solo porque es difícil
persona.
497
Justicia Indígena
cazarlo, sino por la forma de extraer que también los varones sean
el mismo, indica que cuando fue generadores de este tipo de
niño ayudó a extraer el “rabito” no conflictos. Los chismes surgen de
se trata solo de cortar, sino que el simples conversaciones cotidianas
cazador, una vez que lo aprehende entre familiares, compadres,
y antes que muera por completo el vecinos complicándose cuando
animal presiona ligeramente y con pasa de una versión a otra y estas
extremo cuidado, desde la punta son agregadas y distorcionadas,
de la nariz del animal un “nudito” agravados en circunstancias en las
que tiene dentro de la piel, recorre que se toca el honor de las personas,
por la cabeza, luego la espalda, desprestigiando o imputando la
hasta llegar a la cola y ahí corta responsabilidad de una infracción
en un abrir y cerrar de ojos, luego del que no ha participado
recogió en un vaso la sangre del directamente o lo que es peor del
animal, ingirió, y la fama no se que jamás tuvo conocimiento.
hizo esperar, fue afortunado para
los negocios y la buena suerte Generalmente los chismes
le acompañaba a todas partes, surgen de elucubraciones o
aunque todo la abundancia y fama suposiciones que son comentados,
fue efímera porque pronto llegó la incluso en ocasiones resultan
mala suerte, murió en la ruina. de simples bromas que se hacen
en espacios públicos, siendo
La reciprocidad opera tanto para luego tergiversados, ampliados,
bien como para mal, nada hay recortados en fin distorsionados
a cambio de nada, la riqueza, la hasta fabricar “verdades”
“buena suerte” los buenos negocios completamente irreales, llegando a
de unos, implica las quiebras de desencadenar más de un problema
otros, la opulencia de pocos es la y finalizar en muchas ocasiones
consecuencia de la miseria de la con agresiones verbales y físicas
mayoría, nada es gratuito en la entre vecinos, parientes y todos
vida... quienes se encuentren enredados
en este conflicto, muchas veces
El Chisme sin haber pronunciado “media
palabra” sobre el tema cuentan los
El chisme es uno de los problemas comuneros que provocan peleas en
más frecuentes que se presentan en el hogar, separaciones conyugales,
las comunidades y con predominio divisiones en la comunidad.
entre las mujeres, ello no implica Correctivos
498
El objetivo es averiguar la fuente que pueda llevar a distorsionar

del chisme, es decir quien la la conversa, por la forma de
originó y si existe sustento real correctivo a fin de que se dé cuenta
en el contenido del comentario, la soledad que siente viviendo en
su procedimiento se inicia con comunidad hasta que se rehabilite
la convocatoria a las partes por completo y demuestre
involucradas en el problema a un progresivamente el cambio de
“careo”, en este espacio se inicia comportamiento y se gane la
buscando la “hebra del ovillo” confianza de los comuneros.
indagando por su origen hasta Conviene anotar que no siempre
encontrar las incoherencias de una los comentarios realizados –
de las partes que evidenciará su chismes- se encuentran alejados
culpabilidad. de la realidad, a veces resultan
ser ciertos, sin embargo por más
El responsable del ilícito no puede certezas que estos tengan se
ocultar su arrepentimiento y la aconseja no divulgar a cualquier
mejor forma de alivianar su culpa persona sino a los padres, abuelos,
es disculparse ante el ofendido mayores o dirigentes de la
y si la culpa es grave tiene que comunidad a fin de que sean estos
hacer ante el cabildo o la asamblea quienes tomen los correctivos
general, de lo cual queda anotado necesarios a tiempo.
en una acta de la comunidad
que sirve como antecedentes de Pandillas juveniles
presentarse una reincidencia. El
infractor es bañado, ortigado y La invasión de la ciudad al campo
aconsejado de su mal proceder con la “civilización occidental” a
por parte de los padres y través de los medios audiovisuales
abuelos, si la culpa desencadenó trasmite principalmente escenas
a otros y graves conflictos, el de agresión, violencia, consumo,
infractor firma un acta en la que imágenes que son captados
asume las responsabilidades, fundamentalmente por niños y
incluso económicas de haberlos jóvenes.
ocasionado.
Luego se juntan los jóvenes
Ahora la sanción más fuerte de la misma comunidad,
que los comuneros imparten a posteriormente con semejantes
la responsable del chisme es la de otras comunidades vecinas,
indiferencia, más por el temor las reuniones inicialmente son los
499
Justicia Indígena
fines de semana, posteriormente estos jóvenes con plata quieren

entre semana en horas de la hacer los que les plazca y lo que
noche comienzan consumiendo es peor ofenden a integrantes de
cigarrillos, luego alcohol, hasta la comunidad. Ventajosamente
drogas y los escándalos no se hacen esto no es la norma, puesto
esperar, llegando en ocasiones que hay líderes más dispuestos
a delinquir causando daños a la a reivindicar la armonía de la
propiedad, insultan a los vecinos comunidad encargándose de
de los centros poblados, agraden enderezar su camino, así sostiene
a los transeúntes, no respetan Miguel Quezada, líder comunitario
a mujeres, padres ni mayores, de Sidcay: “Lo que los padres no
transformándose los jóvenes de han podido con estos jovencitos,
solidarios en egoístas, de prudentes porque no hubo quien les corrija
en alterados, de pacíficos en desde chicos o porque están lejos
violentos. de sus hijos, la comunidad les
salva de su perdición”.
Dicen los dirigentes “la juventud
de antes fue respetuosos con los Angel María Lema, dirigente de
mayores, saludadores, comedidos, Parcoloma_Azuay cuenta que en
ágiles en los trabajos, ahora su comunidad surgió una pandilla
se reúnen en pandillas y ya no que integraban muchachos de
conocen, ni saludan. no participan las parroquias Sidcay, Octavio
en reuniones, peor en las mingas, Cordero y Checa, denominados
no les gusta nuestras costumbres, “los vengadores”, esta pandilla
se visten diferente a nosotros, hacen hizo costumbre todos los fines de
unos cortes de pelo espantosos, semana ocasionar peleas callejeras,
desprecian nuestra música, nuestra agresiones con arma blanca, daños
cultura, ya no ayudan en la casa, a la propiedad especialmente
solo en la calle y quieren ellos destrucción de los vidrios de los
ordenar a la comunidad”. Estos automotores que por ahí circulaban
son los testimonios de líderes de y robos de electrodomésticos
las comunidades que a veces con y dinero de viviendas de
resignación ven en algunos casos comunidades aledañas, las mujeres
como se les ha ido de la mano su temían caminar solas por estos
control. sectores, incluso apareció un
cierto día un comunero asesinado
No hay padres que reprendan, a cuchilladas, hasta que tuvimos
la migración les ha arrastrado y que tomar medidas represivas para
500
frenar estos ilícitos, “la comunidad testimonio y piden que responda

se organizó en brigadas de por su actos, una vez concluido
seguridad para vigilar en la noche el juzgamiento se reprende con
a los delincuentes y precautelar un látigo y se levanta una acta en
nuestras cositas de la casa. Apenas la que suscribe el responsable un
supieron los pandilleros de nuestra compromiso ante la asamblea de
organización ya no aparecieron, volver a ser un buen comunero
solo una ocasión volvieron, era un y compensar por los daños
viernes a la media noche pasaron ocasionados con la firma de sus
dos jóvenes por la calle ingeridos padres o parientes como garantes.
licor gritando contra algunos Si el responsable de la infracción
vecinos, le capturamos, les incumple con su compromiso
bañamos, ortigamos y un par de la sanción va aumentando hasta
fuetazos les aviamos y desde esa enderezar definitivamente.
ocasión, que es más de un año, no
han vuelto más a nuestro pueblo”. Siendo los jóvenes ya grandecitos
y resabidos cuesta mucho a la
Correctivos comunidad enderezarlos comenta
José Quiridumbay, oriundo de
Generalmente los pandilleros Surampalti-Cañar, son:“curtidos
actúan ingeridos alcohol, en estas los muchachos, a los taitas ya
circunstancias son “chinchosos” no hacen caso, pero es culpa de
–conflictivos, alterados- son ellos mismos por mimarles y no
conducidos a la casa, para luego reprender a tiempo” entonces son
que recuperar su normalidad ser los directivos quienes resuelven
reprendido por sus padres. Ahora estos conflictos con baño ortiga,
si es problemático se encierra látigo, disciplina laboral y
en la casa comunal, hasta que concejos, todo los días los mayores
recupere su conciencia y voluntad, y los fines de semana los dirigentes
ya “limpio y sano” cuando está orientan sobre preceptos de sus
en su normalidad es conducido abuelos, el daño que provocan a la
ante el cabildo o asamblea familia, a los vecinos, la razón de
comunal, dependiendo su grado de vivir, el servicio a la comunidad, el
conflictividad a fin de juzgar. ejemplo que los líderes recuerdan
cuando éstos también fueron
Ahí todos los ofendidos o quienes muchachos y otros jóvenes de
hayan presenciado las infracciones su misma edad constituyen el
cometidos por los pandilleros dan referente infaltable.
501
Justicia Indígena
Una vez que el joven se ha bien mayorcitos, disminuidos

recuperado totalmente de su mal de conciencia y voluntad son
camino se acostumbra hacer utilizados por inescrupulosos
una “gran fiesta”, invitando que “sonsacan” sus pertenencias
a los vecinos, familiares y la principalmente las tierras a su
dirigencia de la comunidad, nombre con engaños, ofrecimientos
incluso luego son designados en atenderles, protegerles,
animadores, catequistas, líderes ayudarles en el cuidado de animales
de la comunidad, cuando domésticos o cultivar las tierras,
quieren cambiar y con una buena terminan adueñándose de predios
orientación se ha conseguido salvar con la firma del propietario que lo
a muchos jóvenes de la perdición hace sin saber las consecuencias.
destaca Quiridumbay.
En muchos casos pretendiendo
Estafas enajenar un retazo de tierras
terminan enajenando el cuerpo
Siempre hay malos ciudadanos que entero o todos los derechos y
se aprovechan de la ingenuidad acciones, “quedando en la calle”
de sus congéneres, generalmente los mayores. En ocasiones
son extraños a la comunidad que comuneros inescrupulosos venden
visitan a los comuneros para animales enfermos que están con
efectuar transacciones. Venden la peste, como buenos y sanos,
productos de mala calidad, a a los ancianos, que a más de ser
precios exagerados a pretexto que un mal producto es dañino por
se brinda facilidades de pago -a el contagio que causan a otras
crédito-, posteriormente toman gallinas, chanchos, cuyes y más
de facto las pertenencias de los animales.
comuneros que generalmente son
animales, tierras y más bienes de Situación parecida sucede con
valor por las obligaciones nada ventas de tierras, que luego de
transparentes asumidas. muchos años el antiguo dueño
se arrepiente de la venta, recibe
También las estafas se presentan el predio sin devolver el dinero
entre comuneros influenciados por del comprador, por el error de
gente de fuera, aprovechándose haber confiado en la palabra del
de personas sencillas y solas comunero que antes su palabra era
que carecen de familiares más o mejor que la ley, los tiempos
cercanos, a veces son comuneros han cambiado dice José Antonio
502
Tenecota de Quingeo-Azuay y más sus frutos y mejoras que haya

acepta con resignación la actual realizado sobre el bien.
realidad “el mayor rogando me
vendió un solar de tierras, a los Como correctivo la dirigencia
cinco años murió y a los diez me dispone ortigar en las manos
quietaron los hijos por no tener “mañosas” para que no vuelvan
escritura pública, el abogado obrar de esta manera, se aconseja,
quiso que vuelva a pagarle o sino se hace una limpia con ortiga, ruda
que desaloje el terreno para no y flores para extraer todas las malas
tener problemas salí” concluye el energías, malos pensamientos y
comunero apenado por sus tierras malas acciones que estos poseen
donde había mejorado el terreno, y devolver a la comunidad a un
cercado y sembrado plantas. comunero transformado “chuya
Antes la palabra era respetada hoy shunkito” –corazoncito limpio
lastimosamente se ha devaluado y sano. Si la estafa es mayor el
influenciada directamente por la correctivo es mayor, con látigo en
cultura mercantilista de occidente. la plaza central se extirpa el mal
que ha cundido en el corazón del
Correctivos estafador.
El correctivo adopta la dirigencia Abusos sexuales

comunal, previa solicitud verbal del
perjudicado, averigua la situación Las actividades propias del
real del conflicto, de comprobarse campo como la chacarería,
la infracción obliga al responsable labores de labranza, cultivos,
la devolución inmediata de lo que pastoreo y cuidado de animales
no fue suyo a favor del ofendido, son quehaceres cotidianos que
incluido los gastos que ha identifican a los campesinos y
ocasionado este acto. Por ejemplo generalmente estas labores se
si contagió con la peste que tenía realizan en zonas despobladas
la res a los demás vacunos, el lo que ayuda a cometer ilícitos
estafador tiene la obligación de sexuales por sus familiares y
devolver no solo el valor del animal amistades cercanas. Varias han
enfermo sino de los que murieron sido las mujeres violadas, que
como consecuencia de este por verguenza el jusgamiento de
negocio fraudulento. Asimismo la sociedad y el estigma de por
el “sonsacador” de tierras tiene la vida se resisten a contar, que
obligación de devolver el inmueble con profundo sentimiento de
503
Justicia Indígena
desengaño de los hombres narran los casos cuando han quedado

sus historias trágicas ocurridas a embarazadas, volviendo inevitable
veces en edades muy tempranas, el ilícito”. Lastimosamente la
en las que sobresalen el engaño, discriminación de la mujer es una
ofrecimientos, juegos y falsas realidad inocultable, a pesar de ser
promesas de matrimonio, terminan inocente y víctima de un crimen de
consumiendo el abuso sexual y violación o abuso sexual termina
lo que es peor en determinados siendo señalada e inculpada por
casos a niñas que han quedado la sociedad y a veces ni el tiempo
embarazadas fruto de violaciones. puede borrar tal estigma por ello
los mayores sostienen “una herida
Los lugares escogidos por los se cura pero la calumnia jamás”.
infractores son los montes,
chacras, cultivos, chozas o Violación a menor
cualquier escondite natural y sus
propias viviendas; fruto de estos En la comunidad San José Chico
actos irreparables nacen criaturas del Pueblo Cayambi-Pichincha,
que a veces por la falta de recursos la justicia ordinaria sentencia a
económicos de sus madres regalan 16 años de pena al autor de un
a los patrones o personas que tienen delito de violación. La comunidad
mejores ingresos económicos para representada por la Confederación
su manutención. A estos niños del Pueblo Kayambi solicitó
se les conoce con el nombre de la acción de declinación de
wiñachishcas, por criarse con competencia a la justicia estatal,
un padre putativo, pero que inicialmente se demoraba su
asimilan una forma sui géneris de denegación era más segura, mas
integrantes de familia, ubicados en la argumentación debidamente
una posición intermedia entre hijos sustentada en la audiencia
reales y sirvientes domésticos. demostró que se trataba de un caso
de justicia indígena.
Joaquín Toroshima, dirigente del
pueblo Kisapincha-Tungurahua Wilman de la Cruz, joven
sostiene “muchas mujeres que dirigente y abogado indígena de
han sido violadas ocultan lo la comunidad cuenta que a inicios
sucedido, debido al temor a del mes de mayo de 2013 en la
ser castigada por sus padres y comunidad San José de Chico,
ante todo por vergüenza de la pueblo Cayambí, Pichincha,
comunidad, solo se descubre se produjo una violación a una
504
menor de edad por un individuo considera garantías y medidas que

de 35 años que al pretender ser el responsable complete su nivel
juzgado por la justicia milenaria, de bachillerato y ahora parte del
él se defendió aduciendo no ser seguimiento se evidencia que el
indígena, más estaba radicado más responsable de la infracción como
de 10 años en la comunidad y se la víctima están estudiando, el
actuó por el ejercicio del derecho agresor estudia a distancia, y se
de territorio, por ser afectados 2 ordenó también al agresor cumpla
comunidades111. trabajo comunitario en San José
Chico durante 6 años, el 25% en
Ahora el autor del delito que se San José Chico de lunes viernes
acusaba estaba detenido en la 8 horas que convengan con la
cárcel, cuenta el líder indígena “no comunidad.
sabíamos cómo ir a retirar entonces
al detenido” entonces agrega Surgió un problema con el
“aplicando la misma Constitución responsable de la infracción que
que habla de la coordinación tiene otra niña aparte, entonces
y cooperación112 pedimos que se acordó que se haga cargo de
la policía traslade al detenido la manutención a la madrina,
hasta la comunidad de san José que es hermana del responsable,
de Chico. Tuvimos 3 asambleas finalmente se oficio al registro
previas: un espacio a nivel de de la propiedad la prohibición de
afectado; el segundo espacio la enajenar bienes como garantía de
afectación familiar y el tercero pago y la prohibición de salir del
a nivel comunitario”, y luego de país del infractor.
las conversaciones, reflexiones se
dictó la sentencia que consistió en Correctivos
adoptar medidas de rehabilitación
del autor, de la menor y la asamblea Para conocer la veracidad de la
determinó un valor de 10.000 acusación que hacen generalmente
dólares para su total rehabilitación los padres de la hija abusada
de la víctima, ello posibilitaría la sexualmente y al no quedar pruebas
instrucción hasta el bachillerato- del responsable del ilícito cometido,
universidad; también la sentencia el dirigente o cabildo reunido en
pleno convocan a un careo, etapa
111 Las comunidades indígenas donde se investiga los antecedentes
Planchaloma y San José de Chico del pueblo
Cayambi del supuesto inculpado, así como
112 Art. 171 de la Constitución de la de la mujer abusada, también de
República.
505
Justicia Indígena
los antecedentes de los parientes y del nuevo ser que viene al mundo,
conforme avanza la investigación que en ocasiones brindan apoyo
van surgiendo elementos que en granos, con ganado vacunos o
conducen al fin de la investigación. tierras.
Valoran el estado de ánimo de las Ahora cuentan los comuneros

personas careadas, el nerviosismo que generalmente no hay fruto o
es evidente en sus gestos, no es concebido ninguna criatura
tartamudez e incoherencias en sus cuando es producto de violaciones
expresiones, hasta que pese haber y ello complica el juzgamiento,
inicialmente negado el responsable como probar la paternidad, en esas
termina aceptando su autoría. Sin circunstancias quedan exentos
embargo esto no siempre sucede, en de responsabilidad los padres del
otros casos pese a responsabilidad violador, no obstante el violador
evidente del autor se niegan aceptar no se libra de la infracción y queda
fácilmente el ilícito cometido, expulsado de la comunidad.
más cuando los parientes del
autor presencian el juzgamiento Conviene anotar lo que pasaba
y pretenden defender, liberarle de hasta mediados del siglo XX en
culpa por la supuesta deshonra comunidades con predominio
que les afecta, lo que hace que el del sistema hacendario donde se
culpable, a pesar que en su fuero impuso el “derecho de pernada”,
interno late la responsabilidad del que no era otra cosa que la facultad
ilícito, se siente presionado en que tenía el cura, o el patrón de
doble sentido: la responsabilidad utilizar a la novia la primera noche,
que tiene con la comunidad y sus como símbolo de “bendición”
parientes cercanos. por el cura, al nuevo matrimonio,
o generar “suerte” por parte del
María Rosa Condo, líder patrón, así como “enseñar” a
indígena de Turupamba- Cañar cortejar a la novata ¿?. Cuentan
afirma lo complicado que es juzgar los mayores que fue una práctica
cuando el violador se escapa de la “aceptada” a regañadientes claro,
comunidad, en esas circunstancias y no se denunció ni combatió
la comunidad expulsa al violador esta inmoralidad e irrespeto a la
de la comunidad y hace que sean dignidad humana por el temor y
los parientes quienes asumen deshonra de la pareja.
la responsabilidad de pasar los
alimentos y necesidades básicas
506
Justicia Política Así por ejemplo hay funciones

Impugnación de autoridades prorrogadas de dirigentes, no se
comunales convoca a nuevas elecciones para
el cambio de directivas, no se da
La función o cargo directivo genera cuentas de la administración de
poder, aunque imponga sacrificios, recursos de la comunidad o desde
mayor dedicación cuando se ejerce las bases se impugna la validez
con responsabilidad lo que vuelve de la elección, no se acepta la
es apetecido en todas las esferas de derrota en las elecciones o se
la actividad pública y la comunidad niegan a colaborar y contribuir
no es la excepción, ello hace que en con las cuotas y más obligaciones
ocasiones la dirigencia se compita, que tienen los comuneros con la
se aspire y hasta se ambicione. organización comunitaria.
Esta circunstancia genera Correctivos

conflictos de poder, más cuando
se abusa del mismo, prevaleciendo No es fácil la solución de estos
el autoritarismo, la verticalidad conflictos, a veces las partes
que obviamente va crear más de aparecen inflexibles y no ceden
una resistencia legítima lo que posiciones. Desde la posición
también provoca un desequilibrio que se encuentren interpretan a
en la comunidad. Son estas las su conveniencia el conflicto, más
fuentes más importantes que cuando se mezclan otros temas
desestabilizan una organización completamente complejos como
comunitaria provocando en la religión, la actividad político
determinadas circunstancias partidista, los conflictos de
graves consecuencias como vecindad y personales, todo ello
el fraccionamiento de una se acumula y luego de prolongadas
comunidad. discusiones la directiva o el cabildo
en su lugar, someten a votación una
Estos conflictos se expresan u otra moción siendo la asamblea
a través de interpretaciones al quien resuelve por mayoría a favor
Estatuto, reglamento interno, a de una determinada tesis, más el
la costumbre, se crean artificios grupo de minoría si no le favorece
legales o simplemente no se aplica la decisión comunal no acepta, no
la disposición estatutaria o se acata, volviendo a veces inviable
aplica acomodando a su interés. su ejecución.
507
Justicia Indígena
En estas circunstancias el consejo consejo de gobierno- tienen que

de gobierno sube la impugnación ver con toda actividad política,
del sector inconforme a la es decir el servicio que brinda
organización de segundo grado, la comunidad a sus integrantes.
ya sea cantonal, provincial, y Entonces va desde la asistencia a
excepcionalmente el caso llega una asamblea general, la minga
hasta la instancia nacional, con para la construcción de una obra
la finalidad de agotar todas las comunitaria: casa comunal,
instancias de juzgamiento. Sin capilla, escuela, limpieza de
embargo sucede también que le cuentas, rehabilitación de canales
dirigente nacional es invitado a la de riego, mingas de reparaciones
comunidad para ahí en territorio del servicio de agua potable, hasta
comunitario aconsejando y la observancia de conservar los
actuando arribar a un acuerdo, ahora chaparros y montes para garantizar
en la generalidad las comunidades y conservación la vida emulando a
resuelven parlamentariamente por Pachakamak113.
la vía de la votación, si la mayoría
de los asambleístas se inclina por Para acceder a los servicios
una tesis, pues esa será la que sociales y tener derecho a ser
prevalezca y cumpla, ahora si atendidos por la administración
el grupo minoritario no acata se comunal, también deben cumplir
sanciona al cabecilla del grupo las resoluciones de la comunidad.
inconforme llamando la atención, Es necesario destacar que los
luego con sanciones económicas, comuneros generalmente cumplen
hasta terminar con la exclusión sus obligaciones no por presión, o
de la organización comunitaria, por miedo a una sanción –multa-
generalmente las minorías se sino por fidelidad al principio
retiran de la organización un milenario de la minga que se
tiempo y pronto retornan y el sintetiza en “dad y recibid”114,
espiral social va y viene. entonces este principio filosófico
se expresa también en una
Resoluciones administrativas cultura jurídica ancestral que
no necesariamente radica en la
Las decisiones del gobierno imposición de sanciones para su
comunitario, también conocidas cumplimiento, sino que éticamente
como administrativas vienen
113 Cuidador del tiempo, del espacio del
exclusivamente de quienes universo.
ejercen la directiva -cabildo o 114 Principio del Ayni, Radik,
Reciprocidad
508
se siente obligado a ayudar libre y para nadie, todos cumplen las

voluntariamente a su “hermano” decisiones y si alguien infringe hay
que es el vecino, comunero que que corregir a tiempo antes que la
necesita hoy de su contingente, enfermedad social se propague.
sin esperar recompensas pese Los ejemplos de organización
a que mañana será realmente comunitaria son varios y de no
compensado con creces de acuerdo haber tomado medidas a tiempo
a su entender y sentir axiológico, la unidad se desgrana con enorme
ontológico y deontológico. facilidad, la laborar constante y
perseverante de la dirigencia evita
Así se expresa la minga andina con su desintegración.
matices particulares en algunos
pueblos, por ejemplo el “tequio” La organización comunitaria es
en México, el “randik” en el Perú; igual que el cuidado de una planta
el “ñanda maki” en la Jatún Cañar o la vida del ser humano; el cultivo
o lo que se conoce en la actualidad de valores éticos de toda una vida
como el “presta mano”, siendo se puede perderlos en un instante,
muy común escuchar en la serranía años de prudencia se borra en un
ecuatoriana la expresión: “da una segundo, allí radica la sabiduría
manito”, también sintetizada en la de los mayores que aprendieron
expresión “con la una mano se da interpretar la sabiduría de la
y con la otra se recibe”. Pachamama expresada en el gran
libro abierto para todos la Hana
Esta costumbre aceptada y Pacha (cielo) en donde durante
valorada por la comunidad, tiene largas y pacientes observaciones
resistencia en determinadas nocturnas encontraron las
personas que influenciadas respuestas en la Luna, Lucero,
por la occidentalización de la Pléyades, Chakana, Vía Láctea,
cultura –jóvenes y advenedizos- entre otros.
infringen este principio, generando
conflictos que imperativamente Correctivos
las autoridades comunales tienen
que tomar los correctivos para Las decisiones de la asamblea
mantener el equilibrio de sus general y del consejo de gobierno
integrantes y la comunidad. comunitario y determinadas
Las autoridades comunales resoluciones lesionan derechos
sostienen que la justicia es para e intereses de los comuneros,
todos por igual, no hay privilegios siendo el caso así y previo las
509
Justicia Indígena
reclamaciones de los que se sienten en el centro de la comunidad que el

afectados la asamblea general valor de una minka en cerro.
corrigen estos errores y a veces
abusos que se presentan. El comunero que ha infringido
puede pagar la multa en dinero, en
Si la infracción proviene del especie –materiales- o en trabajo,
comunero que no observa el el consejo de gobierno brinda las
sistema jurídico indígena, facilidades y hace escoger como
es decir todas las normas igualarse al infractor. Si a pesar
consuetudinarias expresadas en de todas las facilidades brindadas
estatutos, reglamentos internos o no cumple con sus obligaciones se
principios, mandatos ancestrales le suspende sus derechos por un
y resoluciones de la asamblea tiempo determinado generalmente
vienen las sanciones que van desde tres meses y si persiste en sus
las llamadas de atención pública faltas a los deberes comunitarios,
en la asamblea por la directiva, el consejo de gobierno pide el
la obligación de igualarse en las pronunciamiento a la asamblea
mingas, cuotas, en general “estar para su exclusión, la misma
al día” con todas las obligaciones que puede resolver hasta con
económicas, laborales y la expulsión del infractor de la
administrativas que tiene con la organización comunitaria, además
comunidad. publicita de esta responsabilidad a
otras organizaciones comunitarias
Si estos llamados de atención a fin de de prevenir a sus dirigentes
son inobservados prosiguen las o al menos condicionar su ingreso.
multas, para ello se diferencia la
inasistencia a una reunión o minga. Minkeros del Proyecto Nero y su
De tratarse de mingas se cuantifica utopía
los días trabajados, tiempo
empleado, tipo de trabajo, hay unos Una de las necesidades más
que son actividades livianas y otras clamadas por las comunidades es
muy esforzadas como apertura de el agua, y para ello se organiza
canales, traslado de materiales a la comunidad y sus dirigentes
los cerros para construcciones de toman la iniciativa, requiere
captaciones, conducciones de agua, de gran esfuerzo y sacrificio, a
canales de riego, etc. Asimismo se veces el dirigente participa con
considera el lugar de la minga, no bienes y personas, sin contar
es lo mismo el valor de una minga con el tiempo que se emplea en
510
reuniones de planificación, visita vertientes y la parroquia Turi.

a dirigentes y usuarios, mingas, Sin embargo la porfía de los
gestiones ante entidades públicas comuneros fue indomable como
en busca de presupuestos o apoyos el puma Kañari, fiambres sobre
institucionales. las espaldas de las mujeres, picos
Honorio Monge, primer y palas en hombros de varones
presidente del Sistema iniciaron la travesía, construyendo
Comunitario Autónomo de Agua chaquiñanes para luego abrir la
Potable Proyecto Nero115, cuenta zanja para la conducción, arribaron
que en al año 1983 liderados por el a las faldas del Yanasacha, el
padre Marco Martínez un grupo desafió cada día fue más duro; el
de comuneros se reunieron para cansancio, la distancia, los soles
resolver el problema de la escasez infernales del medio día y el viento
del agua en la parroquia Turi- de la tarde y noche cortaba los
Cuenca, luego de recibir noticias rostros de los mingueros y prendía
sobre fuentes de agua que han visto las articulaciones; sudor y lágrimas
aflorar “conformamos comisiones derramaron, hasta perdieron la vida
y salimos en busca del preciado de un comunero que fue sepultado
recurso. Una fue hacia el Oriente por un derrumbe de la montaña,
-parroquias el Valle y Quingeo- pero nada ni nadie los detenían la
la otra hacia el sur –Tarqui-, y la sed por el agua pudo más que las
tercera comisión se dirigió hacia adversidades.
el suroccidente –Baños-, las dos
primeras volvieron completamente Muchas semanas tuvo que
desalentadas y la tercera comisión pasar hasta que llegaron a las
se tardó demasiado en regresar vertientes del Ñuturrrumi, Gulag,
hasta nos preocupamos que habría Pumamaquihuaycu, Lechugas y
pasado empero trajo la buena otras, el sueño lejano que se perdía
noticia de haber encontrado el en el tiempo empezó a despertar, el
agua”. proyecto como una criatura recién
El entusiasmo de haber encontrado nacida dio sus primeros pasos con
el agua pronto se desvaneció cuando caídas y levantadas hasta empezar
contabilizaron 40 kilómetros la a caminar.
distancia que separaba entre las
La construcción del Proyecto Nero
115 Es la organización comunitaria de fue extremadamente duro, en tono
administración de agua potable más importante
del Ecuador, cuenta con más de 7.000 familias, entremezclado de cansancio y
agrupadas en 46 comunidades de 6 parroquias satisfacción, expresa Humberto
rurales y urbanas de Cuenca.
511
Justicia Indígena
Barros, segundo presidente de la El problema surgió cuando el

organización comunitaria y quizá agua estuvo en los domicilios de
el dirigente más sacrificado en los mingueros, muchos vecinos
sus 13 años de dirección le tocó pretendieron acceder al agua
enfrentar los trabajos más duros, sin participar en las mingas
“para los dirigentes no había “con manos limpias y sin haber
descanso, los días ordinarios doblado el hombro” tampoco
laborábamos a medio tiempo para aceptaban abonar los valores que
nuestros hijos y la diferencia para se cuantificaron en el proyecto,
el Proyecto Nero, los viernes y optaron por lo más fácil solicitar
sábados las mingas no faltaban, a la empresa municipal ETAPA –
los domingos reuniones, asambleas que participó con técnicos en la
de planificación”. El dirigente construcción- se les instale una
agrega que al inicio ninguna domiciliaria de agua gratuitamente,
autoridad creía en el proyecto, luego se negaban a participar en
por ello tampoco ofrecían apoyos las mingas y para contrarrestar
institucionales “las autoridades las exigencias justas y legítimas
no quisieron apoyar, porque no que hacían directivos del Proyecto
creyeron en los comuneros, pero Nero formaron una organización
conforme avanzaba las obras iban de administración del agua
metiendo el hombro hasta que al paralela, avalizado por ETAPA y el
último la empresa ETAPA quiso municipio de Cuenca.
adueñarse de nuestro Proyecto,
nos dividió con un sector de Para rematar la tragedia que
comunidades autodenominadas soportaba la organización
ASOBEV, Asociación de Barrios comunitaria, muy golpeada por
del Valle, nos hizo enfrentarnos. la división generada, incluso
En una ocasión se produjo una indiferencia y desconfianza de
balacera, la policía intervino para algunos comuneros, un sifón de
dispersar, no había autoridad alta presión reventó y a decir de
que pueda resolver, el alcalde los técnicos de ETAPA, el fin había
y más autoridades civiles se llegado a la organización más
parcializaron a ETAPA y sus grande del Ecuador.
seguidores, no entendieron el
problema, el obispo se acobardó, Contra todo vaticinio apocalíptico
se lavó las manos, la justicia de la de los “técnicos”, más pudo la
ciudad jamás asomó”. resistencia de los comuneros y
como el ave fénix de la indiferencia,
512
división, conformismo, resurgió duda la siembra del párroco cayó

el compromiso comunal, la en tierra fértil, así demuestra sus
participación activa, la unión y la frutos.
vibra comunitaria.
Los problemas en la administración
El ideólogo del sistema de agua del Proyecto Nero son de variada
comunitario fue el padre Marco índole, van desde multas por
Martínez, quien ejerció un liderazgo inasistencia y atrasos a reuniones,
indiscutible para convocar, unir, mingas, asambleas y otras que la
reagrupar a los mingueros desde asamblea así lo resuelva, pasando
dentro y proyectar hacia fuera, por suspensión del servicio al
incluso planificó estrategias usuario que se encuentre en mora
para conseguir financiamiento, por más de tres meses o mantenga
aprovechó las coyuntura política instalaciones clandestinas, hasta
para obtener el apoyo a los suspensión de servicios y multas
mingueros del proyecto “El por injuriar a los directivos o haber
Proyecto Nero requería de fuertes incurrido en acciones divisionistas.
inversiones, entonces invitamos al Para regular las infracciones se
Dr. Borja, presidente del Ecuador elaboró inicialmente un estatuto
y en una concentración gigantesca y posteriormente un reglamento
le nombramos minguero número interno, para ello se conformó
3001 y dio resultado, nos apoyó comisiones y posteriormente
con recursos para continuar con éstas fueron socializadas al
nuestro sueño” el líder religioso interior de todos los usuarios a
encontró enormes satisfacciones, través de sus representantes – de
fue declarado el minguero número las 46 comunidades- fue de ida
uno y la planta de tratamiento de y vuelta hasta aprobar en varias
agua potable lleva su nombre, sesiones de asamblea general,
sin embargo también encontró para posteriormente solicitar su
oposición, incomprensiones de legalización al Consejo Nacional
ciudadanos que discrepaban con su de Recursos Hídricos; ahora en
forma de actuar “No siempre nos la práctica las reuniones para
comprende la gente, unos critican legislar la actividad comunal del
otros alaban, sabía a qué me Proyecto Nero fueron múltiples
metí, pero las satisfacciones son hasta consensuar ante una activa
mayores, sobre todo al ver nuevos y efectiva participación de los
dirigentes que lideran este proceso representantes, hecho que puedo
sin mayores dificultades”, sin testificar, tuve la oportunidad
513
Justicia Indígena
de coordinador todo el proceso mejoras del proyecto, tuvimos

tanto en la construcción del un reglamento completamente
estatuto como el reglamento más obsoleto, entonces comenzamos
que asesor jurídico en calidad actualizando todo, compramos dos
de compañero del sistema vehículos para la cuadrilla que
comunitario, incluso en calidad brinde mejor servicio a nuestros
de mediador en temas álgidos compañeros, adquirimos un
que llevó a la reincorporación de terreno en la ciudad de Cuenca
comunidades que habían separado para construir las oficinas de
de la organización. administración central, y en lo
organizativo tuvimos que aceptar
Si bien los trabajos de construcción el reingreso de ocho comunidades
del proyecto fueron duros, que habían abandonado el
sacrificados como coinciden proyecto para agruparse en
todos los directivos, al siguiente Asobev, hecho que fue muy difícil
presidente del sistema comunitario y luego de un proceso largo y
de agua, Amable Arévalo le tocó consulta con la asamblea se llegó
estabilizar la parte administrativa, a un acuerdo por el riesgo que
ello no significa que la parte física teníamos que nuevamente puedan
haya concluido, la magnitud del reactivar la división interna de la
proyecto lleva a una constante organización”.
construcción y no me refiero a la
parte física que reitero requiere El dirigente campesino resultó
realizar mejoras, ampliaciones electo por primera vez en una
y reparaciones, sino también lid electoral mediante votación
y fundamentalmente al factor universal, secreta y directa entre
humano, social, administrativo tres listas bajo reglas aprobadas por
que es una labor interminable la asamblea general sintetizadas en
y perfectible, así sostiene un reglamento y dirigidas por el
Arévalo: “Parecía que a nuestra tribunal electoral comunitario; su
organización ya no hacía falta liderazgo fue indiscutible pese a
nada, como teníamos agua, pero conflictos normales dentro de una
no, la población no paraba de organización de miles de usuarios
crecer, la solicitud de derechos de agua y luego de haber concluido
era interminable, la atención sus funciones menos agitado
había que mejorar, andábamos indica “debo ser grato con la
reuniéndonos de un lado a gente que me apoyó y también con
otro, entonces planificamos las quienes me criticaron porque eso
514
permitió corregir posibles errores, vinieron, también se dijo que

también agradezco al padre Marco serán procesados penalmente
Martínez quién me guió desde los dirigentes del Proyecto
muy pequeño y la experiencia en Nero -igual que los directivos
comunidades eclesiásticas de base del agua de Sayausi, se desató
en el Ecuador y Centroamérica una campaña emprendida por
ayudaron a no fracasar en la la empresa municipal que los
dirección”. Al dirigente Amable indios son ignorantes, no están en
Arévalo le toco afrontar otro capacidad de manejar una planta
conflicto con la empresa municipal de tratamiento de agua potable
ETAPA, que venía operando la para más de cinco mil usuarios,
planta de tratamiento y con el por tanto no se responsabilizan
propósito de generar descontento de los daños que ocasionen ni
de los usuarios dejaba sin agua tampoco de la calidad del agua que
varios días por semana, sin dar una provean. Sin embrago la buena
explicación convincente. dirección técnica y la experiencia
demostró lo contrario y finalmente
Los dirigentes acudieron por al evidenciar de la capacidad de
múltiples ocasiones a la gerencia los comuneros, a regañadientes
de ETAPA sin obtener resultados, la gerencia de ETAPA cedió y
al último ETAPA aceptó la entregó la planta a quienes fueron
presencia de un obrero del los legítimos propietarios a través
Proyecto Nero para que ayude de un convenio en el carnaval del
a en labores de operación de la año 2001, donde los comuneros
planta, hasta que un cierto día el celebraron festivos la liberación
“técnico” de ETAPA lo despidió definitiva de la dependencia y
violentamente al obrero, lo que sumisión municipal.
provocó la ira de los comuneros
del Proyecto Nero, sin pasar más Posteriormente asumió la
tiempo al siguiente día, antes que presidencia Manuel Déleg en
amanezca, miles de mingueros forma provisional, quién dio una
colmaron los predios de la planta continuidad al proceso iniciado, su
de tratamiento y en forma pacífica corta paso por la dirección impidió
pidieron a los obreros y técnicos dejar una huella mayor.
de ETAPA que abandonaren lo
que no les pertenece y dejaran en En abril de 2003, las urnas
manos de quienes construyeron, favorecieron al candidato Jorge
empero las amenazas de desalojo Arévalo como presidente del
515
Justicia Indígena
Proyecto Nero, quien con el apoyo dignatarios en tono tranquilo y con

de un equipo comprometido muestras de satisfacción indica “El
lideró un proceso hasta el 2006 tiempo pasa rápido, hemos hecho
y tuvo que estabilizar aún más lo que nos propusimos, pero queda
la organización comunitaria, su mucho por hacer, hay problemas
experiencia como dirigente de todos los días, los directivos no
Gualalcay, mediador, docente y siempre son puntuales en cancelar
líder comunitario ayudó a realizar las tarifas al exigir se molestan,
una buena gestión administrativa, son muy críticos a veces sin razón,
consiguió la construcción de no siempre somos comprendidos,
algunas variantes en la conducción una cosa desde fuera y otra desde
un tanque de reserva en Santa Anita dentro, pero nuestro esfuerzo valió
para abastecer el liquido vital a la pena y nos vamos satisfechos por
todas las comunidades ubicadas lo que hicimos, ojalá este esfuerzo
en las partes más altas donde tiene haya servido a las comunidades”.
problemas de abastecimiento,
renovó la flota vehicular, ordenó Desde abril de 2006 se encuentra
las finanzas, la contabilidad, al frente otro dirigente de valía
adquirió oficinas propias para la Luis Quinde Zhungur, que
administración central y consiguió constituye la nueva generación
del municipio de Cuenca un de minguero, recuerda que desde
terreno para construir la “casa del muy joven participó en las mingas
minguero”. y reuniones, en su posesión dijo:
“vamos a demostrar a nuestros
También soportó serios problemas adversarios –privatizadores- que
como la ruptura de la conducción los campesinos somos capaces de
de alta presión en Yanasacha lo hacer, la gestión comunitaria del
que provocó una suspensión del agua es un servicio no un negocio
servicio por algunas semanas y y para eso estamos y para ello
el descontento de los usuarios, trabajamos y no permitiremos que
así como la crítica extrema de nos roben nuestros recursos porque
los medios de comunicación nos pertenece” el dirigente admira
interesados en la destrucción del a los mayores que hicieron posible
proyecto Nero y más sistemas construir la utopía y sobre sus
comunitarios de agua no se hizo hombros hoy viene conduciendo
esperar. Al respecto Jorge Arévalo, una de las organizaciones
vísperas de entregar la dirección comunitarias más grandes del país.
del Proyecto Nero a los nuevos
516
Estatuto jurídico a pedido del presidente, de la

mayoría de los integrantes del
Para mejorar la administración consejo ejecutivo o mayoría de
del Proyecto Nero se sintetizó sus la asamblea general, no obstante
normas en un Estatuto que regula la convocatoria se realizará
por ejemplo la estructura de la por lo menos con 48 horas de
asamblea general: anticipación.
Art. 13.- La Asamblea General es Art. 16.- Para que la asamblea
la máxima autoridad del Sistema pueda constituirse y tomar
comunitario de agua la misma válidamente sus resoluciones, se
que estará conformada por los requiere el voto mayoritario de los
integrantes del consejo directivo asambleístas, debiendo instalarse
y dos representante por cada a la hora convocada, pudiendo
comunidad reconocidos por el tener un máximo de esperara de 10
comité local y el consejo directivo minutos para dar inicio en caso de
no obstante cada comunidad existir el quórum. En caso de no
tendrá derecho a un voto para las existir el quórum a la hora citada
resoluciones. Las decisiones de la se esperará treinta minutos a partir
asamblea general serán resueltas de la hora convocada. Pasada la
por mayoría de votos de los misma se instalará la asamblea con
presentes. el número de integrantes presentes,
siempre que el particular se haga
Art. 14.- Para efectos de las constar en la convocatoria.
elecciones del consejo ejecutivo,
consultas populares y otras de Art. 17.- La representación de
trascendental importancia del los delegados comunitarios a la
sistema comunitario participarán asamblea general es unipersonal y
obligatoriamente todos los usuarios excepcionalmente por situaciones
del sistema de agua con derecho a de calamidad doméstica o fuerza
voz y voto. mayor el comité podrá delegar por
escrito a una tercera persona para
Art. 15.- Las asambleas generales que le represente con voz y voto en
serán ordinarias y extraordinarias. la asamblea.
Las asambleas generales ordinarias
se realizarán trimestralmente. Atribuciones de la asamblea
Las asambleas generales general
extraordinarias se realizarán en Art. 18.- La asamblea general
cualquier tiempo, pudiendo ser tendrá las siguientes atribuciones:
517
Justicia Indígena
a.- Conocer y aprobar el informe requisitos para poder acceder al

del Consejo Directivo. Informe organismo de dirección, causas
que contendrá los resultados de para dejar de ser tales y finalmente
la administración del sistema de sus atribuciones:
agua en el período anual, situación Del consejo directivo
económica y financiera; plan de Art. 19.- El consejo directivo
trabajo y los planes, programas y es el organismo administrativo
proyectos de desarrollo. de la organización y estará
b.- Conocer y aprobar de ser el integrada por: Presidente,
caso las propuestas de reformas Vicepresidente; Secretario;
del estatuto o reglamento en dos Prosecretario; Procurador Sindico;
sesiones. Administrador, Tesorero; y 3
vocales principales con sus alternos,
c.- Resolver sobre cualquier elegidos en forma democrática
punto que previamente haya mediante voto universal, directo
sido solicitado por el presidente, y secreto, para un período de
consejo directivo o por la moción tres años pudiendo ser reelegido
del dirigente comunitario que haya por un periodo similar. Además
obtenido el apoyo a la propuesta. integrarán el consejo directivo los
ex presidentes del Directorio del
d.- Destituir a uno o más integrantes Sistema Comunitario Autónomo
del Consejo Directivo en cualquier Proyecto Nero en forma vitalicia.
tiempo, cuando exista motivos
fundamentados para ello y siempre Art. 20.- El Consejo Directivo
que se haya probado debidamente se reunirá mensualmente y
su culpabilidad, incapacidad o extraordinariamente en cualquier
negligencia en el cumplimiento tiempo y cuando el Presidente
de las funciones encomendadas, o la mayoría de sus integrantes
observando el debido proceso. consideren necesario, debiendo
convocar el secretario por
e.- Conocer y aprobar las tarifas disposición del presidente con 48 y
de acuerdo a la propuesta técnica 24 horas respectivamente.
social y sustentable, elaborado por
el consejo directivo o una comisión Art. 21.- Los integrantes del
técnica designada para el efecto. consejo Directivo y directorio de
Más adelante se legisla la dirección comités locales tendrá derecho
administrativa o ejecutiva de la de una bonificación de acuerdo a
organización, quienes integran, su gestión cumplida a excepción
518
del administrador y tesorero que se autodenominan Comités,

percibirán una remuneración. Cooperativas, Asociaciones
La bonificación fijará el consejo al tener de sus propias
directivo previa aprobación de la particularidades legislan en
asamblea. función de sus necesidades y
Requisitos para ser miembro del aspiraciones, en consecuencia unas
consejo directivo se legislan en función de la Ley de
Art. 22.- Para ser miembro del Aguas, otras de la Ley de Juntas
Consejo Directivo se requiere: Administradoras de Agua –Decreto
Ejecutivo 3327, otras al tenor
a.- Ser minguero fundador o haber de la Ley de Cooperativas todas
desempeñado algún cargo en la matizadas con el derecho propio
organización comunitaria en un o justicia indígena. Sin embargo
tiempo no menor a tres años de las internamente cuentan con Estatuto,
elecciones y residir permanente reglamento interno y a pesar
dentro de la jurisdicción de de tener vigentes estos cuerpos
cobertura del sistema comunitario legales se presentan casuísticas
de agua. que no constan en las normas
existentes debiendo ser resueltos
b.- No adeudar al Sistema por la asamblea general, en función
comunitario de agua valores por de preceptos milenarios y así va
concepto de consumo de agua y sistemáticamente enriqueciendo,
otras obligaciones contempladas procesando y retroalimentando el
en el estatuto, reglamento y derecho indígena.
resoluciones de asamblea general.
c.- No haber incurrido en acciones Irrespeto a autoridades
o actos desleales o ilícitos a los
intereses de la organización o de La clave para mantener el
sus integrantes. equilibrio familiar, social y
completa armonía comunitaria
d.- Estar en goce de los derechos es el ejercicio de la autoridad,
de ciudadanía. entiéndase bien, autoridad y
no autoritarismo. Para ser
Finalmente es necesario destacar autoridad se requiere cumplir con
que cada sistema comunitario de elementales cualidades: infundir
agua constituido como Directorio respeto, solidaridad, emprendedor,
o Junta Administradora u otras persistente, laborioso, generar
organizaciones de agua que confianza y tener una talla ética
519
Justicia Indígena
ejemplar en sus actos comunitarios alevosos, provocando un malestar

y privados; la coherencia del que conflictiviza a los comuneros.
líder o autoridad es fundamental
para aconsejar a los comuneros y Correctivos
preparar a los nuevos líderes.
Autoridad existe en varios Para evitar estos conflictos, es
estamentos de la comunidad, costumbre corregir los malos
desde el núcleo más pequeño, pero hábitos de los comuneros desde
el más determinante para la visión muy pequeñitos, como a la planta
indígena: la familia, ahí germina se puede enderezar cuando está
y cimienta el comportamiento del pequeña, al árbol maduro y torcido
nuevo, es el espacio donde configura ni su corte endereza. Existe la idea
su futuro, entonces depende de que hay hijos “resabiados” porque
esta matriz como se ha cultivado los padres lo permiten, “consienten
los valores ancestrales para su todo”, les miman al extremo que
ulterior cosecha. En la familia son cuando pretenden corregir ya se
autoridades los progenitores y de les fue de las manos. Para corregir
contar con los abuelos, son ellos se acude a los mayores, padrinos
quienes tienen mayor autoridad y dirigentes, quienes con su
para dirigir y orientar el camino experiencia acumulada aconsejan
por donde transitar. En la asamblea y orientan.
comunitaria son los dirigentes
quienes ejercen la autoridad, en lo En ocasiones los hijos muy
espiritual los delegados y mayores jóvenes ya no hacen caso ni a sus
quienes orientan la manera de padres, entonces es la comunidad
proceder, incidiendo en forma quien juzga en un acto público
determinante. dependiendo del grado de
culpabilidad y responsabilidad, a
Empero el ideal comunitario veces es necesario azotar en media
del “buen gobierno” de sus plaza y luego limpiar para “sacar
autoridades en determinados el demonio” que lleva adentro con
momentos es quebrantado por ortiga y luego imponer trabajos
seudo rebeldías, desobediencias, comunitarios en los cerros o labores
desacatos de comuneros que que demandan sacrificios como:
irrespetan a los mayores y hacer el rompe en los predios,
autoridades, consecuentemente se uncir a toretes chúcaros, hacer
niegan acatar las resoluciones de la leña y carbón, luego acarrear
asamblea, creyéndose más sabios, en potros o mulares que recién
520
estén ensillándose”, trabajos creer o no en sus deidades propias

duros que se imparten hasta que o extrañas, los motivos están
se rehabilite plenamente y sea un presentes en las comunidades116.
buen comunero, respetoso con sus Con la conquista y colonización
padres y la comunidad. se impuso el catolicismo a fuego
y sangre indígena derramada,
Al infractor que reitere en su más pudo la fuerza que la razón,
mal comportamiento se va enviaron misiones para evangelizar
endureciendo el correctivo hasta y civilizar a los paganos, que
que el comunero retorne a su “vivían en las tinieblas” para
normalidad por completo, ocurre ello utilizaron los métodos
en ocasiones que el mal comunero más sanguinarios, destruyeron
se “larga” de la casa. Este hecho templos, wakas, santuarios y todo
no les disgusta a la comunidad vestigio de religiosidad originaria,
primero porque les deja tranquilos confundieron los dioses andinos
a los comuneros y como en ningún con deidades extrañas y sobre los
lugar encontrarán mejor padre vestigios originarios suplantaron
y madre que les mantenga, más con cruces misioneras, capillas,
temprano que tarde regresan en iglesias, grutas en fin las misiones
condiciones diferentes fruto de consiguieron su objetivo enraizar el
la tragedia que han soportado catolicismo en América a cualquier
en otros lugares donde “no hay precio, incluso a sabiendas de
padre ni padre que les cuide” ser responsables del monstruoso
sostiene Rosa María Sinchi madre etnocidio.
de su hijo que se fue de su casa
-Surampalti Cañar- y al año volvió Ahora no es desconocido que
en condiciones completamente el fin no fue ni remotamente la
precarias, hoy es un excelente conversión del “hombre salvaje”
comunero, muy responsable con a la civilización, sino el dominio
su familia y activo dirigente de la de unos contra otros y para ello
comunidad. el fin justificó los medios habidos
y por haber. Esto ha sido una
Conflictos religiosos constante, desde la conquista hasta
nuestros días no han cesado estas
La iglesia juega un papel misiones que vienen con poderes
fundamental en los pueblos, la
generalidad de los comuneros son 116 Acertadamente Juan María Aroute,
creyentes, más allá de la “razón” de más conocido como Voltaire sostenía “si no hay
Dios habría que inventarlo”.
521
Justicia Indígena
omnímodos a imagen y semejanza social, lo que inexorablemente

de sus delegados de los países provocó graves conflictos desde
del “primer mundo” a cumplir su agresiones de palabra y obra
encomienda, prevalidos de todos hasta cortar el suministro de
los poderes con remuneraciones agua para consumo doméstico,
doradas, ello explica la fidelidad esto sucedió fundamentalmente
canina de estos encomenderos en comunidades de Cotopaxi,
con la corona antes y hoy con el Tungurahua, Chimborazo, Bolívar,
imperio. Cañar y Azuay.
Durante todo el siglo XX misiones La situación fue incontenible, los

europeas y norteamericanas comuneros tuvieron que perseguir
arribaron a tierras de la Abya Yala, a los “gringos” y expulsar de
asomaban unos jovencitos de alta las comunidades. Ahora ya no
estatura, rubios, “mishiojos”, han regresado cuenta Manuel
elegantemente vestidos, maletín en Tenesaca dirigente de la parroquia
mano, pertenecientes a sectas de una General Morales - Cañar, sin
amplia gama de credos religiosos, embargo hay seguidores que
testigos de Jehová, adventistas, continúan “predicando la palabra
evangelistas, mormones, y más de Dios” y andan bien vestidos,
sectas de todo precio, color y gusto con ternos y corbata los varones
ofreciendo alimentos, vestido, y vestidos largos las mujeres
becas escolares, padrinazgos y religiosamente los fines de semana
más ayudas familiares a quienes se desde tempranas horas, dizque les
alinean a su credo religioso. pagan por cada hermano convertido
a su religión y se dan formas para
Es así como muchos comuneros convencer con dinero, alimento,
fieles a la organización comunitaria ropa, nos desprestigian, calumnian
sucumbieron ante la tentación a los que no profesamos su credo,
de estas sectas, rompieron la son gente completamente difícil de
unidad comunitaria, se aislaron, entender, concluye el dirigente.
crearon sus propios templos de
adoración, cambiaron sus normas En Gullanzhapa-Tarqui-Azuay a
de conducta, individualizando in fines de la década de los ochenta
extremis y lo que es más rompieron invadieron sectas religiosas de
toda la armonía comunitaria, toda laya, con preeminencia pro-
abandonaron las reuniones de todo testantes –evangelistas y testigos
acto cultural, deportivo, cívico, de Jehová- desprestigiaban a los
522
curas, provocaban a los católicos, fue retornando la calma cuando

persiguieron a los catequistas, tocó fondo los problemas de la
incluso a la dirigencia comuni- comunidad.
taria, acusaron de “borrachos”,
“mujeriegos”, “ansiosos”, “derro- Eduardo Vele indica como fueron
chones”, “fiesteros”, la arremetida utilizados nuestros vecinos,
protestante fue ganando terreno hermanos por parte de las sectas
en otras vecindades, ya no solo de religiosas que pretendieron eso
Gullanzhapa sino también de las mismo mantener divididos,
comunidades vecinas Parcoloma, sumisos “nuestra comunidad
El Verde, Yunga, Morascalle, Tañi- –Gullanzhapa- siempre ha
loma, Agchayacu, etc. sido considerada como la más
organizada de la parroquia-
Un cierto día amaneció Tarqui- vivían en plena armonía,
completamente carbonizada una originaria, celebraban la siembra,
habitación donde se reunían los la buena cosecha, el pucara como
evangelistas para sus ceremonias, expresión de agradecimiento y
pronto vino las acciones penales en apostando por un buen año para
contra de sospechosos. Eduardo la cosecha, sanos vivíamos, hasta
Vele, hoy párroco de Tarqui que aparecieron los gringos y nos
fue inocentemente procesado, despedazaron y casi nos destruyen
anduvo algunos meses con orden por completo, sino era por la
de captura, se defendió desde la razón natural de los comuneros,
clandestinidad igual que otros guiados por los mayores y taita
presuntos autores de la quema Dios no estaríamos para contar”
de la vivienda; mientras tanto la expresa con nostalgia de las
confusión fue total, las familias se persecuciones, juicios y mal vivir
desintegraron, el marido practica de su comunidad, hoy Gullanzhapa
una religión y la mujer otra, ha retornado al bienestar y con
los padres católicos y los hijos sus hijos, líderes que laboran por
evangelistas y los suegros testigos sus mejoras de servicios sociales
de Jehová, la conflictividad se reivindica el liderazgo comunal.
extendió a todos los órdenes,
parecía no tener fin, no había La situación de conflictividad
autoridad que ponga orden, los social con la injerencia de las sectas
comuneros poco a poco parecía religiosas se vuelven insostenibles,
que recobraban la confianza líos por todas partes, llegan al
en ellos mismos y poco a poco extremo de privar los servicios
523
Justicia Indígena
comunitarios indispensables como ahora las familias que profesan

la provisión de agua potable u otra religión no apoyan en las
otras no menos importantes como obras comunitarias, no cooperan
los servicios de riego, utilización en bingos, rifas, campeonatos
de cementerios, casa comunal, deportivos, los comuneros no
lo que motiva a cada sector de la aceptan cargos directivos, los
población afín a un credo religioso padres prohíben a sus hijos a
ha financiado la construcción de un participar en actos cívicos de la
sistema de agua para cada grupo comunidad, alegan que cantar el
con fuertes inversiones. himno nacional es una idolatría,
reniegan las expresiones de cultura
Una comunidad de General ancestral y hasta boicotean las
Morales –Cañar- constituida por obras sociales.
no más de 60 familias encontramos
3 casas comunales, sistemas Correctivos
de agua, proyectos agrícolas y
templos para igual número de Las provocaciones y acusaciones
sectas existentes, por ser grupos de los grupos religiosos van de ida
antagónicos irreconciliables que y vuelta, fundamentalmente entre
disputan la adhesión de nuevos católicos con el restos de sectas,
comuneros caotizando los servicios los primeros reciben criticas
y rompiendo con la unidad familiar de ser borrachos, mujeriegos,
y comunitaria. viciosos, los restantes reciben
inculpaciones de ser mojigatos,
Mauro Maldonado, líder de profanos, vagos, anticristos y
Tutupali Grande, cuenta que su conforme avanzan las acusaciones
comunidad desde los años noventa vienen los enfrentamientos de
está divida por las sectas religiosas, palabra inicialmente y terminan en
fundamentalmente son los testigos agresiones físicas.
de Jehová, quienes han fraccionado
a más de un treinta por ciento de En la parroquia Cumbe-Azuay
la comunidad. Agrega que antes un medio día de feria en la plaza
todo era unidad, organización, pública se enfrentaron católicos
para cualquier actividad religiosa, contra testigos de Jehová, así cuenta
deportiva, cultural hasta política, Emiliano Morocho, ex teniente
participaban activamente era político de la jurisdicción “fue un
una de las comunidades más día domingo pasado las 12 del
dinámicas de la parroquia, mas día, mientras los católicos salían
524
de misa, los testigos de Jehová hasta parientes nuestros”.

acudieron masivamente en varios
buses y empezó la provocación Cuando surgen estos conflictos
a los católicos en alto parlantes, con grupos religiosos se llama a
ante el hecho desconcertados los cabecillas para que calmen a
inicialmente los católicos sus feligreses y de ser necesario se
acudimos ante el sacerdote y luego hace firmar un acta de compromiso
de contarle lo que sucedió él pidió de no agresión. El presidente de
por los parlantes respetuosamente la comunidad es quien arregla el
que se retiren los hermanos del problema surgido, así sucedió en
otro credo, hasta tanto nos fuimos las comunidades de Cahuazhum
agrupando frente a la iglesia, Bajo de Gualaceo y la Unión del
como no hicieron caso con piedras Sigsig, pero en ocasiones los
y palos tuvimos que arriarles, cabecillas de las sectas religiosas
pero estos respondieron con no reconocen al cabildo, ni
armas de fuego lo que endureció directiva y peor al presidente de la
más el conflicto, que si no era comunidad, en estas circunstancias
por el ejército que cuenta con un apelan a las autoridades estatales
campamento en la parroquia no la solución del conflicto, como
sabemos cuántos muertos podía sucedió en la Conferencia de
existir lado y lado”, Quingeo-Cuenca, que un comunero
católico no cedía el terreno la
Agrega el dirigente, en la parte que le correspondía a sus
parroquia que desde los años 90 hermanos por derecho de herencia
del siglo pasado hay como tres a sus padres, aduciendo que eran
grupos religiosos sin contar con el de otra religión. Los hermanos
católico que son la mayoría, cada evangelistas donaron “su derecho”
grupo tiene su templo construido al centro cristiano norteamericano
para la oración, “ahí se les ve e iniciaron la construcción de un
que cantan, a veces gritan, dicen centro de salud pero evangélico,
que dan alimentos, ropa, dinero” lo que provocó la ira del otro
agrega Morocho “de nosotros se hermano, se agravó el conflicto,
burlan no respetaron ni al cura no hubo forma de entender, hasta
de la parroquia, peor al teniente que se cruzaron los machetazos,
político”, con resignación hiriendo de parte y parte, llegaron
concluye “estamos fregados siguen a un juzgamiento penal en la
creciendo estas sectas y personas comisaría de policía y por mal
de no creer están ahí cantando planteada la denuncia se libraron
525
Justicia Indígena
los dirigentes de ser sentenciados de catorce, quince, dieciséis y

a prisión. diecisiete años ya formando
Otro caso similar se registró en hogares y con descendencia
Guazhum-Paute donde la disputa antes de cumplir la mayoría
entre católicos y evangelistas fue de edad –dieciocho años- que
por los bienes – un terreno, la exige la legislación ecuatoriana
construcción, cocinas, cilindros de y no necesariamente porque los
gas, maquinaria de elaboración de menores de edad hayan decidido
panes y otros enceres que habían contraer matrimonio, sino además
conseguido de ONGs extranjeras han sido los progenitores quienes
llevó a enfrentamientos entre han ayudado escoger la pareja
dos grupos extremadamente de su hijo o hija en función de
violentos, acudió el Ministerio de vínculos que les unen.
Bienestar Social a mediar, no fue
posible por la intransigencia de Un elemento importante en el
las partes, posteriormente acudió escogitamiento de la pareja, no es
el Intendente de Policía a la la riqueza patrimonial o condición
comunidad, sin conseguir resultado económica de los padres que
alguno, más bien fue irrespetado importan mucho para la cultura
y le despidieron a tiros al aire occidental, por el contrario
cuando abandonaba la comunidad. pesa mucho los antecedentes
Al final el grupo evangélico se de los padres, la reputación, la
apropió de los bienes, pero entre predisposición a ser comedidos,
ellos tampoco pudieron dividirse, hacendosos, ahorradores, el
recordando la sentencia popular respeto, la colaboración que
“lo mal llevado el diablo se lo demuestren las familias; si los
lleva”. progenitores son buenas familias,
no hay duda que sus descendientes
Justicia Familiar también lo serán.
Separaciones conyugales
Ahora los cónyuges antes de
Las separaciones conyugales tienen llegar a su mayoría de edad y
sus raíces en: precaria situación posteriormente también tienen que
económica, incomprensiones, enfrentar los retos que demanda la
celos, adulterios y una situación vida, la responsabilidad con sus
curiosa parecería ser la temprana hijos, primera norma natural y
unión conyugal de facto o jurídica. las necesidades económicas de la
Es frecuente encontrar parejas familia constituyen los primeros
526
conflictos que superar; empero de crianza, ofrecen predios para

con la ayuda que brindan los que cultiven, incluso trasladan de
progenitores y padrinos de la pareja una comunidad serrana a la costa u
alivia y salva la unión conyugal. oriental donde compadres, amigos,
Sin embargo con el paso de los o parientes algunas semanas y
años surgen incomprensiones de meses con el fin que se olviden
la pareja, el maltrato del marido, y separan de la potencial pareja
la embriaguez, el adulterio y los matrimonial, pero la ilusión de los
celos desmoronan las uniones menores es más fuerte, se separan
hasta concluir con las separaciones temporalmente y con más fuerza
conyugales. vuelven y se casan indica María
Rosa Nacipucha, comunera de
Los padres a más del olfato refinado Turupamba –Biblián-, madre de
que poseen, analizan la conducta de su hijo que por no hacer caso a sus
los progenitores para recomendar progenitores hoy vive abandonada
la pareja para su hijo/a; si la familia de su cónyuge, menos mal con
del pretendiente está desintegrada, sus cuatro hijos bajo su cuidado y
carecen de comunicación o están manutención.
separados tienen la convicción que
resultará muy difícil que los hijos Correctivos
tengan una conducta diferente,
también analizan la conducta de Al separarse los cónyuges, la
los menores, aducen que “en la pareja abandona el hogar, si es el
parada se les conoce” y si a pesar varón sale solo y si es la mujer lleva
de haberles aconsejado a sus hijos consigo a su hijos con destino a la
a no formar el hogar y éstos se casa de sus padres generalmente.
unen aceptan con resignación; y
es ahí cuando surgen generalmente Los padres luego de reprenderlos
los conflictos, siendo tarde los se comunican con los consuegros y
arrepentimientos, sin duda los acuerdan tener una reunión conjunta
mayores hablan por la experiencia con los hijos, también invitan al
acumulada que poseen, casi nunca padrino de matrimonio, averiguan
se equivocan, por ello hacen el motivo de la separación, al haber
hasta lo imposible para evitar versiones contrarias realizan un
matrimonios no deseados, llevan careo, los nietos son los mejores
a los hijos durante mucho tiempo testigos de la verdad de los hechos,
al cerro para mantenerlos aislados luego de haber encontrado la
de la pareja, les regalan animales causa que generó el conflicto que
527
Justicia Indígena
generalmente son por maltratos comportamiento, así por ejemplo

del marido, acusación de celos, los maridos empiezan a tratarles
ociosidad, incomprensiones, mal, descuidarse de los hijos,
inmadurez, prejuicios, etc. se llegan tarde a la casa o trabajo,
aconseja y con el ejemplo de desaparecerse en cualquier
los mayores, la situación va momento, se reniegan de todo,
mejorando. se convierten en malgeniosos, y
cuando la pareja les observa solo
Ahora depende de la causa que recibe ofensas, maltratos, hasta
motivó el conflicto para solucionar agresiones físicas y psicológicas.
el problema, si es por culpa del
marido que maltrata a su mujer Generalmente son los varones los
con el agravante de éste mantener adúlteros, en estas circunstancias
relaciones extramatrimoniales, la cónyuge engañada planea con
el padre o el padrino reprenden sus parientes cercanos o vecinos
al varón con látigo hasta que se de confianza “casarle”117 a su
arrepiente del ilícito cometido. marido, averiguar con que mujer
Asimismo se aconseja al cónyuge anda, donde se demora, indagan la
a mejorar su comportamiento, hora de salida, su recorrido hasta
los trabajos en la casa, en el descubrir a la persona que incide
cuidado a sus hijos y atención en su comportamiento.
al marido. Si todo sale bien por
iniciativa del padrino o los padres Correctivos
realizan una “comelona” como
símbolo de bienestar de sus hijos Habido casos que la mujer
comprometiéndose además en traiciona a su marido, sin embargo
apoyar más a la pareja que vivan la generalmente viene del varón
bien. quién mantiene relaciones
extramatrimoniales y descubierto
Adulterios el secreto se pone en conocimiento
de los padres, abuelos, padrinos
El adulterio es la primera causa para que estos convoquen a las
para la disolución de la sociedad partes en conflicto e indagando
conyugal. Las relaciones convengan en acuerdos, aconsejan
extramatrimoniales del adúltero y luego de un ritual de sanación
es reservada, sin embargo los con ortiga, agua, flores y más
cónyuges se dan cuenta fácilmente
por el cambio notorio en su 117 Encontrarles in flagrante a su pareja
traicionando con otra persona.
528
hierbitas compongan las relaciones de su cónyuge, llena necesidades

familiares, los consejos no faltan económicas, con problemas de
en el sentido de ser más atentos salud y otros que le agobiaba,
y respetuosos con la pareja, descubrió que la causante era
dedicar más tiempo a los wawas, una concubina que mantenía
ser cariñosos y recíprocos en relaciones con su cónyuge, pese
todo sentido y concluyen con una a que era casada, le advirtió a
ceremonia festiva. ésta varias veces de lo que le iba
hacer, mas no había forma de
Dicen los mayores cuando están separarles, hasta que un cierto día
relaciones extramatrimoniales se acompañó de su pequeña hija,
están recién iniciando es suficiente, la más grandecita, le tomaron a la
soluciona el conflicto, sin embargo concubina, le golpearon en el suelo
cuando ya prendido raíces en estas y no contentas con ello echaron
traiciones la traición no termina agua de ají en los genitales,
entonces habido varios casos le cortaron las trenzas y hasta
que la cónyuge planifica como terminaron rapando una parte de
arreglarse hasta aprehenderla a la cabeza. Fue santo remedio los
la “concubina”; en el momento problemas terminaron y desde ahí
menos esperado lo sorprende118 y la vecina vive feliz con su marido”
le propina una golpiza, advirtiendo concluye.
de no separarse del marido, asuma
las consecuencias; si al primera no Anibal Simbaña, líder de la
aprendió la lección, entonces para parroquia Paba-Tungurahua
una segunda ocasión prepara la cuenta que la infidelidad se corrige
cónyuge afectada actos más fuertes, con ortiga, baño y látigo, si es
como echarles ají en los ojos, reincidente entonces se encierra
cortarles el cabello, rasguñarles el en la casa comunal por algunos
rostro, es decir algo que deje una días hasta una semana, hasta
huella, visible al público por ello que arrepienta de sus errores y
siempre se ataca al rostro. bajo juramento se comprometa
a no volver a repetir su mal
Antonio Chunchi, oriundo de comportamiento así ocurrió varios
la comunidad Zhizho-Cuenca, caos en Quero y kisapincha de la
cuenta el caso de una vecina “vivía provincia de Tungurahua.
sufrida cansada de tanto maltrato
Jaime Tanchim, presidente de
118 No hay crimen perfecto, el secreto la nacionalidad Achuar indica
más temprano que tarde se revela.
529
Justicia Indígena
que en su pueblo el adulterio es que son mansitos, pero si hay otra

severamente sancionado hasta persona que también “vive mal”
con pena de murete de la pareja –incesto- se vuelven furiosos y
adultera, siendo los propios muerden el torterito, es decir la
familiares quienes se encargan rótula del rodilla.
de sancionarlo, ahora la pareja
que incurrió en este ilícito ante Salvador Guiñansaca comunero
la inminencia de ser descubierto de los kumbis cuenta que “Era
prefiere abandonar la comunidad chishimanta –entre la tarde y
y evadir la pena máxima que la noche - bajaban una pareja
impondría la comunidad. de perros blanquitos jugando,
jugando, medio con miedo pasé
Gagones, relaciones incestuosas pero ni se dieron cuenta de mi y
pasó, nuevamente a los quince días
Las relaciones extramatrimoniales, volví a ver pensé que algún vecino
en ocasiones, caen en el incesto tenía wawa perros, al llegar a
se presentan con parientes ya la casa pregunté a mi mujer si
sea hermanos, descendientes, sabía de alguna vecina que tenía
ascendientes, extendiéndose una perra con crías y tampoco
a los compadres, hecho que conocía, pasó el tiempo, como
es severamente cuestionado decían que una vecina andaba
por la comunidad; ahí surge la con el mismo hermano porque
creencia ancestral de los gagones. quedaron huérfanos de padre y
Describen los comuneros a estos madre tempranamente, me vino
–gagones-como - wawa kiskis- la curiosidad y empecé a casarle
(pequeños perros) que andan en a los wawa perros, pero no volví
pareja, lloran como wawa tierna, a ver más... al medio año cuando
son muy entretenidos, cuando les ya había olvidado un poco otra vez
distraen o molestan reaccionan aparecieron y no habían crecido
con furia, varían el color de nada pero eran de otro color un
blanquecinos a cafés. poco shunitos –cafés- pensé que
eran otros, diferentes de los que vi
Se dice que la forma de descubrir a primero, nuevamente averigüé a
los que andan en mal vivir conviene los vecinos y no sabían nada, pasó
tiznar, marcar con algo en la frente el tiempo parecían casi negros
y a la madrugada buscarle en el y en una noche valiéndome de
mismo lugar para descubrir a los valor, aconsejado por mis abuelos
incestuosos, asimismo se dice al descuido les mandé haciendo
530
una cruz con un tizón en la frente A veces las mamás son muy
de los perros, casi me mordieron drásticos con sus hijos entones las
y al siguiente día entre claro y hijas embarazadas se idean hechos
oscuro apareció la pareja -no de sobrenaturales para evitar castigos
wawa perros- sino hermana y por concebir muy temprano o
hermano bajaban manchado la simplemente por haber tenido
frente, comprobé que vivían mal relaciones muy tempranas.
estos vecinos” ahí comprobé la
presencia de los gagones, el color En Jatumpamba comuna indígena
de los gagones depende del tiempo de la parroquia Checa-Azuay, una
que viven mal la pareja, es blanco jovencita de dieciséis años procreó
cuando recién inician, gris cuando y alumbró un hermoso bebé de un
están corriente tiempo y negro rato al otro, jamás demostró estar
cuando ya es mucho tiempo de las embarazada porque se amarró con
relaciones incestuosas de la pareja. una cinta en el estomago todo el
tiempo de embarazo para ocultar,
Embarazos según cuenta su madre que pidió
omitir su nombre, y solo fue la
Muy común es encontrar a causa haber “cruzado un poso
jovencitas que se han quedado de agua donde paraba el kuichir
embarazadas, producto del engaño (arco iris) y la guambra quedó
de hombres que les ofrecieron embarazada”; indagando un
matrimonio y que lejos de cumplir poco se concluyó que la relación
con el compromiso se niegan a se produjo entre la adolescente
reconocer a sus hijos, peor brindar púber y adolescente impúber, es
ayuda pre y postnatal a la madre de decir este último era cuatro años
su hijo. Hay casos en la que las menor a la chica, lo que provocó a
mujeres embarazadas aún no han la adolescente vergüenza y miedo,
cumplido su mayoría de edad y lo viéndose obligada a fabricar
que es peor el padre del concebido una historia irreal para no irritar
es casado, lo que imposibilita un a sus progenitores, se conoció
matrimonio. Ahora si ambos son además que el menor tenía a sus
solteros la situación es menos padres fuera de las fronteras del
complicada de hecho con la Ecuador, al viajar éstos había
intervención de los progenitores encargado la protección del menor
de la pareja puede llegarse a un a la comadre que casualmente era
acuerdo. madre de la chica embarazada y
al estar viviendo prácticamente
531
Justicia Indígena
juntos concibieron los menores de tierras” al menor y terminan

tempranamente. reconociendo como hijo y no como
nieto.
Correctivos
En las comunidades andinas
Si la pareja que han concebido un es costumbre exigir al padre
niño es soltera, con la intervención del menor el reconocimiento
de los padres, el padrino de del niño, es decir “el apellido”
nacimiento o de alguna autoridad aunque no facilite recursos para
comunal aconseja celebrar su manutención, por la creencia
matrimonio y asunto concluido. de que el niño debe tener padre
Sin embargo no siempre se arriba y no ser hijo del waira (viento)
al acuerdo, a veces es la mujer y y para evitar discrimanciones en
en otras el varón quienes se niegan la escuela por los demás niños,
a sellar la relación conyugal y pero el padre del niño se niega
ante la insistencia de los padres, por la supuesta “deshonra” ante
la pareja huye de la comunidad, las otras chicas de la comunidad
y en otras ocasiones cuando el que le observan tildando de
varón no acepte matrimonio firma mujeriego, en estas circunstancias
una acta obligándose a pasar intervienen los mayores y hasta
alimentos, ayudar en la crianza del la comunidad para indagar con
hijo, incluso “da la firma”, es decir consejos y reflexiones, llegando
reconoce la paternidad. en ocasiones aplicar el látigo a
fin de que el presunto responsable
El niño fruto de estas relaciones diga la verdad y de ser cierto la
crece más apegado a los abuelos, inculpación hacer que asuma una
incluso muchos de estos menores paternidad responsablemente,
se crían como hijos de los abuelos, quedando como garante natural
más todavía cuando la madre los abuelos del niño que son como
del menor adquiere un nuevo se anotó quienes más compromiso
compromiso, a fin de evitar asumen.
problemas con la nueva pareja deja
con sus padres o abuelos al menor. El Chuzalongo
Los abuelos ayudan más que los
padres al nieto/a “regalan una Otro de los tantos casos que se
vacona, una oveja y más animales registra en las creencias de la
de corral y como se comporten serranía andina es la presencia del
más adelante donan un pedazo chuszalongo, también conocido
532
como zhiro, que tiene figura es muy maligna en la comunidad,

de cuerpo humano de exigua alguna ocasión un leñero
estatura y prolongado, in extremis, mientras preparaba la madera,
miembro viril, de piel blanca, ojos por una maniobra milagrosa
claros y pelo rubio, se encuentra evitó destrozar con el hacha a
en lugares lejanos, montañas, un “niño suquito que parecía
peñas y lagunas, recorre en busca taita Dios”, le llevó a la casa,
de mujeres para saciar el apetito la familia recibió festivamente,
sexual y devorar su sangre. proveyeron de abrigo, alimento
y a la siguiente noche de estar en
Hay otras versiones que indican la casa desapareció violando a sus
que no siempre se nutre de sangre dos hijas, incluso matando a la
humana, lo que sí coinciden los primera, el padre tomó un machete,
comuneros es su audacia para atraer afiló lo suficiente y salió en busca
a las mujeres, dejar embarazadas del asesino, siguiendo la huella de
y abandonarlas para siempre, su la sangre lo halló dormido cerca
secreto guarda en el miembro viril del lugar donde lo encontró, sin dar
que lleva “washtado” cargado tiempo a que se despierte le propinó
sobre su hombro. Al parecer sendos machetazos, sin embrago el
es un cuento invento por los chuzalongo lejos de morir, huyó y
conquistadores y colonizadores, al parecer se sumergió dentro de
asimilado por criollos para eludir una laguna, concluye el comunero.
la responsabilidad de paternidad
con sus descendientes, ello explica Abortos
el color de la piel y pelo que tiene
similitud con el español. Cuando los embarazos son
productos de relaciones no
Asimismo genera un mensaje deseadas, como una violación se
preventivo a las doncellas a no producen los abortos. También
alejarse mucho de sus casas hacia ocurren cuando la concepción
el cerro y evitar violaciones de de una criatura no es deseada
personas extrañas como el chiro. en circunstancias en las que la
Finalmente hay criterios que el madre mantiene compromisos
chuzalongo es producto del incesto, con otra pareja o simplemente sus
por tanto da un mensaje de condena padres son muy rigurosos y temen
a este acto parecido al cuento represalias entonces toman la
de los gagones. Juan Chalco decisión de abortar.
Chuchuca cuenta que su presencia Para provocar el aborto las mujeres
533
Justicia Indígena
utilizan una variedad de prácticas, Un aborto es causal de separación

como agua de hierbas que saben conyugal, ahora si el marido
las shamanes (mujeres mayores), perdona la pareja se mantiene;
también por falta de experticia en estos casos los progenitores o
encuentran los objetos más el padrino de matrimonio invita
cercanos como los usos de hilar a una cena a la familia para su
lana, palillos de tejer o lo que es conciliación y celebrar la unidad
más doloroso lanzarse de una altura familiar. En estas circunstancias
considerable y caerse sentada hasta los correctivos se realizan al
provocar el aborto, hasta conseguir interior de la familia y no se
abortar pero inevitablemente publicita para evitar la deshonra de
se lesionan, quedan estériles de la mujer y toda la familia.
por vida, inválidas, llegando en
momentos a perder la vida. Ahora de persistir en estos actos,
es la asamblea general quien
Correctivos juzga públicamente y parte de la
corrección a la responsable es la
El aborto cuando es producto de obligación de realizar trabajos
un acto violatorio, la sanción se comunitarios, dependiendo de
carga completamente al autor del la necesidad de la comunidad
ilícito, con el correctivo anotado como el mantenimiento de la casa
en los delitos de violación – ver comunal, limpieza de cunetas de
justicia penal- con el agravante la escuela, capilla, entre otros.
de este nuevo ilícito se endurece Sin embargo la mayor sanción
la sanción. Cuando ocasiona el es la comparecencia pública de
aborto una mujer soltera que haya la acusada ante la asamblea de
mantenido relaciones voluntarias, comuneros, generalmente la
son los padres quienes reprenden infractora se niega a concurrir por
con ortiga, baños y látigo. Si vergüenza, miedo y el desprecio al
el aborto ocasionó una mujer que se somete, siendo necesario la
casada, se reúne toda la familia – actuación de los brigadistas para
consuegros, hermanos mayores, conducir hasta la asamblea para el
padrinos- para juzgar el acto juzgamiento.
causado, luego de indagar los
motivos que ocasionaron el ilícito Contrariamente, la justicia oficial
se corrige la conducta con el baño de mano de la iglesia farisaica
ortiga y látigo, acompañado por los sanciona severamente el aborto
conejos de los mayores. incluso en circunstancias en que
534
la concepción sea resultado de un raciones del útero debido a los ins-

acto de violencia, evidenciando su trumentos utilizados para realizar
estado de hipocresía de espaladas la extracción instrumental, hemo-
a una realidad social que clama rragias prolongadas, laceraciones
cambios profundos. y otras enfermedades asociadas,
incluso la ingesta de brebajes que
La descriminalización del aborto fulmina otros órganos internos.
Luego vienen complicaciones
No pueden ni deben quedarse tardías como la retención de la
las leyes penales a la saga de los placenta que provoca hemorragias
nuevos tiempos, que aventados posabortivas, infecciones desde la
por una realidad que empujan con endometritis moderada y otras más
más fuerza hacia transformaciones severas enfermedades inflamato-
imperativas que exige la sociedad. rias de la pelvis, hasta peritonitis
La sociedad está compuesta generalizada y septicemia trombo-
por seres de carne y huesos flebitis venosa que puede desem-
provistos de sentimientos y bocar con una embolia pulmonar
emociones que se ven sometidos o en un infarto y remata con una
a normas inquisitorias, donde la profunda depresión psicológica y
autoridad estatal enfila sus garras sentimientos de culpabilidad.
hipócritamente persiguiendo a
los más débiles, mas se desvelan En definitiva por motivos de
cuando se hace de la vista gorda salud pública, para evitar la
a un sector acomodado de la morbi-mortalidad asociada; por
sociedad que practica el aborto (?) elemental justicia social donde
con la diferencia que las primeras todas las mujeres tengan el mismo
son las perseguidas, las segundas tratamiento sin diferencia de
respetadas, las del pueblo clase o estatus; y, el derecho de
practicadas con gente improvisada la mujer a decidir sobre su cuerpo
en condiciones antihigiénicas y de y sexualidad, son entre otros
insalubridad, las otras de clase alta motivos lo que nos lleva a tomar
en policlínicos privados. partido responsablemente por la
despenalización del aborto119.
Las mujeres de condiciones pre-
carias, luego del proceso abortivo, 119 Las leyes penales severas solo
eso si no perdieron su vida, re- ocasionan severos lastres sociales, ninguna ley
por dura que esta sea consigue la paz social solo
cuerdan episodios dramáticos con empuja a su violación, por ello es imperativo
lesiones imborrables como: perfo- no solo la descriminalización del aborto, sino
la descriminalización del consumo de droga
535
Justicia Indígena
Ventajosamente hay países (Alemania, India, Francia, Japón,

que han avanzado mucho en la Reino Unido y los ex países
descriminalización del aborto socialistas) donde el aborto está
para ello aplican la tradición permitido por razones sociales
médica, esto es permitir el aborto como ingresos insuficientes,
cuando el feto todavía no haya infraviviendas, mujeres solteras,
alcanzado viabilidad, es decir salud de la mujer; mientras que se
antes de las 28 semanas de acepta el aborto sin más restricción
gestación contadas desde el último que no pase del primer trimestre
período de menstruación normal de gestación en Austria, China,
y corresponda a un peso fetal de Cuba, Dinamarca, Francia, Italia,
1000 gramos. Alemania, Rusia, entre otros.
Las cifras son elocuentes de lo Celos

indicado. El 10% de la población
mundial vive en países donde está Los celos parecen normales
prohibido el aborto sin excepción. en los seres humanos, más
El 15 % se encuentra en países una exageración –celotipias-
donde está prohibido el aborto con concluyen los especialistas es
excepción de salvar la vida de la ya un desequilibrio metal, la
mujer embarazada. El 8 % permite misma que requiere tratamiento
el aborto por motivos médicos, para su recuperación. Los celos
razones genéticas o fetales, y por se presentan entre cónyuges, el
otros motivos jurídicos como uno sospecha y el otro para no
la violación o incesto. El 25% quedarse atrás actúa de la misma
de la población vive en países manera generando más de un
problema no solo con su familia
( el consumo nos es vicio es enfermedad) , la sino también con la vecindad.
descriminalización del coyoterismo o tráfico de
personas que buscan el sueño americano” que María Tenecota presidenta de la
viajan en condiciones infrahumanas, corriendo comunidad Gualalcay – Cuenca
el riesgo de perder sus vidas y pagando sumas
astronómicas de dinero, que evitaría las estafas,
afirma: “Cuando la mujer es muy
abusos, etc.; así también la descriminalización celosa, el marido se siente mal
de la protesta social, de quienes de forma en la comunidad, debido a que es
individual o comunitaria resisten y desobedecen
jerarquías, ordenes, arbitrariedades y luego objeto de bromas pesadas como
juzgados por sabotaje y terrorismo, entre otros ‘warmi mandana’ (mandado de
delitos que están por demás en una sociedad que la mujer) y a veces éste reacciona
de la inmadurez, la humanidad dará un paso a
un estadio superior donde no será necesario las mal llegando a dar golpes. En
leyes, ni jueces, ni cárceles, bastará la conciencia cambio si el marido es celoso éste
como el único y natural juez supremo.
536
no quiere ni que salga de la casa a “malas energías”.

la mujer, cuando va a una reunión
el marido no se despega, se sienta También los padres, suegros o
en la pollera para impedir que padrinos les llevan a laborar en
salga a bailar con otra persona labores rigurosos en los cerros,
que no sea el marido llegando al con agilidad, compensando con
extremo de agredir a su cónyuge”. alimentos y cosechas, lo que
motiva su autoestima y la buena
Los celos causan un aislamiento vida con su pareja y el entorno
de la persona que adolece de celos familiar y comunitario. También
y también de su cónyuge, incluso se acostumbra realizar un baño y
extiende a su familia, como es obvio limpiar con montes para dejar libre
suponer los vecinos que conocen de supersticiones, cuando se está
de este mal comportamiento pensando o se tiene una idea fija
evitan conversar, bromear, brindar en alguien que presumiblemente
confianza a lo mucho se limitan estaría con su cónyuge, los
a saludar, cuando en realidad consejos de los mayores y las
quienes forman la familia procuran actividades laborales y sociales
construir un ambiente de confianza, disipan las penas y contagian el
reciprocidad, celebrativo, festivo sumak kausay.
que una y fortalezca la comunidad.
Maltratos conyugales
Correctivos
Pretexto de falta de atención a los
Frente a las dificultades que se hijos, al cónyuge, descuido del
presentan en la familia cuando una hogar, que a más de la habitación
de las parejas es celosa, entonces son también sus animales, la huerta,
los padres y padrinos corrigen los sembríos, la chackra, a ello se
este problema aconsejando bien suma el abuso del tiempo destinado
vivir y eliminar los prejuicios de a conversaciones “ñawinchir”
creer que el cónyuge juega con los que ocasionan los chismes, los
sentimientos de la pareja, además maridos propician agresiones a su
se le asignan más tareas de lo cónyuge incluso a sus hijos ( nada
acostumbrado –hilar el huango, justifica las agresiones), en otros
tejer sombreros, chompas y todas casos, sin mediar motivo alguno,
las labores del campo que nunca maltratan a sus cónyuges debido
faltan con mayor motivación a al compromiso extramatrimonial
fin de tenerles ocupados y eviten que éste tiene con otra mujer,
537
Justicia Indígena
para justificar estas agresiones se Ahí aparecen los menores, que

valen del alcohol, para luego de constituyen los mejores aliados de
los maridos decir no recuerdo nada la verdad, son ellos quienes ayudan
de lo que ocurrió estuve borracho descubrir el motivo o causa real del
y con ello evadir semejante problema. Si el mal proviene del
responsabilidad. marido la sanción es corregirlo, de
persistir la sanción es más fuerte,
Los problemas surgen solo se encierra en un calabozo un día
cuando algo se alteró, entrando entero, según la gravedad de la
en desequilibrio, la familia se falta sin alimentarle hasta que
enferma socialmente cuando uno la cónyuge perdone y lo libere.
de sus integrantes provocó una La formación que reciben en la
alteración, ahí rompe la armonía y niñez influye enormemente en el
luego gira alterando o complicando comportamiento del runa. Si las
mayormente hasta convertirse en agresiones se daba en la casa por el
un conflicto que si no se corrige marido a su mujer y sus hijos ello
a tiempo puede constituir en un se reproduce en el nuevo hogar
hecho irreversible, por ello siempre pero si hubo diálogo, respeto,
en la comunidad se previene y si a confianza armonía familiar ese
pesar de los consejos de la madre y mismo ambiente se reproducirá en
los mayores aparece el problema, el nuevo hogar.
la actuación de los mayores o
autoridades es inmediata antes que Irrespeto de menores
se propague la enfermedad social
que muchas veces deja heridas Por regla general el respeto de los
abiertas que ni el tiempo puede menores hacia sus ascendientes,
borrar. mayores y autoridades
comunitarias es supremo. Sin
Correctivos embargo no faltan, aunque muy
esporádicamente, desafíos a su
La cónyuge o los menores son madre, al padre, incluso a las
quienes denuncian a los mayores autoridades. La actitud de los
o padrinos los maltratos físicos y menores es completamente difícil
psíquicos recibidos por el marido o de entenderlos, se muestran
padre. Los mayores investigan el inconformes de todo, protestan,
hecho, reciben las versiones de las reniegan del trabajo, de las
partes, que siempre tiene razones, reuniones, hasta culminar con
rara vez aceptan sus errores. agresiones a sus progenitores,
538
quienes van cediendo en unos mano”, luego “se larga” del hogar
casos por evitar conflictos, más el y la comunidad.
problema va invadiendo a toda la
comunidad. Pero al poco tiempo, no
encontrando mejores padres que
Cuentan los líderes comunitarios los biologicos que les protejan,
que esta actitud de resabiados orienten, aconsejen, aprenden la
surgen debido a la sobreprotección lección y retornan “mansitos” a
que dan los padres cuando fueron la comunidad y previo a pedirles
niños, habiendo sido “mimados”, perdón a sus progenitores son
a veces por ser hijo o hija único acogidos en sus hogares de origen.
entre sus hermanos; así como La ley del Ayni, -dar y recibir-
en el otro extremo, haber criado es sentida, pensada y practicada
durante su infancia abandonados en la comunidad por todos los
de sus padres, recogidos por algún comuneros, en consecuencia solo
familiar o vecino que no pudieron se cosecha lo que se siembra, el
convidar el diálogo, la confianza comportamiento de los menores
y el cariño suficiente para su con sus padres muy pronto tendrá
formación y educación. su retribución en función de su
comportamiento.
Correctivos
Elías Cumbe, dirigente de
El cuidado de los wawas es más la comunidad San Vicente de
riguroso que el cuidado de la Arrayan-Azuay, cuenta que en su
semilla y su planta germinada. comunidad un mal hijo agredió
Cuando recién se nota su violentamente a su padre, por el
torcedura es fácil enderezar, con solo hecho de haber pretendido
la confianza y firmeza de sus corregir sus desatinos juveniles, no
padres, combinando los consejos, pasó mucho tiempo el hijo perdió
motivaciones, el esfuerzo laboral, su mano derecha con la que había
el ejemplo y a veces pequeñas golpeado a su progenitor, poco a
correcciones con ortiga, baño o poco fue secando los dedos, luego
vara incluso látigos; mas cuando la mano y antes que pierda todo el
el wambra (adolescente) se acerca brazo los médicos le amputaron,
a la mayoría de edad la situación hasta tanto ya perdió la mano.
se complica, al reprender su “Las lágrimas del padre y la
primera reacción es responder madre caen tarde que temprano”
con agravios y a veces “alzan la concluye el dirigente.
539
Justicia Indígena
Ociosidad beber “alcohol”, entonces suplen

estas necesidades tomando
La ociosidad es la madre de todos bienes ajenas y los conflictos se
los vicios, pero el exceso de trabajo multiplican.
es el padre de todas las sumisiones
sostiene el filósofo francés Albert En el segundo caso el exceso de
Jacquard120. Sin duda que los trabajo, conlleva a la sumisión,
extremos no son buenos consejeros, humillación y esclavitud, ello
en el primer caso la ociosidad es tampoco es conveniente ni digno,
mal vista por la comunidad, genera precisamente por ello la comunidad
conflictos en el hogar, lleva a la busca siempre el equilibrio natural
desdicha y al no destinar bien los y social, que constituye la mejor
tiempos, el aburrimiento lleva garantía del Sumak Kausay buen
a desgastar las buenas energías vivir, buen sentir, buen pensar y
dando lugar al chisme, robo y otros buen actuar.
ilícitos trascendiendo las fronteras
del núcleo familiar. Correctivos
La ociosidad surge en los En los casos donde los hijos

comuneros por la sobreprotección cuentan con padres responsables
o desprotección –abandono- de que generan confianza y cariño no
los progenitores a sus hijos, en hay problemas familiares, empero
consecuencia los menores se crían para evitar conflictos sociales,
“mimados” consiguen las cosas los mayores acostumbran desde
con el menor esfuerzo y cuando les muy pequeños darles tareas para
toca afrontar dificultades de la vida que siempre estén ocupados en
con responsabilidades familiares algo adiestrando sus destrezas y
surgen los problemas. En el otro habilidades pensares y sentires.
caso al ser abandonados se crían Juan José Pérez Tacuri (mi
vacíos de valores, sin orientaciones, admirable padre) comunero de
trabajan y derrochan lo poco KachiPukara-Escaleras, Azuay
que tienen , no permanecen en la cuenta que su padre fue muy
casa, son inestables, se divierten exigente en sus trabajos y desde
en extremo precipitándose a la wawas enseñaba a ser kusi -ágil,
perdición, con el agravante de tener comedido, laborioso- para recibir
necesidades para vestir, alimentar, el cariño de los mayores, anota
“el comedido come al escondido
120 Filosofía para no filósofos, Madrid, jamás pasa de hambre y necesidad,
1999.
540
para alcanzar buenos frutos desde Justicia Comunal

wawas nos tenía entretenidos en
alguna actividad, que no falta Linderos territoriales de
en el campo, y si por alguna comunas
situación ´no había nada que
hacer´ porque estaba lloviendo La falta de títulos de propiedad
por ejemplo, a propósito regaba inscritos en el registro de la
en el suelo un saco de maíz, arveja propiedad, la indeterminación de las
y porotos, mezclaba y mandaba a dimensiones y la intransparencia en
los wambras a recoger separando la colocación de hitos ya sea por no
los granitos para entretenerlos y haberse señalado oportunamente,
mantenerlos activos, despiertos y haberse deteriorado o simplemente
vitales”. por haber desaparecido, ocasionan
conflictos de linderos entre vecinos
Desde muy pequeños los wawas propietarias de los inmuebles.
están integrados a la comunidad
por tanto útiles a la comunidad, Asimismo actividades propias del
no faltarán el descuido de los campo y básicamente el pastoreo
pequeños en sus labores, como inciden que los vacunos u ovinos
infantes se distraen, el juego destruyan los linderos generando
con otros niños les inquietan y conflictos inintencionales
olvidan hacer sus labores, siendo intercomunales, así por ejemplo
necesario la actuación de los la comuna San Sebastián-Azuay
mayores principalmente la mamá tiene un conflicto de años con la
quien con un poco de ortiga, baño vecina comuna de Ludo, ambas
y una varita corrigen sus descuidos del cantón Sigsig- Azuay. Como
transformando en responsables, ya se indicó los conquistadores
comedidos, laboriosos y luego son tomaron las mejores tierras y lo
apreciados, queridos e invitados que sobraba dejaron en manos de
a toda reunión; mientras que el los comuneros nativos del lugar, en
ocioso recibe el desprecio de el caso de la comuna San Sebastián
familiares y comunidad, vive en poseía un territorio extenso lo que
la necesidad, indiferente, hasta permitió que sobre sus predios
mal visto por los comuneros, que se levante la ciudad del Sigsig a
constituye la mayor sanción al inicios del siglo XVIII.
comunero ocioso.
El conflicto que hasta la actualidad
mantienen se inició por linderos,
541
Justicia Indígena
han acudido a la comisaría, y aspirando tener una decisión

intendencia de policía, luego a justa.
todas las instancias del Ministerio
de Agricultura y Ganadería en En la parroquia Santa Rosa-
Cuenca y Quito, ha vuelto la Cuenca surgió un conflicto entre
resolución administrativa de la Comuna Illapamba y la Comuna
última instancia, más las partes San Luis de Parcoloma, las dos
no aceptan el fallo y el problema entidades se disputaban un área de
continúa. Actualmente las partes tierras que en realidad no resultaba
hacen acercamientos a fin de oneroso, ambas comunas contaban
mediar el conflicto, en vista con escrituras públicas adjudicadas
que las instancias estatales no por el extinto Instituto de Reforma
han podido dar una solución Agraria y Colonización IERAC,
definitiva. Parecidos conflictos debidamente inscritos, asimismo
se han generado en comunas de en los dos títulos de propiedad
la parroquia Jima- Sigsig, Santa no determinaba con precisión los
Isabel, Nabón-Azuay, Biblián, linderos, pero sus dimensiones lo
Tambo de la provincia del Cañar, que dificultaba el arreglo.
Loja y en toda la serranía andina.
Ahora explorando el conflicto con
Correctivos más detenimiento y profundidad
arrojó un dato curiosos que el
Cuando surgen estos conflictos los problema de los linderos no fue
cabildos acuden ante funcionarios la causa que originó el conflicto,
del Ministerio de Agricultura y apenas había sido la consecuencia
Ganadería para que en aplicación del mismo, la raíz del problema
a la Ley de Comunas tomen los fue la disputa de las vertientes
correctivos, sin embargo el exceso de agua que afloraba en estas
de formalismos, legalismos y el tierras. Encontrado el problema se
escaso conocimiento de realidades analizó la situación jurídica de las
sociales, culturales, antropológicas vertientes de agua en concordancia
impide una resolución definitiva con lo que dispone la Ley de
que acaten las partes, razón por Aguas –las aguas son de propiedad
la que los conflictos subsisten, en del Estado y para su uso legal se
estas circunstancias la dirigencia requiere del título de adjudicación-
comunal acuden a las federaciones descubriendo que ni la Comuna
u organizaciones de segundo y San Luis de Parcoloma ni la
tercer grado para su conocimiento Comuna Illapamba contaba con
542
el título de concesión de dichas conocido es que más de la mitad

vertientes, entonces entendieron las de los predios ubicados en la
partes, cedieron sus pretensiones zona rústica de todo el país no
y acordaron denunciar en forma cuentan con escrituras públicas
conjunta la adjudicación de las registradas, debido a varias causas,
aguas en términos proporcionales unas veces porque Estado a través
de acuerdo a las necesidades de la de los municipios impusieron
población, territorios aptos a ser a los comuneros pagar altos
regados y la cantidad de animalitos valores por concepto de impuesto
vacunos que poseían, con lo que a los predios, igual situación
concluyó el problema surgido, con sucedió con los impuestos a las
el apoyo del Centro de Mediación transferencias, alcabalas, registro
Abya Yala, adscrito a la Federación y otras cargas tributarias no solo
de Organizaciones Indígenas y a los Municipios, sino además a
Campesinas del Azuay FOA, favor de los Consejos Provinciales,
precisamente para apoyar en la Junta de Defensa Nacional,
solución de este tipo de conflictos Servicio de Rentas entre otros; a
sociales a veces innecesarios que fin de evitar el pago de onerosas
desgastan psicológicamente a los imposiciones los poseedores de
litigantes, gastan tiempo y dinero los predios no han legalizado
afectando la escuálida economía sus tierras, todos aquellos actos
de los comuneros. públicos como compras, permutas,
donaciones u otras formas de
Linderos de predios individuales transferir el dominio de las tierras
por ser laderosos y exiguas han
Los conflictos de linderos surgen sido insolemnes o simplemente
por la confusión y desaparición por sucesión por causa de muerte
total o parcial de los hitos o y éstas vienen sucediendo de
mojones ocasionados por acción generación en generación.
de animales, aluviones y a veces
intencionadamente los comuneros Una de las formas de dar seguridad
“empujan” los linderos para ganar a los linderos es colocar hitos
unos cuantos centímetros de naturales, pencas, árboles, cercas
extensión de tierra. vivas, ríos, quebradas, acequias,
estribaciones; aún así por acciones
El problema es mayor cuando de la naturaleza en unos casos y
ninguno de los colindantes cuentan en otras por la intervención de
con título de propiedad inscrito, la mano del hombre provocan
543
Justicia Indígena
alteraciones, complicándose conocer a las personas, el medio,

cuando se presentan mojones su pensamiento, su sentir y generar
superficiales donde la confusión confianza por la legitimidad como
reina agravando con el “capricho” autoridad que comparece lo que
de las partes. ayuda a encontrar la solución.
Para que las palabras no se lleve
Correctivos el viento el acuerdo se firma una
acta, el mismo que es fielmente
Cuando hay comprensión de respetado y acatado por las partes,
las partes, por iniciativa de uno incluso reconocido como un gesto
de ellos con la intervención de de buena vecindad y celebrado por
un dirigente comunitario como las partes y sus familiares.
mediador, acuerdan fijar una fecha
y hora y en lugar del conflicto tras Herencias
averiguaciones sobre los linderos
reales y si hubo deterioro de una las Generalmente los padres en vida
partes tiene que responsabilizarse asignan a sus hijos una fracción
por ello concluyen en un arreglo de tierras de la cuota que les
amistoso, en otros momento corresponda como herencia
tras la insinuación del dirigente anticipada. Esta asignación que
ceden mutuamente, el conflicto hacen los progenitores a sus hijos
desaparece y todos felices. es generalmente al momento
que contraen matrimonio o
Sin embargo cuando no hay inmediatamente posterior al
la suficiente aceptación y mismo, más si es a su gusto apoyan
comprensión, el comunero incluso en la construcción de la
que se siente afectado acude al casa con materiales, la infaltable
cabildo para ponerle al tanto y minga familiar y comunitaria.
solicitar se convoque a la otra Empero estas asignaciones no
parte para intentar un acuerdo, en son exclusivamente cuando
efecto el presidente del cabildo contraen matrimonio, también
invita nuevamente a las partes se realizan cuando los hijos
al lugar del conflicto, de haber cumplen su mayoría de edad,
testigos neutrales que conozcan están en condiciones de construir
de la realidad se les invita y su casa, demuestran cariño a los
generalmente en pocos horas padres y son responsables en
encuentran una solución, la ventaja todos sus actos. Ahora cuando
de dirigentes es tener experiencia y los progenitores se encuentran en
544
una edad avanzada, adjudican todo intrafamiliares, los chismes y más

lo que tienen, reservándose una problemas que imposibilitan el
mínima parte para uso –usufructo- consenso, llegando a complicarse
repartición que los herederos lo al extremo de proferir injurias de
acatan plenamente. unos contra otros y las agresiones
físicas entre hermanos complica
El problema surge cuando los más el conflicto de las herencias.
padres no alcanzaron distribuir
sus predios a los hijos debido Correctivos
a la muerte que les sobrevino
intempestivamente o simplemente Aflorado el desacuerdo entre
no lo hicieron por razones que herederos, una opción es acudir
hayan tenido o no. Ahora si hay donde un agrimensor, el mismo
comprensión de los herederos el que procede a realizar la mensura
hermano mayor convoca a una junta y evaluación en forma imparcial y
de familia, cancelan las deudas de objetiva posibilitando el acuerdo
los padres de haberlos, cubren los final, de no haber el acuerdo por
gastos de enfermedad, sepelio en la impugnación de uno o más
forma equitativa y proceden a la herederos se respeta parcialmente
partición de la herencia en función la última división, es decir la
a la recomendación del hermano realizada por el entendido, sin
mayor quien ejerce el liderazgo, perjuicio que los herederos
quién sugiere, propone y orienta, inconformes contraten un nuevo
una vez adjudicados las herencias, agrimensor para realizar otra nueva
satisfechos realizan la “uyanza” división de los bienes.
–festejo- el acto ha terminado.
Sin embargo no siempre hay A veces para presionar una nueva
consensos, basta que uno de división los herederos suelen
los hermanos esté inconforme, destruir los linderos, ocupar los
entonces surge el conflicto por la pastos o cultivando parte del
ambición de tomar los mejores predio que no se les adjudicó en la
bienes o en mayor cantidad. partición, como que el predio sigue
En ocasiones el desacuerdo no se indiviso, en definitiva realizan
limita solo a las herencias, sino actos de inconformidad que
rebasa a otros ámbitos que salen a caotizan la buena relación familiar.
relucir como supuestas preferencias
que el padre habría tenido con Otra alternativa es acudir donde
determinados hijos, los conflictos el dirigente comunitario para
545
Justicia Indígena
que aconseje “haga de ver” al Destrucción de bosques

heredero/as inconforme con la
división y oriente a una integración Existe prejuicios de ciertos
familiar, sobre todo en honor a sus burócratas, tecnócratas, citadinos
progenitores que se sacrificaron y hasta supuestos cientistas en
para adquirir los bienes que a contra los campesinos e indígenas,
raíz de su partida es motivo de al responsabilizar de la destrucción
enemistades entre sus hijos121. Con y quema de la vegetación
estas intervenciones generalmente, (bosques, cerros, chaparros y más
aunque inconformes inicialmente, vegetación), acusando al hombre
terminan aceptando la partición de del campo de prenden fuego en los
los bienes hereditarios elevando a cerros y pajonales incluso afirman
un acta por escrito con la presencia que es por la creencia de generar
del dirigente o agrimensor y el humo y activar las nubes para
testigos de haberlos para dar fe de provocar la lluvia; inculpación
lo actuado. por demás peregrina, fútil,
irresponsable, falsa y premeditada
Si es imposible un entendimiento de estas falacias, al parecer guiada
de uno o más herederos en la por una ignorancia enciclopédica
adjudicación de los predios, de la vida comunitaria o el racismo
entonces le queda la última y discriminación aún presente e
acción que es acudir a la instancia intacto, cuando el runa del campo
extracomunitaria, la justicia estatal. es el más preocupado en cuidar
El heredero inconforme demanda y preservar la naturaleza a quien
al inicio con mucho entusiasmo, reciproca permanentemente y con
pero poco a poco va diluyendo su devoción porque está consciente
motivación inicial por la falta de que vive con la madre tierra –
recursos económicos, el desgaste allpamama-.
psicológico y la lentitud del proceso
judicial, hasta que abandona la El runa es el guardián natural
acción judicial para contentarse del agua, de la naturaleza, cuida,
con la partición comunitaria. protege, preserva su chaparro, el
pajonal, el monte, esta consciente
121 Se cree que si los hijos están en que ahí habitan sus hermanas
desarmonía entre la familia, disgustados por las y hermanos animales, plantas,
herencias los espíritus de los mayores también aves, semillas, etc. preserva por
sufren, y ello se manifiestan en la vida social
comunitaria a través de las cosechas, de las la sencilla y elemental razón de
crianzas de ganado, es decir al hijo ambicioso no considerarse parte de la misma,
le vendrá bien las bendiciones de la allpamama.
546
como buenos hijos de la naturaleza, consecuencia, mal se puede

respetan en sumo grado los cerros inculpar irresponsablemente al
porque entiende que les nutre de hombre del campo de ser el causante
agua, aire, alimentación, semillas, de las quemas de la montaña y
calor, energía, combustible para su destrucción; inculpación que
vivir, convivir y convidar. Los se origina en doble vía. Primero
especialistas comprometidos con tratando despectivamente de
la conservación y preservación de ignorante, rústico, salvaje y
la naturaleza hoy ratifican que los segundo acusando con una falsa
primeros y mejores ambientalistas imputación de un delito a quienes
son los indígenas y campesinos no son responsables de un acto
que entienden y saben el valor negativo por cierto pero no de su
que significa la naturaleza que autoría.
los rodea, así por ejemplo las
selvas en estado natural prestan A fin de despejar la duda sobre la
“servicios al mundo” entre los que destrucción o quema de bosques y
se destaca: absorben y almacenan para que no quede flotando en el
dióxido de carbono – gas de efecto ambiente cualquier lucubración,
invernadero- impiden la pérdida de dediqué suficiente tiempo para
suelo y las inundaciones, reciclan indagar responsablemente en
los nutrientes, regulan las lluvias, diversas comunidades andinas
proveen un hábitat para las especies con diferentes líderes encontrando
animales amenazadas y cobijan respuestas unánimes, las quemas
a las plantas silvestres, a más de son de autoría principalmente de
concedernos la belleza escénica y aquellos desaprensivos ciudadanos
espacios de recreación únicos tan provenientes de la ciudad que
necesarios en tiempos de enorme al llegar a los cerros por paseo,
conflictividad emocional de las pesca, cacería, caminatas y
grandes urbes, entre otros. otras motivaciones recreativas y
deportivas, prenden fuego en la
Un razonamiento sencillo y leña recogida para calentar los
elemental de obtener enormes alimentos o encienden fogatas para
bondades de los cerros, montañas, calentarse del frío estremecedor
lagos, colinas y más elementos y cumplido el objetivo
de la naturaleza como la lluvia, el imprudentemente los visitantes no
sol, la luna, etc. como formas de apagan completamente la candela,
expresión divina por su actuación y posteriormente las chispas
benéfica con los pueblos. En presentes ayudadas por el viento
547
Justicia Indígena
reactivan el fuego y los montes son Ecuador en los años 1964 y 1973,
flagelados por las llamas que duran lejos de recibir un apoyo frontal
días y semanas hasta consumir y directo del Estado burgués solo
todo lo que encuentren a su paso. encontraron despojo y desalojo
de las mejores tierras productivas,
Otra de las causas que envuelve en con regadíos hacia los arrabales,
llamas a los cerros es debido a los cascajos, laderosos, tierras
desechos arrojados al monte como completamente erosionadas y zonas
colillas de cigarrillos, vidrios, latas, que contenían apenas chaparros
que igualmente activados por altas y escasa montaña. Esta situación
temperaturas del sol en tiempos se agrava con la contrarreforma
de estiaje prolongados encienden agraria de 1994 bajo el gobierno de
todo lo que se encuentren a su corte neoliberal de Sixto Durán-
alrededor, quemas que terminan Dahik, resignados al dolor los
consumiendo hectáreas enteras campesinos tuvieron que adaptarse
de bosques, chaparros y más a nuevas realidades más difíciles
vegetación de cientos de años y y en la laderas construyeron
toda especie viva que desaparece sus viviendas, multiplicaron su
en un abrir y cerrar de ojos con descendencia, inexorablemente
todo su hábitat. tuvieron que parcelar sus
minifundios para adjudicar a
Ahora el hombre del campo sus hijos que construyeran sus
también tiene su parte, en habitaciones, desmembrados sus
inferior grado por cierto y predios se ven forzados a buscar
fundamentalmente motivado por la nuevas tierras para pastoreo y
carencia de suficiente terreno que cultivos teniendo que desmontar
cultivar o pastorear; conocido por los cerros, queman los escasos
todos es que no hay campesinos chaparros y montes que quedan.
o indígenas terratenientes, hasta Solo en forma excepcional los
suena contrasentido, esta clase comuneros pretendiendo quemar
social históricamente excluida y un área pequeña de monte, han
desprotegida está compuesta en terminando flagelando algunas
su totalidad por minifundistas hectáreas, el control de una quema
y microfundistas. A raíz de la es extremadamente difícil, y no
conquista los miembros de las solo que han quemado sus montes
comunidades originarias fueron sino la vegetación de los predios
expulsados de sus mejores tierras, colindantes lo que origina serios
luego con la Reforma Agraria en el conflictos vecinales y comunales.
548
Correctivos todos los derechos que tiene sobre

los predios comunales.
Cuando los comuneros han
quemado el cerro por impudencia, En la parroquia Santa Rosa-
es decir sin tomar suficientes Cuenca, un comunero
precauciones, la comunidad pretendiendo “desmontear” una
se reúne y procede a juzgar la parte del área adjudicada por el
conducta del infractor. En primera cabildo de la Comuna San Luis
instancia averiguan cual fue el de Parcoloma terminó quemando
motivo del flagelo. Al responsable casi una hectárea de bosque
se le juzga en la plaza central, se primario, incluso llegó acercarse
le limpia con montes para extraer a las vertientes de agua que son
sus malas energías, se aconseja a captadas para consumo humano
no pisar más esa zona y se exige de varias comunidades de las
una compensación económica que parroquias Santa Rosa y Sidcay;
cubra un valor económico por el apenas conocieron del hecho los
daño causado. comuneros convocaron al infractor
para su juzgamiento, inicialmente
Ahora si el responsable es la asamblea exigía castigarles
un comunero, se le notifica a quemando las manos y luego
presentarse ante la asamblea entregarles a la policía, sin embargo
general para que responda por sus la dirigencia muy prudentemente
acciones, si ofrece una explicación orientó la discusión hasta alcanzar
convincente en el sentido que fue afinar una resolución equilibrada
inintencional la infracción, como y en la misma comunidad. El
generalmente se presentan, se responsable explicó lo ocurrido y
suscribe un acta en la que se obliga sus motivaciones, que no era otra
el comunero responsable del ilícito, cosa que evitar el avance de los
en el primer invierno a reforestar montes que impedía cultivar su
completamente la zona afectada chacra, rozó las “llashipas” -moras
y se asegura con una garantía y maleza vegetal-, amontonó en
que entrega en especie –ganado, una área, prendió fuego y hasta
granos- o también se hace firmar volver del almuerzo el viento de la
una letra de cambio, o la entrega tarde había trasladado el fuego al
de un terreno; de no cumplir se bosque primario de lado y terminó
procede a ejecutar la garantía y consumiendo una buena parte.
adicionalmente si la falta es grave
se excluye definitivamente de La explicación del comunero
549
Justicia Indígena
infractor fue convincente además muy apetecida por los vacunos.

contaba a su favor con buenos
antecedentes que atestiguaban Los directivos del sistema
los comuneros y vecinos lo que comunitario de agua advirtieron
posibilitó una mediación en la de la gravedad del ilícito cometido
que el responsable reconoció el y por esta única vez se llegó a
acto cometido, consecuentemente un acuerdo consistente en la
solicitó disculpas a la comuna obligación que asume el comunero
y ofreció enmendar el daño en reforestar el área quemada con
reforestando toda el área afectada plantas nativas –quinua y quishuar-
en menos de treinta días con en un plazo de treinta días y como
plantas nativas del lugar y bajo garantía de fiel cumplimiento
la supervisión del cabildo de la del comunero suscribió una letra
comuna, hecho que efectivamente de cambio por el valor de un
fue aceptado y cumplido mil dólares, hecho que cumplió
posteriormente. cabalidad en menos tiempo de lo
acordado.
Un caso similar ocurrió en
Sombrederas de la parroquia Finalmente para evitar el paso
Victoria del Portete, en desaprensivo de ciudadanos
circunstancias en las que cientos extraños a los comuneros se
de comuneros hacían una visita en acostumbra colocar avisos de
defensa de sus fuentes de agua ante prohibición de paso a estos bosques
el riesgo de exploración minera por que se encuentran en tierras
compañía extranjera, ya de regreso comunales, hecho que ha dado
un comunero que pastoreaba buenos resultados, empero algunos
ganado en estos sitios comunales ciudadanos validos de prepotencia
había procedido a prender fuego en con armas de fuego han irrumpido,
el pajonal, la oportuna intervención estas prohibiciones, consiguiendo
de los presentes controló el la ira de los comuneros que
flagelo, se averiguó el nombre del les castigan con ortiga y azote
responsable y se convocó para su dependiendo del grado de la
juzgamiento, éste pidió disculpas infracción a los responsables.
por su imprudencia al haber
asumido la responsabilidad que Deudas
lo hizo por obtener pasto para su
ganado, a saber luego de la quema Las deudas no necesariamente
del pajonal viene su retoño siendo tienen que ver con dinero, moneda
550
de curso legal, sino además cuanto a los animales mayores se

comprenden una variedad de acostumbra ofrecer al partir una
préstamos que se realizan en res, el beneficiario recibe la vaca,
especies entre vecinos, parientes cuida un tiempo y devuelve sin la
y comuneros. Estas relaciones cría que es compensado a favor del
sociales son de solidaridad de unos partidario, así como la producción
que tienen con otros que carecen; láctea. En los casos anteriores la
las necesidades siempre están devolución es de libre acuerdo
presentes en parejas recién casados, entre las partes aunque mucho
en familias que se restablecen depende de la especie prestada; en
de una enfermedad, de un atraso el caso de los granos es de esperar
por pérdida de un ser querido, o el año agrícola para su cosecha
situaciones adversas que se ven para su devolución.
obligados a afrontar, más no faltan
actitudes solidarias de vecinos que Destacamos el hecho que por el
ofrecen aves, animales, granos a préstamo realizado, no se paga
cambio de nada. Antes que venga intereses ni más de lo que se
la luz eléctrica, los combustibles, recibe, sino únicamente la cantidad
la conducción de agua entubada se prestada, ahí radica precisamente la
convidaba la candela, la agua sin praxis de los principios ancestrales
retribución monetaria, sino como de los pueblos originarios, donde
expresión de suprema solidaridad se conjuga la solidaridad con la
y sensibilidad vecinal. reciprocidad de unos que ofrecen
hoy y reciben mañana.
Estos bienes cuando son en
mayores cantidades se efectúan Antiguamente no había préstamos
como préstamos a través de una de dinero, porque no existía
diversidad de pesos, medidas ni hacía falta la circulación
originarias de la cultura indígena, monetaria, los préstamos se
así tenemos en granos (almud de limitaban a las necesidades básicas
maíz, wacho de papas, carga de como alimentos, utensilios de
trigo, canasto de habas, carga de labranza, cosechas, hasta animales,
trigo, brazos de cebada, semillas, cumpliendo estrictamente con los
etc.,) además préstamos de árboles favores recibidos. El trueque fue
–para madera-, cortes de lana el mecanismo más generalizado
-de borrego, llamas-, brazadas de intercambio entre comuneros y
de bayeta, cortes de hierba, carga de pueblos con otros de diferentes
de alfalfa, mula de leña, etc. En zonas, comunidades de zonas de
551
Justicia Indígena
la costa intercambiaban productos tiempos aparece el dinero y

tropicales con comunidades que consecuentemente van apareciendo
producían productos propios de los los créditos de gente que tiene
andes, por ejemplo el intercambio mejores posibilidades económicas,
de productos fue muy frecuente surgiendo el acreedor monetario
entre comunidades de la costa que en la misma línea comunitaria
con la sierra, de la sierra con la tampoco se aprovecha del
ammazonia y viceversa. necesitado, no exige formalismos
legales como la hipoteca ni
Posteriormente no fue necesario el pide suscribir letras de cambio
intercambio directo de productos ni más documentos crediticios,
entre comuneros, sino aparecieron limitándose el prestamista a exigir
las “mindalas” quienes al deudor un “buen garante”.
dinamizaron un trueque sui géneris, Desde la visión comunitaria no
estas mujeres se encargaban de hay mejor garante que aquel
intercambiar los productos y comunero que posee una solvencia
más adelante abastecían a las ética y moral lo que le vuelve más
comunidades ya no solamente seguro que un documento público;
con alimentos sino también con y lo que es mejor la palabra vale
otros bienes requeridos por los más que el oro y quien incumple
comuneros, así las mindalas simplemente cae en desgracia en
distribuidas en diferentes sectores la comunidad, careciendo de todo
y zonas campesinas llevaban crédito, en definitiva no cuenta la
de la ciudad agujas para coser confianza en la comunidad siendo
las prendas de vestir, hilos, despreciado por todos. En este
imperdibles, utensilios de cocina, contexto el acreedor del dinero
panela, sal, etc. etc. hacia el campo exige al deudor venir a retirar el
y regresaban intercambiando con dinero con sus padres, padrinos o
quesillos, maíz, habas, huevos, personas solventes no precisamente
manteca, cueros de res, borrego, en términos económicos sino
etc. del campo. Las mindalas éticos, procediendo a entregar el
dominaban los dos idiomas: el dinero sin más papeles que den fe
Kichwa y el español, conocían del préstamo.
las dos culturas, caminantes sin
descanso, queridas por comuneros Correctivos
y citadinos.
Las obligaciones contraídas se
Conforme avanzan los cancelan en el plazo estipulado,
552
hay circunstancias en las que por sofisticadas, es puro sentido

razones plenamente justificadas común, pero un sentido común
como malos años -malas social que los integrantes de la
cosechas-, muerte de animales o comunidad implícitamente actúan
situaciones de calamidad no se evidenciando la plena vigencia de
puede cumplir, entonces el deudor la reciprocidad. En tal sentido la
se anticipa al vencimiento de la relación social de los vecinos es
obligación y solicita al acreedor cotidiana, prestan los animales
para hacer conocer de la situación para su reproducción y a cambio
adversa presentada, entonces viene reciben un “agradito” –regalo-.
prórroga del plazo, la condonación
de la especie prestada a veces En otros casos por el cruce del
e incluso un nuevo préstamo animal macho a la hembra en celo,
para que resuelva el problema de producir el alumbramiento
en el que se mantiene el deudor. devuelve con una cría del animal
Ahora no faltan situaciones en tratándose de chanchos, pavos,
las que también hay comuneros gansos; no sucede igual con las
que pretenden “engañar” y vacas o borregos, puesto que dan
buscan pretextos para evadir las solo una cría y excepcionalmente
obligaciones o al llegar el plazo dos, por tal razón el comunero
no se acercan a cumplir con lo que requiere del macho para
estipulado entonces el acreedor cruzar con la animal hembra pide
exige al “garante” para que haga el favor ofreciendo un “agradito”
cumplir la obligación. que generalmente consiste en una
gallina, pollo, cuy o alimentos
De no mismo cumplir con la según la ocasión. Es importante
deuda es el garante quien paga destacar que no hay alquiler del
la obligación y luego cobra al reproductor, sino es voluntario lo
deudor tomando algunos animales que se ofrece.
o bienes que le pertenezcan,
quedando sin crédito o confianza Para las siembras o preparación
por la comunidad, vive en desdicha del terreno para el cultivo o carga
y mal visto por la comunidad. de materiales o leña se requiere
de las yuntas, bueyes o caballos
Reproducción de animales siendo costumbre previo a ocupar
el animal ofrecer una carga de
La simetría social comunitaria hierba o un buen pasto para la
no exige leyes complejas ni alimentación del animal de carga
553
Justicia Indígena
y al devolver se acompaña con un apenas se suelta el macho vuela

“buen mediano” que no es otra en busca de la hembra, con ello se
cosa que una lavacara que contiene da cuenta de lo sucedido”. Siendo
mote, papas, cuy entre otros, así el propietario del animal
acompañado de una botella de beneficiado termina aceptando el
aguardiente por el favor recibido, error y compensa como sucede
siendo una ocasión para celebrar en los casos anteriores, agrega la
la amistad en la que se comparte dirigente si se actúa de buena fe
generosamente lo que se tiene. el animalito queda preñado caso
contrario no le sirve pronto entrará
Correctivos nuevamente en celo y buscará
apoyo de los vecinos, “para tener
Esta armonía comunitaria plena cara es bueno ser agradecido con
a veces es resquebrajada en el vecino, la necesidad no es sola
circunstancias en las que el una vez” concluye la dirigente.
vecino se niega aceptar que se ha
beneficiado del cruzamiento de Obstáculos a servidumbre
su animal con la del vecino en
circunstancias en que el instinto del Servidumbre no es otra cosa que
animal ha forzado las seguridades, el derecho que tiene uno o varios
se “suelta de la estaca” y cruza comuneros a transitar libremente
con la hembra; o situaciones en la por un camino como ingreso o
que intencionalmente el dueño del salida de su predio. Los caminos
animal hembra que se encuentra que históricamente han sido
en celo “roba” momentáneamente transitados por la comunidad se
al macho para hacer cruzar encuentran regulados en la Ley de
aprovechando de la oscuridad Caminos y son considerados como
o la ausencia de vecinos o del públicos, incluso en el Reglamento
propietario del animal reproductor. de Aplicación a la Ley de Caminos
indica las circunstancias en
En estos casos surge el problema las que pueden ser declarados
y aparentemente nadie vio el como públicos. El Art.16 del
hecho y no pasaría nada; sin mentado reglamento dispone
embargo es fácil darse cuenta y aquellos caminos que hayan sido
con total seguridad afirma María construidos mediante sistema de
Etelvina Condo de la comunidad mingas se reputarán públicos,
Turupamaba-Cañar “el ganado se siempre que los terrenos por los
encuentra inquieto, maltratado y que atraviesan estén ocupados
554
legalmente. sobre los caminos originarios, esto

demuestra su enorme valía de los
Más adelante el Artículo 18 primeros comuneros que diseñaron
dispone: “Cuando exista prueba y que hasta la actualidad sirven de
plena de que un camino privado vías de tránsito no solo peatonal
o un camino privado de servicio sino vehicular. Originariamente
público, haya prestado un uso los caminos fueron empedrados
público por más de quince para transitar con cargas y en
años, la Dirección General de acémilas para evitar el deterioro de
Obras Públicas podrá de oficio, los mismos en tiempo de invierno.
declararlo camino público, sin
otro requisito”. Incluso una A más de los primeros comuneros
disposición anterior establece que que trazaron los caminos históricos,
un camino privado solo podrá ser contribuyeron en alto grado los
cerrado previo conocimiento y arrieros durante la mitad del siglo
autorización de Obra Públicas en XX en diseñar y construir nuevos
caso de haber justa causa. caminos por zonas despobladas,
incluso por los pajonales y
Las disposiciones citadas no hacen montañas para su recorrido con el
otra cosa que ratificar la existencia fin de eludir la rigurosa vigilancia
de los caminos históricos que han que guardas del estanco estatal
servido y lo vienen haciendo los abusaban a los contrabandistas
comuneros de un sector. de aguardiente que reprimían una
labor comercial completamente
Conocido por todos es el Kapak justa y lo que es más sacrificada.
Ñan o Camino del Inka122 que Ventajosamente su despenalización
recorría todo los andes a lo largo desmoronó la persecución a esta
y ancho del Tahuantinsuyo. En la actividad por demás lícita, ojala en
actualidad muchos de estos accesos esta misma línea de pensamiento
han desaparecido por carreteras y acción, las jerarquías
más anchas y enlastradas, sin gubernamentales pronto entiendan
embargo han sido mejoradas que la forma más efectiva para
combatir el “crimen” del tráfico
122 El sistema de caminos del imperio de la droga es precisamente
inka tuvo una red vial de 40 mil kilómetros descriminalizar el tráfico de
de caminos empedrados, una hazaña para ese drogas, así como el coyoterismo,
tiempo, una obra de ingeniera sin parangones,
era todo un complejo tejido vial que atravesaba el aborto entre otros delitos que
quebradas y montañas que cubría el trazado por hoy conmocionan a la sociedad
los cuatro suyos o regiones del Tawantinsuyo.
555
Justicia Indígena
por estar penalizados, y atizan más problema sube de tono, van y

la corrupción y permitiendo que el vienen las acusaciones, ya no
cordón se rompa por el lado más solamente del camino sino de otros
débil mientras los capos continúan asuntos ajenos al tema principal
plácidamente en la impunidad. concluyendo a veces en agresiones
verbales y físicas. En este estado
Los caminos estuvieron destinados de situaciones los afectados
a comunicarse entre centros recurren al dirigente o cabildo para
poblados y sus ramales con que intervenga y procure encontrar
pequeñas caseríos, y al interior una solución. El cabildo convoca
de las comunas los caminos se a las partes al sitio del problema
construyeron para enlazarse con y utilizando algunas pruebas
caminos principales, así como procura una mediación. También
la comunicación con ríos y se solicitan las pruebas que puedan
vertientes de agua para consumo ayudar a su esclarecimiento entre
doméstico y abrevaderos de otras las huellas de las piedras del
animales. Los conflictos se camino, los árboles y sus raíces,
presentan cuando aparece un u otros mojones que siempre
comunero que contagiado por la existieron, si aún así es confuso
ambición de extender su fundo se solicita la presencia del anterior
pretende estrechar el camino o dueño para que ayude a esclarecer
desaparecer por completo, también la existencia del camino, sus
se han presentado casos en los que dimensiones y su trazado, con esta
algún comunero con la finalidad actuación generalmente se arriba al
de integrar su predio o mejorar acuerdo, que incluso se “formaliza”
el predio modifica el trayecto suscribiendo una acta con la
del camino lo que provoca una firma de las partes en conflicto,
reacción normal de los vecinos el cabildo y de haber testigos que
“derechistas” del camino surgiendo dan fe de lo actuado. Finalmente
los conflictos. se acuerda realizar una minga de
limpieza del camino donde se
Correctivos aprovecha para “huyanzar” el
acuerdo arribado son las presencia
El conflicto se genera cuando el de las autoridades, donde la paz
comunero que alteró el lindero y tranquilidad se inserta en la
del camino se niega enmendar y armonía comunitaria.
los perjudicados tampoco ceden
sus pretensiones. Entonces el Excepcionalmente se han
556
presentado casos en los que una de Así uno de los conflictos más
las partes no acepta la decisión del recurrentes que se presentan en
cabildo, entonces el que se creyere las comunidades, entre vecinos y
afectado acude a la asamblea comunas es la disputa por las aguas
general para su intervención. y en los últimos tiempos va siendo
El mismo cabildo da a conocer más frecuente por la creciente
la realidad del conflicto de ser demanda de la fuente de la
necesario nombra una comisión naturaleza –explosión demográfica
para que presente un informe y en - y paradójicamente la escasez de
función de ello la asamblea general la agua, al extremo que en algunos
resuelve mediante votación por lugares se extinguen los acuíferos,
la tesis que más legitimación sumado a todo el proceso de
presenta. deforestación, quemas y en general
destrucción de la naturaleza.
Conflictos por el agua
Cuentan los mayores que
La importancia que adquiere en antiguamente la disputa por el agua
la actualidad el agua, fuente de no había, luego incipientemente
vida, ha llevado a investigadores, inició con conflictos de riego
científicos, ambientalistas y actores de predios, excepcionalmente
sociales del mundo ha denominar para abrevadero de animales que
el “oro azul”. Del total de agua que requerían determinadas vertientes,
existe en el planeta solo el 3% es más ni remotamente se pensaba
agua dulce y de ello menos del 1% en conflictos de agua para uso
es apto para el consumo humano, doméstico por la abundancia de
su escasez es evidente, ya nadie las fuentes, como en la actualidad
discute que esta fuente es ilimitada empiezan a aflorar en varias
a diferencia de lo que se sostenía comunidades del Ecuador, de los
años atrás, incluso hay acuíferos Andes y el mundo entero.
que van secando, y contrariamente
al agotamiento del líquido vital la El liquido vital constituye una
población crece aceleradamente. fuente preciada para la humanidad,
Son estas razones de fondo que no es gratuito que compañías
nos lleva a pensar que las fuentes transnacionales hayan vuelto los
de agua será inexorablemente la ojos a todo el territorio de América
causa de una gran conflagración Latina, ya no pretendiendo solo
mundial, quisiera equivocarnos. arrebatar los minerales metálicos,
el oro amarillo, ni el oro negro;
557
Justicia Indígena
sino en el nuevo oro azul, como es inalienable e imprescriptible;

lo han calificado al agua, con el no son susceptibles de posesión,
fin de apropiarse, despojando a accesión o cualquier otro modo
las comunidades y luego obtener de apropiación”. Antes de entrar
jugosas ganancias y por tratarse en vigencia esta ley el propietario
de una fuente excepcional e del inmueble era también
indispensable para pobres, ricos, dueño de la vertiente de agua,
blancos, negros, creyentes y no consecuentemente el terrateniente
creyentes a diferencia del metal también era aguateniente.
precioso o el petróleo que el
pueblo puede no consumir la agua Otro hecho importante de esta ley
nadie puede abstener de beber o su es la prelación del agua, en efecto
aniquilamiento es irreversible. se privilegia el abastecimiento
a poblaciones para necesidades
En el Ecuador la anterior Ley domésticas, abrevadero de
de Aguas vigente significó un animales, luego para agricultura y
avance significativo, pese a ser ganadería; y finalmente para usos
promulgada por la dictadura energéticos, industriales, mineros
militar de 1973, paradójicamente y otros usos -Art. 36-. Ahora esto
en el Ecuador las leyes sociales no significa que la presente ley
menos lesivas se han dictado en tenga falencias, pues si hablamos
gobiernos de facto. Así entre las de inequidades existen en cuanto
disposiciones que contenía fue que a los adjudicatarios de las aguas,
la Ley de Aguas establece que la recordemos que ninguna ley
propiedad de la agua no es de quien soluciona totalmente el problema y
tienen el dominio del inmueble en cuanto a la tenencia de las aguas
donde vierte la vertiente, sino constituye un hecho histórico que
que es considerado como un bien arrastra desde la colonia con todas
público de dominio del Estado, sus taras y asimetrías sociales
así dispone el Art. 2 de la mentada abismales que por desgracia hasta
ley “Las aguas de los ríos, lagos, la fecha se mantienen, solo para
lagunas, manantiales que nacen citar un ejemplo: un exiguo grupo
y mueren en una misma heredad, de hacendados privilegiados
nevados, caídas naturales y concentra más del 70 por ciento del
otras fuentes, y las subterráneas, total de las aguas disponible para
afloradas o no, son bienes riego en desmedro de una extrema
nacionales de uso público, están mayoría que no tiene en algunos
fuera del comercio y su dominio casos ni para uso doméstico y
558
peor para riego. Además es lógico más importaba la cercanía de

suponer que tampoco tienen la vivienda a una fuente hídrica
predios en que regar; en el mismo que al camino u otro servicio,
sentido se puede anotar las enormes particular que hasta la actualidad
lagunas legales existentes en la ley. se mantiene, la vivienda se levanta
Empero la propiedad de las aguas en función a la disponibilidad
está en juego, desde inicios de del agua, al extremo que las
los años 90 hasta la fecha no han Leyes y Ordenanzas de todas las
cesado los apetitos privatizadores urbes del mundo con sustento
encrespados por partidos de en la costumbre milenaria de los
derecha, ultraconservadores pueblos originarios autorizan
y neoliberales, atizados por realizar urbanizaciones para
compañías transnacionales que vivienda en zonas que cuenten con
mantienen fija su mirada en el abastecimiento de aguas.
nuevo oro azul enfilando sus garras
para usurpar la fuente natural de La riqueza de los pueblos depende
vida de los pueblos. de la disponibilidad del recurso
hídrico, donde hay agua, hay
En Junio del 2014 se aprueba la ley canales de riego y consecuente-
de Recursos Hídricos excluyendo mente buenos pastizales para la
las propuestas de indígenas y ganadería, chakras, cultivos agrí-
ecologistas sobre la preservación colas, buena producción, ingre-
del agua la prohibición de sos, sumak kawsay, así demuestra
actividades extractivas en fuentes como las grandes culturas surgie-
de agua, la desprivatización del ron alrededor del Mediterráneo,
agua y la autonomia comunitaria Éufrates, Danubio, el Nilo, Missis-
en la gestion del agua. sippi, Amazonas.
Las aguas determinan la vida Asimismo los pueblos se han ar-

humana ticulado socialmente en función
de las aguas, los ejemplos sobran,
Los asentamientos humanos para citar un ejemplo 46 comuni-
milenariamente han ido ubicando dades del Sistema Comunitario de
en zonas donde hay agua; las Agua Potable “Proyecto Nero” con
viviendas de los comuneros jurisdicción en seis parroquias del
estuvieron construidas cerca de las cantón Cuenca- Ecuador, conside-
vertientes de aguas para satisfacer rada como modelo de organización
sus necesidades indispensables; comunitaria a nivel nacional, su
559
Justicia Indígena
desarrollo comunitario gira alrede- la agua para su movilización, la

dor de la agua, que se ha constitui- necesidad mueve montañas, la
do en el tronco articulador de todo pobreza recrea el intelecto y con
el proceso organizativo a través minkas construyeron una utopía.
de la participación social activa,
dinámica y viva. Su mayor patri- Así como la agua es referencia
monio son las mingas comunitarias de unidad comunitaria también
que ha posibilitado la construcción lo es y será mayormente en las
de vías, escuelas, capillas, casas próximos décadas la fuente de
comunales, canchas deportivas, problemas, conflictos, disputas
dotación de alumbrado público, entre comuneros y comunidades;
letrinas, talleres artesanales y ac- ejemplos encontramos muchos,
tividades productivas que generan quizá el más cercano la guerra por
empleo, siendo la dotación de agua el agua ocurrido en Cochabamba y
potable la principal actividad que el Alto de Bolivia, pueblo indígena
sirve a más de seis mil minkeros altivo que ve frustrado su ilusión de
del Proyecto Nero. descolonizarse del extractivismo,
cuando el presidente Evo Morales
Esta organización campesina nació no cambió la matriz productiva de la
a inicios de la década del ochenta, explotación minera: oro, la plata y
inicialmente contados comuneros más minerales como hidrocarburos,
de la parroquia Turi guiados sin alterar el mapa extractivista al
por su ideólogo el padre Marco extremo que el presidente frente
Martínez salieron en brigadas por a las protestas de comunidades
los cerros en busca de la awita para campesinas e indígenas al norte de
calmar la sed de toda una parroquia La Paz, contrarias a la explotación
–Turi-Cuenca, luego fueron petrolera, con disgusto replico:
sumando otras comunidades de “¿ de qué Bolivia va a vivir si
otras parroquias y con esforzados algunas ONGs dicen Amazonia sin
trabajos y contra las adversidades petróleo?” y agrega “están diciendo
del tiempo llevaron el agua de en otras palabras que el pueblo
40 Km. desde el páramo a sus boliviano no tenga plata, que no
domicilios y así calmar la sed de hay IDH, que no haya regalías,
miles de mingueros que hoy pese pero también van diciendo que no
a todas las desavenencias disfrutan haya (el bono) Juancito Pinto ni la
abriendo el grifo el mayor milagro renta dignidad, ni el bono Juana
natural en sus habitaciones. Lo Azurduy”123
anotado refleja el poder que tiene
123 Agencia Boliviana de Información,
560
Lo que no entienden estos gobiernos fabricaron una ley, en la mesa

capitalistas autodenominados de las transnacionales mineras y
del “socialismo del siglo ahora la nueva Ley de Aguas124 que
XXI” es que la dependencia abrirá las puertas a la “inversión
económica (reprimarización de privada” en la administración del
la economía) jamás aliviará a los agua, el municipio de la ciudad de
pueblos exportadores de fuentes Guayaquil, concesionó por 30 años
naturales, despotrican contra del a la empresa privada Interaguas
neoliberalismo y son presas del y Amaguas, los resultados son
capital financiero internacional desastrosos para el pueblo,
y con ello aniquilan el proyecto escasez del líquido vital a una
político del movimiento indígena importante población insatisfecha,
boliviano, que los pueblos de la contaminación del agua,
Abya Yala pusieron esperanzas en ausencia de control municipal,
la hermana república de Bolivia ineficiencia administrativa, tarifas
de perfilar una propuesta alterna al inalcanzables para los más pobres
capitalismo. son entre otras los problemas
graves que soporta el pueblo
No obstante la invasión de guayaquileño, en el mismo sentido
las transnacionales no cesa camina la concesión a una empresa
en Argentina, Uruguay, Perú, privada en la ciudad de Machala y
Colombia, Chile, Brasil, otras urbes del Ecuador.
Mesoamérica y otros como el
Ecuador que no está exento de Conflictos Intercomunitarios
la penetración de corporaciones
transnacionales extractivistas Los litigios que se observan en las
y mercantilistas con el apoyo diferentes agencias de aguas de
incondicional del gobierno la secretaría Nacional del Agua –
de la “revolución ciudadana” SENAGUA- son apenas el reflejo
que irónicamente reivindica de situaciones de conflictividad
la soberanía nacional pero no social que cada día acrecienta.
intenta siquiera nacionalizar la
producción hidrocarburífera,
minera, telefónica y bancaria 124 Lo han denominado ley de recursos
que le movimiento indígena hídricos es decir para el Estado las aguas
ha propuesto reiterativamente. son recursos (económicos) reniegan de su
significado ancestral milenario, como fuente, ser
Así en la Asamblea Nacional vivo ligado a la fecundidad, a la germinación a
la Yakumama (madre agua), killamama (madre
10 de octubre 2009. luna) vinculado a lo femenino, dadora de vida.
561
Justicia Indígena
En la parroquia Octavio Cordero- zona agredida, tampoco intentó

Cuenca, que para “mala suerte” compensar a la comunidad por
de sus habitantes cuenta con una su deuda social y ecológica, solo
mina de mármol que significó la depredaba la vegetación primaria
ruina de sus recursos naturales lo y despilfarraba las aguas para uso
que originó el conflicto. A inicio industrial sin observar la prelación
de los años 80s llegó una compañía de las aguas que privilegia al ser
italiana denominada “Mármoles humano como dispone la Ley
Santa Rosa” cuyo propietario el de Aguas y el sentido común,
señor Lamincia pronto tuvo que hecho que provocó la ira de los
huir de la comunidad por haber comuneros, aunque inicialmente
incurrido en un ilícito “tráfico a ruego pedían al “gringo” que
de drogas” según se desprende ayude a la comunidad al menos con
del proceso penal que tiene fallo materiales para la capilla, escuela;
definitivo, más la compañía cansados de la indiferencia,
quedó en manos de su hijo, quien desprecio y la ofensa extranjera los
continuó explotando la mina en comuneros se alzaron rebeldemente
forma completamente antitécnica, aflorando toda la fuerza reprimida
ocupando predios y vertientes de que tuvieron por más de 23 años,
agua sin autorización legal, peor se tomaron las instalaciones
de los comuneros de Illapamba. de la compañía, cercaron los
Para el procesamiento del mármol, accesos y luego de un vía crucis
concretamente efectuar los cortes transitando por los laberintos
del mineral, la compañía utilizaba judiciales en Cuenca y el Tribunal
5 lit. /seg.; mientras dos parroquias Constitucional del Ecuador al fin
enteras Octavio Cordero y Sidcay la compañía extranjera tuvo que
se encuentran geográficamente ceder y así llegaron al siguiente
ubicadas en la zona baja de la acuerdo:.
mina literalmente se secaban
de sed; hecho que agudizó el La concesión minera inicial fue
conflicto social por las aguas. La para 30 años, reduciendo a 2 años
compañía extranjera prevalidos improrrogables y de 100 has. de
de su poder económico y poderes área concesionada redujo a 50
gubernamentales destruía metros de explotación y otros
indolentemente los chaparros y acuerdos de menor trascendencia
bosques primarios para obtener el como la compensación con
mineral, jamás mitigó los impactos mármol, piedra a favor de la
ambientales peor reforestó la comuna Illapamba, los dos sistemas
562
comunitarios de agua parroquial del Portete, Tarqui, Girón, San

y la junta parroquial, mitigación, Fernando, Santa Isabel y otras del
reforestación, arreglo de vías entre Azuay, pese a ser estigmatizadas,
otras compensaciones ambientales sofocadas, injuriadas, enjuiciadas,
y sociales, el triunfo comunitario encarceladas, han hecho retroceder
es evidente..., las comunidades a los tentáculos del extractivismo
parodiando al gran puma Kañari en una resistencia emblemática
fueron todos tranquilos, sencillos que ha sido ejemplo para propios
y pacientes, al extremo que la y extraños, evidenciado que
compañía se aprovechó de esta la resistencia es el camino que
mansa actitud atropellando tienen los pueblos para impedir su
sus derechos, no solo con la despojo, desplazamiento y muerte .
indiferencia sino con la agresión
a legítimos derechos comunales, Correctivos
más cuando se despertó, como el
puma, se alzó en ira comunitaria no Los casos anotados son apenas
habiendo fuerza que pueda detener, una muestra de los conflictos por
ni las ofertas, enjuiciamientos y el agua que cada vez empiezan a
amenazas pudieron controlar el surgir con más fuerza, en unos
levantamiento comunitario. casos internos, en otros externos.
Cuando son conflictos internos en
En sentido parecido desde el la mayoría de casos son resueltos
2003, los defensores del agua, en por sus líderes y lideresas a través
este caso del sistema hidrológico de la justicia milenaria, para ello se
Kimsakocha vienen resistiendo a convoca a las partes en conflicto
la minería metálica en una lucha a una o dos asambleas, se indaga,
desigual porque se enfrentan a la se realiza el careo, se investiga
multinacional Iamgold y al gobierno a profundidad los motivos que
de la “Revolución Ciudadana” que originaron el problema y luego
pregona la explotación petrolera y agotado la investigación se dicta la
minera en el Ecuador, sin importar sentencia. A veces se pide apoyo
la presencia de fuentes de aguas al sacerdote, teniente político o
en estas áreas concesionadas, ni presidente de la junta parroquial,
la presencia de páramos, bosques, que en muchos casos han sido
humedales ni predios aptos para elementos importantes en los
la agricultura y ganadería para acercamientos de las partes y su
la soberanía alimentaria; mas posterior solución.
las comunidades de Victoria
563
Justicia Indígena
En la comunidad Ducur abundante vegetación natural,

Cañar, surgió dos grupos de consecuentemente no faltaba las
comuneros dentro de una misma aguas para todos los requerimientos,
junta administradora de agua incluso se desperdiciaba, en la
comunitaria, unos exigían la actualidad el agua es escasa y con
igualdad en las cuotas, tarifas, el paso del tiempo será más escasa,
cumplimientos de mingas; mientras con el agravante que la población
los otros demandaban agua en crece inconteniblemente lo que va
forma continua, el problema creando una conciencia de ahorro
radicaba en que los habitantes que de la agua, por ello en los sistemas
tenían sus domicilios en zonas comunitarios de agua potable se
geográficamente altas carecían de van impulsando la instalación de
agua al parecer porque quienes medidores.
habitaban en las partes bajas
utilizaban el agua para regadío lo Antiguamente la provisión del
que impedía que el agua llegue a agua por los comuneros fue
zonas altas. El sistema comunitario directamente de los Hatun yakus
poco a poco se fue deteriorando (ríos), Pukllos (vertientes), Cochas
por la desunión de los comuneros. (lagunas), Taskis (cascadas),
pacchas (alumbramientos), que no
La directiva implementó medidas faltaban. Sin embargo las familias
correctivas más rigurosas para fueron creciendo y concentrando
evitar el uso incorrecto del agua, los asentamientos humanos, lo que
pero en las noches continuaban obligó a instalar bombas manuales
regando los potreros, hasta que de extracción de agua subterránea;
luego de varios intentos consiguió los comuneros hacían filas en las
la directiva que la asamblea primeras horas de la mañana para
apruebe colocar medidores y obtener el agua en sus baldes,
quienes no aceptan tales sistemas cántaros y barriles y satisfacer sus
de micromedición cancelen una necesidades domésticas, recién a
mensualidad de veinte dólares, finales de los años setenta del siglo
sin importar los metros cúbicos de pasado nació la idea de entubar el
consumo, esto puso fin al conflicto agua.
y hoy cuentan con un sistema Los apoyos financieros externos
comunitario de agua satisfecho por venían desde Europa y CARE
directivos y usuarios. internacional canalizaba los
recursos para programas de agua.
En Décadas pasadas había En Azuay se pretendía continuar
564
instalando bombas manuales de familiar que luego se reproducen a

extracción de agua subterránea en nivel comunitario, hecho que en la
cada comunidad. Fue el ingeniero actualidad debemos reivindicar su
Galo Ordóñez Espinoza, vigencia como una opción válida
investigador de la Universidad y vital a disfrutar de las bondades
de Cuenca-Ecuador, que había que nos ofrece la Pachamama,
laborado para algunos organismos no sin razón Martin Luter King
internacionales como la OPS, sentenció: “aprendamos a vivir
quién guardando coherencia con juntos como hermanos caso
sus investigaciones propuso a los contrario moriremos juntos como
responsables de CARE aplicar un idiotas”, en fin las aguas para los
sistema de agua mediante redes de pueblos indígenas es sinónimo de
distribución en poblaciones rurales unidad y comunidad y lo que es
y con el apoyo técnico de ETAPA, más somos hijos de la Yakumama,
más las mingas comunitarias somos agua, de ella venimos a ella
ejecutaron el primero proyecto de devenimos.
esta naturaleza en las parroquias
Victoria del Portete y Tarqui, Legitimidad de autoridades
Cuenca- Ecuador- obteniendo una indígenas
experiencia digna de emular.
Es necesario destacar dos hechos
El principio filosófico que prima importantes en la administración
para arribar a los acuerdos en de justicia indígena, el primero se
los conflictos generados por las refiere a las autoridades de justicia
aguas es que esta fuente es una y su legitimidad, así el mayor es
bendición de la Pachamama más respetado que el joven, el
(madre naturaleza) hay que casado que el soltero.
convidar entre hermanos, nadie
debe morirse de sed junto a la Los mayores inspiran respeto, au-
fuente, se dice en la cosmovisión toridad, admiración, sensibilidad,
indígena que “cuando llueve a no faltan razones, sus canas de sa-
todos moja” en consecuencia desde biduría no son gratuitas, su sapien-
tiempos inmemoriales “la agua cia, es fruto de una experiencia
y la candela no se mezquina... se acumulada, resultado de errores y
convida” e históricamente se han desaciertos, conviene haber come-
constituido en auténticos íconos de tido errores que no haberlos tenido,
amistad, solidaridad, reciprocidad, errar es de humanos, reiterar de
complementariedad y fraternidad necios y corregir de sabios. Cada
565
Justicia Indígena
error es una lección, una lección afrontar las adversidades y apro-

una experiencia, una experiencia vechar sus bondades, también los
un conocimiento, por ello cuando casados tienen más independencia
pierdas no pierdas la lección, acon- para actuar frente a la dependen-
sejan los mayores que siempre cia de los solteros con respecto a
orientan, recomiendan caminar sus progenitores y lo que es más,
despacio observando y sintiendo el casado empieza a palpar las ne-
con el co-razón, ello no significa cesidades, esto le motiva y afina
que se desprecie a los jóvenes, que su intelecto para encontrar las res-
se encuentran, igual que los niños, puestas ante las demandas sociales
ávidos de aprehender, llenos de cu- incluso convidar más tiempo a la
riosidades. comunidad.
Los jóvenes líderes o lideresas En cuanto al género son los

posee mucha creatividad, perse- varones los que ejercen más
verancia, energía y espíritu fresco, dirigencia, aclarando que no es en
elementos claves para una buena función de la capacidad, sino más
dirigencia, y de hecho existen co- bien por circunstancias disímiles
muneros que muy tempranamente que impiden a las mujeres contar
asumen la dirigencia, sin embrago con tiempo disponible para la
lo hacen ejerciendo cargos dirigencia; la labor sacrificada
menores, generalmente de vocales, de crianza de los niños y la
secretarios, vicepresidentes por su administración del hogar a veces
capacidad de diligencia en convo- impide acceder a los cargos
car, invitar a reuniones, asambleas, directivos. Sin embargo, esto no
mingas, anotar las actas, y ser ele- es una regla, hay muchos casos
mentos de apoyo en la dirección en los que las mujeres ejercen un
comunitaria hasta arribar a puestos gran liderazgo a nivel comunitario
mayores. formadas desde las bases en
comunas, seguro campesino,
Asimismo el casado tiene mayor sistemas comunitarios de agua,
respaldo de los comuneros que el juntas parroquiales, concejalías,
soltero, se dicen que al formar un alcaldías, y lo han realizado de
hogar se estabiliza económicamen- manera ejemplar, siguiendo las
te, emocionalmente, espiritual- huellas de grandes heroínas y
mente y claro la complementarie- lideresas como Juana Avemañay
dad ayuda sostener el equilibrio, la Tacuri, Manuela León, Dolores
vida enseña los caminos a recorrer, Cacuango, Tránsito Amaguaña,
566
Josefina Amaguaña, Nina Pacari, ria es la acción preventiva que las

Blanca Chancoso, Juana Morocho, autoridades impulsan para evitar
Doralisa Lalvay, Ana Pérez y las infracciones comunales. Los
tantas mujeres que están en el progenitores, fundamentalmente
anonimato y han dejado huellas en las mamás educan a los hijos desde
la resistencia de las comunidades y muy pequeños, enseñan valores de
pueblos originarios. honestidad, reciprocidad, laborio-
sidad, respeto, comedimiento.
Es preciso subrayar que son
las mujeres quienes tienen más El ejemplo es la clave para enseñar
criterio, carisma, sensibilidad, a los menores, al momento de
paciencia y sapiencia para criar a alimentarse, de descansar, incluso
los wawas formando valores, su mientras laboran los mayores
diligencia, austeridad y honestidad convidan los cuentos, anécdotas,
en administración de la casa y por chistes, dichos respecto a la
ende en la comunidad. Finalmente ociosidad, ladrones, resabiados,
las mujeres se encuentran mentirosos no como amenaza sino
conectados con la allpamamma como orientación y prevención, a
madre tierra realizando labores su vez alaban y ponderan las buenas
agrícolas, pecuarias, son las que costumbres, la ética, el amor a la
crían la tierra y el agua; laboran y Pachamama, Yakumama, los ciclos
dirigen las mingas de limpieza de lunares relacionados al calendario
canales de riego, obras sanitarias agrícola, en fin los saberes
y más labores comunitarias, ancestrales, que los menores van
acelerados en los últimos años por aprendiendo en el comportamiento
una progresiva migración interna de sus progenitores y de jóvenes
y externa que ha conducido a los ejercen sus derechos y deberes por
varones a emigrar de sus campos, adhesión.
lo que ha posibilitado a las mujeres
asumir la dirigencia ejerciendo No faltan jóvenes que por las
mejor que los varones, con circunstancias adversas a su
abnegado amor a la comunidad y desarrollo infantil como indicamos
la Allpamama. en líneas anteriores, cometen
actos contrarios a los preceptos y
Acciones preventivas normas comunitarias, debiendo
ser juzgados y luego de los
Como dejamos anotado un elemen- correctivos que se adoptan, con
to importante de la justicia milena- ayuda del seguimiento, elemento
567
Justicia Indígena
fundamental en la justicia indígena, 1. El derecho positivista no es

la comunidad moldea y termina hegemónico
sanando la enfermedad social
presente en el infractor. La justicia liberal positivista –
monismo legal - no es la única
Reiteramos las autoridades no vigente en el mundo “civilizado”,
abandonan al comunero infractor, domina e impera en los Estados
recordemos el correctivo no sí, y constituye la mejor arma del
consiste en prisión ni reclusión poder político para proteger a unos
peor, cadena perpetua, por tanto la y perseguir a otros, tambien es
comunidad apoya anímicamente cierto.
y materialmente, se le invita a las
reuniones, se le hace participar No obstante hay otras justicias al-
activamente en la comunidad a fin ternas, que se resisten a desapare-
de hacerle sentir bien, elevando cer, se mantienen al margen de la
su autoestima para que cambie ley estatal, invisibilizadas, califica-
su conducta por un bien estar , das o descalificadas incluso clan-
bien vivir, bien actuar, incluso destinizadas, se trata de la justicia
los progenitores ofrecen una indígena, milenaria, viva y dinámi-
celebración social y la comunidad ca, originaria, histórica, legítima,
hace un reconocimiento público útil y necesaria para el equilibrio
encargando un cargo directivo al social de las comunidades indíge-
comunero para demostrar que es nas; ni los 520 años de genocidio
posible recuperar el equilibrio y y etnocidio pudo aniquilarlo, su
armonía en el comunero a nivel de conservación y vigencia atribúyese
la familia y la comunidad. al ímpetu de resistencia de las co-
munidades originarios.
Reflexión final 2. La justicia injusta se

desmorona
Para concluir considero necesario
precisar 4 reflexiones esenciales en La justicia estatal es la expresión
torno a la complejidad de la justicia de una sociedad capitalista pro-
como expresión de una sociedad fundamente desigual, contradicto-
en insesante movimiento. ria y su matriz esta envuelto en la
mayor crisis civilizatoria de todos
los tiempos. Es el poder de la po-
lítica de gobiernos autoritarios,
568
cuya función es mantener intacta su inspiracion en el Alli Sumak

los privilegios de una élite, en per- Kausay, la vida en comunidad
juicio de los demás, la justicia de cósmica y fraternal.
unos implica la injusticia de los
demás. Sin embargo no hay fuerza
ni razón para conservar eternamen-
te estas injusticias, se enreda en sus
propios nudos de la trampa legal.
Su decadencia es inasalvable.
3.- Los pueblos harán alumbrar

a pujos una justicia planetaria
Anotamos que su caída es

inminente, es cuestión de tiempo.
Sin embargo, cuánto más cerca
esté el final, más feroz y agresiva
será, crea artificios para sostenerse
como seguridad jurídica, estado de
derecho, principio de legalidad,
igualdad ante la ley y otras
entelequias. Es entendible, a quién
le gusta ceder privilegios que
brinda la “justicia” como ícono del
poder político, pero es ahí donde
los pueblos oprimidos tienen el
deber histórica de accionar con
la denuncia y resistencia. No
basta el optimismo iluso, ni la
esperanza sin acción, peor las
rogativas clericales, las grandes
transformaciones no surgen por
espontaneidad; necesaria es la
participación decidida y colectiva;
y a pujos alumbrará los nuevos
sistemas de justicia, consientes
que la mayor riqueza no esta en
la unidad si no en la diversidad,
569
Justicia Indígena
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AMÉRICA LATINA, VARIOS AUTORES, ANDREA PEQUEÑO
COMPILADORA, FLACSO, 2009.
ENTREVISTAS A LIDERES Y LIDERESAS INDIGENAS DEL
ECUADOR.
Es preciso indicar que el libro “Justicia Indígena” se publicó en el 2006

por la Universidad Estatal de Cuenca, luego la CONAIE en el 2010 y
su difusión se hizo en Ecuador, Chile, Perú, Bolivia, Estados Unidos
de Norteamérica, entre otros espacios geográficos y ahora en el 2015 la
tercera edición.
571

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Derechos de Autor 024706

Carlos Pérez Guartambel

A mis herman@s indígenas, rebeldes por naturaleza que resisten a las

Al movimiento indígena, a sus bases y líderes que convidaron sus

Es oportuno felicitar al compañero Carlos Pérez Guartambel por poner en

Carlos P. Guartambel relata la larga lucha del movimiento indígena por el

en el acceso y en la administración de justicia. Guartambel cuenta como

El libro JUSTICIA INDIGENA de Carlos Pérez, constituye el argumento

En el libro “Justicia Indígena” de Carlos Pérez Guartambel confluyen

Este libro refleja el pensamiento holístico del compañero Carlos Pérez

La justicia indígena resuelve los problemas que en las comunidades

Carlos Pérez Guartambel es uno de los pocos ecuatorianos que combina

La reedición de Justicia Indígena una invitación a profundizar el debate

Manuela Picq, Profesora de Relaciones Internacionales, Universidad

El carácter pluricutural, multilingüe y en algunos casos plurinacional

Debemos admitir que en las postrimerías del Siglo XX y la primera

El Convenio 169 y la Declaración de los Derechos de los Pueblos Indígenas

La concepción de justicia que tiene una sociedad está determinada por

específica de ver y entender la justicia, son las condiciones culturales,

De igual forma, la racionalidad jurídica hegemónicamente moderna

Por la concepción moderna de la historia donde sólo lo racional occidental

La instrumentalización mental desde donde resulta imposible pensar

Frente a estos argumentos la justicia indígena, al igual que la justicia

los pueblos indígenas tienen para ejercer su propia justicia en base a su

En ese marco la propuesta presentada en este libro permite contar con

Porque aún Lloramos 26

Concepciones del derecho 57

La concepción “monista” del derecho 57

Los pueblos indígenas durante la conquista y colonización 69

Resistencia y derecho indígena 119

Criterio indígena 144

Pueblo indígena 185

Definición de justicia indígena 229

Instituciones del derecho indígena 241

La cárcel ausente en la justicia indígena 282

Por su relación con la ley 317

Pluralismo jurídico 347

Derechos colectivos 363

5.4.- Elección del Tribunal Electoral Comunitario 430

La justicia en las comunidades indígenas

Conflictos Intercomunitarios 561

JUSTICIA INDIGENA los volcanes, allí recorríamos las

Lo besé. En mi surgía imágenes: ¡Cómo me duele la tierra de las

Dije; “no, Yarince, no”. Y luego

Me miró con ojos enloquecidos.

Más tarde escuché los aullidos de

Esa noche lloramos abrazados,

“En la cosmovivencia indígena el agua es todo. No hay niño que reniegue

CAPITULO PRIMERO denominados “personales” forman

pero rechaza categóricamente o expresada en los legisladores

donde se encontraba rutinariamente encuentran recluidos en aquellas

Aunque le preguntaron varias El Difunto alimenta a su asesino

analfabetos políticos y ni hablar congreso empuñan furiosamente el

estuvo muy enamorada se resistió mayor al “desgraciado violador”.

sentencia en el caso 0731-10-EP, 2. Que la Asamblea General

autoridades indígenas, autoridades establecido en el Convenio 169 de

Derechos Humanos, en conjunto “Del estudio del caso concreto y

Constitucional de Ecuador, para de convivencia común, de

justicia indígena adoptadas el 16 subrayado es nuestro).

dicen, entender mediante peritajes cuyo sustento es la presencia

otras autoridades jurisdiccionales Ecuador tuvo el mérito de aprobar