CAPITULO II

2.1. Marco Legal del Negocio Fiduciario

2.2. Partes Intervinientes:
2.2.1. Fideicomitente (Derechos y Obligaciones)
2.2.2. Beneficiario (Derechos y Obligaciones)
2.2.3. Fiduciario: Obligaciones, Prohibiciones
2.2.4. Constituyentes Adherentes
2.3. Contrato Fiduciario: Contenido Básico - Terminación
2.4. Responsabilidad Tributaria del Fideicomiso

MARCO LEGAL

Artículo 114: llámese encargo fiduciario al contrato escrito y expreso por el cual una persona
llamada constituyente instruye a otra llamada fiduciario, para que de manera irrevocable, con
carácter temporal y por cuenta de aquél, cumpla diversas finalidades, tales como de gestión,
inversión, tenencia o guarda, enajenación, disposición en favor del propio constituyente o de un
tercero llamado beneficiario.

PROHIBICIONES

Quedan prohibidos los encargos fiduciarios y fideicomisos mercantiles secretos, esto es aquellos
que no tengan prueba escrita y expresa respecto de la finalidad pretendida por el constituyente
en virtud del contrato, sin perjuicio de la obligación de reserva del fiduciario en atención a
características puntuales de determinadas finalidades así como a los negocios finales de estos
contratos

COMITÉ REGULADOR

El Comité Regulador será designado por el Directorio de la Asociación de acuerdo a sus

atribuciones, y estará integrado por tres miembros independientes de las actividades de los
sujetos autorregulados, es decir, no vinculados a los mismos, quienes deberán tener su residencia
en territorio ecuatoriano, deberán acreditar al menos dos años de conocimiento sobre mercado
de valores y durarán dos años en sus funciones.

A las normas que regulan el mercado de valores incluyendo aquellas que tienen que ver con
conflictos de interés del modo definido en la Ley de Mercado de Valores y en el Reglamento de
Autorregulación de la Asociación, y que hubieren sido puestos en su conocimiento.

PARTES CONTRACTUALES DEL FIDEICOMISO

FIDUCIARIOS

No podrá ser beneficiario ni fideicomisario, por expresa prohibición de la ley 24441, en su art.
7. Aun cuando el fiduciario reciba algún bien fideicomitido en concepto de pago de honorarios,
dicha transmisión de dominio tendrá lugar por la vía de la dación en pago, y no de la asunción
ad hoc del carácter de beneficiario.

FIDUCIANTE

Es el sujeto originante del fideicomiso. Es el que determina sus fines, el objeto del contrato y las
obligaciones del fiduciario, entre otras pautas. Y asimismo aporta los bienes para la consecución
de dichos fines.
BENEFICIARIOS

Puede ser un tercero ajeno al contrato y sin ninguna vinculación con el negocio subyacente o
bien puede ser el mismo fiduciante. Se caracteriza esencialmente por ser el sujeto que durante
o al final del fideicomiso aprovecha el resultado económico del fideicomiso.

FIDEICOMISARIOS

El fideicomisario es el sujeto que al finalizar el fideicomiso recibe los bienes remanentes del
patrimonio fiduciario, luego de satisfacer a los beneficiarios. Él recibe lo que queda de ese
patrimonio una vez que se cumplió con los fines del fideicomiso, se desinteresó a los
beneficiarios y se cancelaron todas las deudas devengadas durante su desarrollo.
DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES

FIDEICOMITENTE

Derechos: Según el Art. 126 de la Ley de Mercado de Valores, son derechos.

1. Los que consten en el contrato: al ser una figura jurídica flexible, se puede pactar ciertos
derechos específicos dependiendo de la modalidad de contrato de Fideicomiso Mercantil
del que se trate, recordemos en este punto que estamos en derecho privado y primará la
voluntad de las partes contratantes.
2. Exigir al fiduciario el cumplimiento de las finalidades establecidas en el contrato de
Fideicomiso Mercantil.
3. Exigir al fiduciario la rendición de cuentas, con sujeción a lo dispuesto en la Ley y a las
normas de carácter general que imparta la Junta de Política y Regulación Monetaria y
Financiera, sobre la actividad fiduciaria y las previstas en las cláusulas contractuales.
4. Rendición de cuentas es indelegable a terceras personas u órganos del fideicomiso; así
como también que es la administradora de fondos y fideicomisos “fiduciaria”, quien tiene
que presentar un informe de las labores y gestiones desarrolladas con el patrimonio.
5. Ejercer las acciones de responsabilidad civil o penal a que hubiere lugar, en contra del
fiduciario por dolo, culpa leve en el desempeño de su gestión.
6. Pedir y obtener la restitución de los bienes fideicomitidos a la terminación del contrato
o ante la falta de la condición prevista en el mismo.
7. Designar libremente al fiduciario e incluso pedir la remoción y designar uno nuevo.
8. Los bienes fideicomitidos no pueden ser embargados por deudas u obligaciones que este
hubiera adquirido con posterioridad a la celebración del contrato”. (Luna, 2016)

Obligaciones:
1. “Transferir el dominio de los bienes objeto del contrato, a un patrimonio autónomo libre
de todo gravamen.
2. Remunerar a la fiduciaria según lo pactado en el contrato, en caso de no realizarse el
pago, el fiduciario podrá renunciar y dar por terminado el contrato, en caso de no
pactarse un sustituto.
3. Cubrir los gastos que realiza el fiduciario en el desempeño de sus gestiones.
 4. Realizar la declaración juramentada con respeto a la licitud de los fondos objeto del
contrato, como el objeto y causa lícita del contrato frente a terceros.
5. Responder en caso de saneamiento por evicción o vicios restituibles respecto a los bienes
objeto de transferencia del fideicomiso constituido.
6. Las demás estipuladas en el contrato”.

BENEFICIARIO

Derechos:
1. “Exigir al fiduciario el cumplimiento de las finalidades establecidas en el contrato de
fideicomiso mercantil.
2. Exigir al fiduciario la rendición de cuentas con sujeción a lo dispuesto en esta ley a las
normas de carácter general que imparta la Junta de Política y Regulación Monetaria y
Financiera, sobre la actividad fiduciaria y las previstas en las cláusulas contractuales.
3. Ejercer las acciones de responsabilidad civil y penal a que hubiere lugar, en contra del
fiduciario por dolo, culpa grave o culpa leve en el desempeño de su gestión.
4. Es necesario indicar que el fiduciario responde hasta por la culpa leve, de ello se
desprende el derecho del beneficiario para ejercer contra éste, tanto las acciones en la vía
judicial como también en las vías alternativas de solución de conflictos, esto en caso de
que el fiduciario no cumpla con sus obligaciones
5. Impugnar los actos de disposición de bienes del fideicomiso mercantil realizados por el
fiduciario en contra de las instrucciones y finalidades del fideicomiso mercantil dentro
de los términos establecidos en la ley.
6. Solicitar la sustitución del fiduciario por las causas previstas en el contrato, así como los
casos de dolo o culpa leve en los que haya incurrido el fiduciario, conforme conste de
sentencia ejecutoriada o laudo arbitral y, en el caso de resolución de disolución o
liquidación de la sociedad administradora de fondos y fideicomisos.
7. Este derecho se establece con el fin de proteger el Fideicomiso Mercantil por cualquier
clase de irresponsabilidad en el manejo del patrimonio autónomo y en el cumplimiento
de las instrucciones establecidas en el contrato de constitución; si esto pasa el beneficiario
podrá solicitar la sustitución del fiduciario por otro, siempre que hayan incurrido en las
causas previstas en el contrato.
Obligaciones:
1. Cumplir con las condiciones que se hubieren estipulado en el contrato para que tenga
derecho a recibir los beneficios percibidos de la gestión fiduciaria.
2. Restituir el bien, si por cualquier circunstancia prevista en el contrato llegaré a estar en
su poder”.

FIDUCIARIO

El fiduciario es la persona jurídica que adquiere la propiedad fiduciaria de los bienes y se

compromete a administrarlos o enajenarlos para el cumplimiento de la finalidad señalada en el
acto constitutivo, tomando en cuenta lo establecido en la ley de Mercado de Valores.

OBLIGACIONES

En cuanto a las obligaciones del fiduciario, en tal calidad y como representante legal del
fideicomiso mercantil que administra, le corresponden todas las obligaciones que se estipule en
el contrato y que estuvieren vinculados con el cumplimiento de la finalidad prevista en el.

Si bien las obligaciones del fiduciario son de medio y no de resultado, este adquiere una serie de
responsabilidades en el contrato, lo cual implica, incluso, asumir la perdida de los bienes que le
hubieren sido entregados, cuando hubiere incurrido hasta en culpa leve en el desempeño de su
gestión.

Entre las obligaciones están:

a) Ejercer la representación legal del fideicomiso que administra, procurando la mejor

protección y defensa de los bienes y derechos que lo integran.
b) Dar a los bienes que conforman el patrimonio autónomo de un fideicomiso mercantil, la
destinación específica para el cumplimiento de las finalidades e instrucciones impartidas por
el constituyente
c) Mantener el patrimonio autónomo de cada fideicomiso que administra, separado de su
patrimonio y de cada uno de los otros negocios fiduciarios que administra, debiendo llevar
una contabilidad independiente para cada uno de ellos.
d) Cumplir de manera estricta con cada una de las instrucciones estipuladas dentro del contrato
constitutivo del fideicomiso mercantil
e) Presentar sus informes, de conformidad con los requisitos establecidos en la ley y con la
periodicidad establecida en el respectivo contrato
f) Responder hasta por culpa leve en el desempeño de su gestión
g) Es obligación indelegable del fiduciario, rendir cuentas comprobadas de sus actuaciones en
forma fundamentada y justificada, debiendo demostrar su cumplimiento en la labor
ejecutada, de acuerdo con lo dispuesto en el contrato y las normas de carácter general que
expida el Consejo Nacional de Valores.
h) Responder de forma solidaria con el fideicomiso mercantil, por el incumplimiento de
deberes formales que, como agente de retención y percepción, le corresponda cumplir al
fideicomiso.
i) Una vez cumplida la finalidad, plazo o condición establecida en el contrato del fideicomiso
mercantil, deberá proceder con la respectiva liquidación del mismo y transferir al
beneficiario los frutos y rendimientos generados por el fideicomiso.

PROHIBICIONES

a) Es prohibido a la empresa fiduciaria afianzar, avalar o garantizar en forma alguna ante el

fideicomitente o los fideicomisarios los resultados del Fideicomiso o de las operaciones,
actos y contratos que realice con los bienes fideicometidos
b) La empresa fiduciaria está prohibida de realizar operaciones, actos y contratos con los
fondos y bienes de los fideicometidos, en beneficio de:
1. Realizar operaciones con la propia empresa, directores, trabajadores,
miembros del comité a cargo del fideicomiso.
2. El factor o factores fiduciarios.
3. Los trabajadores de su departamento fiduciario y los contratados para el
fideicomiso de que se trate.
4. Sus auditores externos, incluidos los profesionales socios que integran la
firma y los profesionales que participan en las labores de auditoria de la
propia empresa.

CONSTITUYENTES ADHERENTES
El Art. 115 manifiesta que cuando existe un tercero que se adhiere a un contrato de fideicomiso
mercantil, se lo denomina constituyente adherente, el cual acepta las condiciones legales
tipificadas en el contrato de fideicomiso mercantil, contrayendo las mismas obligaciones y
derechos que el constituyente.

CONTRATO FIDUCIARIO

El fiduciante puede ser una persona natural o jurídica, que transfiere uno o más bienes al
fiduciario, para que se los administre o venda según la finalidad del contrato

Se denomina fideicomiso el mandato irrevocable por el que se transmite determinados bienes a

una persona llamada fiduciario.

REQUISITOS MINIMOS

• Identificación de o los constituyentes y del o los beneficiarios

• Declaración juramentada del constituyente de que los bienes tienen procedimiento

legítimo.

• Los derechos y obligaciones a cargo del constituyente.

• Las causales y forma de terminación del fideicomiso mercantil.

ELEMENTOS ADICIONALES

• La facultad o no o la forma por el cual el fiduciario pueda emitir certificados de

participación en los derechos del contrato.

• La existencia o no de juntas de beneficiarios, constituyentes u otros

• Los demás requisitos que establezca la Superintendencia de Bancos y Seguros.

• Los contratos no podrán establecer cláusulas que signifiquen condiciones inequitativas e

ilegales.

• Previsiones que disminuyan las obligaciones.

 • Limitación de los derechos legales del constituyente o beneficiario.

• Previsiones con efectos desfavorables para el constituyente o beneficiarios.

TERMINACION

 El contrato de fiducia termina, cuando se ha hecho lo que estaba establecido en el

contrato, cuando es absolutamente imposible realizar lo encargado.
 Por vencimiento del plazo establecido o el término máximo señalado por la ley, cuando
se cumpla la condición resolutoria a la cual estaba sometida la fiducia.

RESPONSABILIDAD TRIBUTARIA

Actualmente la Ley del 21 de mayo de 2017 establece algunos temas vinculados con la exención
de pago de impuestos. En el cual se menciona la exención del impuesto de transferencia para
aquellos casos en donde el fideicomitente traspasa al fiduciario los bienes y cuando se cumple el
objeto del fideicomiso, en donde el fiduciario debe devolver al fideicomitente dichos bienes.