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Facultad de Derecho.
Lima.
2019
DESARROLLO DE LA ACTIVIDAD N°05
EXPEDIENTE :
SECRETARIO :
CUADERNO :
ESCRITO :
DE REPOSICIÓN
I.- DEMANDADOS
II.- PETITORIO
De conformidad con lo dispuesto por el artículo 38 del Texto Único Ordenado de la Ley
27584, solicito se dicte Medida Cautela Innovativa a favor del solicitante a fin de que se
ordene a la demanda disponga mi reposición en el puesto de trabajo que venía
desempeñando en el cargo de Secretaria de la Gerencia de Inversiones u otro equivalente.
3.1 Verosimilitud del derecho invocado: Cuento con sentencia favorable de primera
instancia en la que se estableció que presté servicios para la demandada por 22 meses y
15 días habiendo superado el año de servicios prestados ininterrumpidamente en labores
de naturaleza permanente; cumpliendo lo establecido por el artículo 1º de la Ley 24041,
alcanzado protección frente al despido arbitrario, pudiendo ser cesada sólo por causa
justa y previo procedimiento administrativo disciplinario, lo que no se verificó en autos,
por lo que al haberse producido un despido incausado, corresponde reponérseme en mi
centro laboral.
3.3 Adecuabilidad de la medida: resulta adecuada pues concurren los dos supuestos
adicionales de la medida cautelar innovativa:
1) Inminencia de perjuicio irreparable: en el presente caso se verifica ello pues el
peligro en la demora originaría un perjuicio irreparable dado que de no concederse
la medida cautelar solicitada hasta esperar el fallo definitivo, pues de esperar a la
fecha del fallo mi situación será irreversiblemente desfavorable para mi persona, a
pesar de que el fallo ampare mi pretensión, pues el tiempo e ingresos dejados de
percibir no podrán recuperarse de modo alguno.
V.- FORMA
VI.- CONTRACAUTELA
Me encuentro exceptuado.
IX.- ANEXOS
POR LO EXPUESTO.
1. CONCEPTO
DEFINICION DE AUTORES
MONTENEGRO CANNON: “El proceso cautelar está integrado por el conjunto de medidas
de este orden, adoptadas con miras a asegurar el resultado de un proceso, así como de las
cuestiones que surjan como consecuencia de su aplicación y efectivización”.
• La NLPT en forma más ampliada se ocupa del proceso cautelar debido al desinterés de los
legisladores respecto del proceso cautelar laboral, el mismo que se inspira entre otros en los
principios de inmediación, concentración, celeridad y veracidad, ya que en teoría, es rápido e
impregnado de un fuerte carácter protector del trabajador, haciendo “suponer que existe una
proximidad temporal entre la demanda y la sentencia lo que hace minimizar el riesgo de
inefectividad que el necesario devenir temporal del proceso tiene para el cumplimiento de la
resolución judicial.
• Hoy en día el estudio de la medidas cautelares aplicables a los proceso de trabajo se justifica
debido a que en la practica la aplicación de los principios del proceso ha resultado insuficiente
para lograr rapidez en la solución de los procesos laborales.
• EMBARGO
• SECUESTRO
• ANOTACION DE DEMANDA
Medidas Innovativas
• MEDIDA DE NO INNOVAR
• MEDIDAS GENÉRICAS
6. EMBARGO
• El embargo consiste en la afectación jurídica de un bien o derecho del obligado a satisfacer
una obligación dineraria. Procede aun en los casos que el bien o derecho se encuentre en
posesión de un tercero. Medidas para futura ejecución forzada
• Recae sobre bienes registrados (inmuebles, vehículos, etc.), para cuyo efecto el juez expide
partes judiciales cursados al registro correspondiente.
• Recae sobre derechos de crédito u cuyos bienes en posesión de terceros (cuentas bancarias,
créditos del empleador, etc.). el juez ordena al tercero retener el pago y ponerlo a disposición
del juzgado.
• Con la finalidad de embargar los ingresos propios de una persona natural o jurídica, en cuyo
caso el juez designará uno o más interventores recaudadores para que recaben directamente
los ingresos de aquella. Son de aplicación, incluso, cuando se trate de una persona jurídica sin
fines de lucro (por ejemplo, asociaciones civiles).
• Ante la pretensión dineraria del ex trabajador, este solicita que se nombre a un interventor
recaudador para ejercer este cargo tendrá que ser de su entera confianza y que no esté
vinculado, directa o indirectamente, al empleador demandando.
• En este caso, lo que se persigue con esta medida es acceder a información tradicionalmente
reservada del empleador, relacionada con sus movimientos económicos. Puede aplicarse en
los casos en que se discuten la real situación financiera del empleador, por ejemplo, en las
demandas sobre pago de participación en las utilidades.
*SECUESTRO
Es admisible cuando el proceso principal tiene por finalidad concreta la dilucidación del
derecho de propiedad o posesión sobre determinado bien, el cual quedará afectado con la
medida mediante la desposesión de su tenedor y ulterior entrega a un custodio que es
designado por el juez. Puede ser especialmente aplicable, por ejemplo, cuando un trabajador
pretenda reivindicar la propiedad de un bien que su empleador le transfirió mediante dación en
pago en el convenio de extinción de vínculo laboral por mutuo disenso. Excepcionalmente
procede cuando se pretende garantizar una obligación de pago contenida en un título ejecutivo
de naturaleza judicial o extrajudicial, pudiendo recaer en cualquier bien el deudor, con el
carácter de secuestro conservativo, también con desposesión y entrega al custodio.
*ANOTACION DE DEMANDA
Procede cuando la discusión en el proceso recae sobre derechos inscritos, en cuyo caso el juez
dispone que se anote la demanda en el registro respectivo. Esta medida subsiste aun cuando el
bien sea posteriormente transferido, en cuyo caso el nuevo adquirente del bien conoce que este
es litigioso, a su completo riesgo. Naturalmente, la medida cautelar tendrá que ser anotada
antes de cualquier transferencia. Es una medida muy útil ya que evita que el titular del bien
litigioso se coluda con futuros adquirentes de mala fe. Esta medida cautelar, es adecuada,
cuando se trata de casos de venta, fusión, cambio de razón social de las empresas, a fin de no
desproteger a los trabajadores, basada precisamente en el principio de la persecutoriedad del
negocio.
• Guarda un objetivo similar al anterior, y en los procesos laborales existe en supuesto especial
de procedencia en caso de demandas de nulidad de despido, recogido por el artículo 56 de la
NLPT.
Medidas Innovativas
*MEDIDA DE NO INNOVAR
*MEDIDAS GENÉRICAS
Además de las medidas cautelares expresamente previstas por la ley, puede el juez dictar
medidas no previstas que también aseguren de la forma más adecuada el cumplimiento de la
decisión definitiva. Para los demás requisitos y particularidades de las medidas cautelares
antes detalladas, son de aplicación las disposiciones establecidas por el Código Procesal Civil.
• El juez puede dictar entre otras medidas cautelares, fuera o dentro del proceso, una medida
de reposición provisional, cumpliendo todos los requisitos ordinarios. Sin embargo también
puede dictarla si el demandante cumple los siguientes requisitos:
- Haber sido al momento del despido dirigente sindical, menor de edad, madre gestante o
persona con discapacidad.
• De modo especial, en los procesos en los que se pretende la reposición, el juez puede
disponer la entrega de una asignación provisional mensual cuyo monto es fijado por el juez y
el cual no puede exceder de la última remuneración ordinaria mensual percibida por el
trabajador, con cargo dela compensación por tiempo de servicios (CTS). Si la sentencia firme
ordena la reposición, el empleador restituye el deposito más sus interese y, en caso de
ordenarse el pago de remuneraciones devengadas, se deduce l asignación percibida.
*ARTÍCULO 56.- ASIGNACION PROVISIONAL
• El monto de la asignación provisional no podrá exceder del equivalente a la última
remuneración ordinaria mensual percibida por el trabajador antes del despido, y se abona con
cargo a la CTS del trabajador.
• Con relación a los requisitos generales de las medidas cautelares en la NLPT, quien las
solicita debe cumplir con las mismas exigencias establecidas por el Código Procesal Civil: La
solicitud cautelar se presenta por escrito, con los requisitos fijados por el artículo 611 del
Código Procesal Civil, que son los siguientes: Exponer los fundamentos de su pretensión
cautelar
• Peligro en la demora, que haga necesario emitir una decisión preventiva sin esperar a que
culmine definitivamente el proceso. Tiene por finalidad evitar la irreversibilidad de los daños
que la demora en la tramitación del proceso puede generar. • Razonabilidad de la medida para
garantizar la eficacia de la pretensión, que pasa por criterios de adecuación de la medida a los
fines perseguidos.
• La NLPT ha optado por considerar expresamente que las medidas cautelares previstas en
otros ordenamientos procesales, entre ellos el Código Procesal Civil, también son de
aplicación a los proceso laborales sin ninguna limitación o restricción. Señalar la forma de la
medida cautelas que se solicita
• El solicitante de la medida debe indicar expresamente los bienes sobre los que recaerá la
medida cautelar y el monto dela afectación, de manera tal que pueda garantizar la satisfacción
del interés demandado.
• El otorgamiento de una medida cautelar implica reconocer con carácter provisional derechos
aun no declarados en forma definitiva, es por ello que no basta que el trabajador la solicite,
sino que es imprescindible que se cumpla con una serie de presupuestos y requisitos exigidos
por la ley, caso contrario la medida no podrá ser otorgada.
8. CARACTERISTICAS DE LAS MEDIDAS CAUTELARES DE ACUERDO AL CPC
A) Provisionalidad
Esta característica implica que los efectos de las medidas cautelares tienen una duración
limitada en el tiempo, es decir que se extinguen tanto si el proceso principal concluye con una
decisión que ampara el derecho reclamado, como si por el contrario la sentencia final
desestima la pretensión. En el primer caso la medida cautelar fenece porque se convierte en
una medida definitiva, en el segundo porque deber ser revocada.
B) Instumentalidad
• Las medidas cautelares constituyen un instrumento para lograr la eficacia de una sentencia o
de otra decisión judicial definitiva.
C) Variabilidad
• La mutabilidad, permite que las medidas puedan ser cambiadas por otras tanto al momento
de su solicitud como de efectivización, la flexibilidad en cambio está referida a los mayores o
menores montos o bienes sobre los que puede recaer.
• Las medidas cautelares son variables, pues, porque a lo largo del proceso, pueden
transformarse tanto cualitativa como cuantitativamente.
D) Provisionalidad
Esta característica implica que los efectos de las medidas cautelares tienen una duración
limitada en el tiempo, es decir que se extinguen tanto si el proceso principal concluye con una
decisión que ampara el derecho reclamado, como si por el contrario la sentencia final
desestima la pretensión. En el primer caso la medida cautelar fenece porque se convierte en
una medida definitiva, en el segundo porque deber ser revocada.
E) Instrumentalidad
• Las medidas cautelares constituyen un instrumento para lograr la eficacia de una sentencia o
de otra decisión judicial definitiva.
F) Variabilidad
• Las medidas cautelares pueden sufrir modificaciones como consecuencia del desarrollo del
proceso principal en función del cual fueron otorgadas.
• La mutabilidad, permite que las medidas puedan ser cambiadas por otras tanto al momento
de su solicitud como de efectivización, la flexibilidad en cambio está referida a los mayores o
menores montos o bienes sobre los que puede recaer.
G) Jurisdiccionalidad
H) Sumariedad
• Las medidas cautelares están sujetas un trámite simple y rápido, en el cual se suspende el
contradictorio, pues, la decisión del juez es emitida sin escuchar a la parte afectad con la
misma.
• Debemos señalar, que una consecuencia necesaria de la sumariedad es que, el juez tenga que
adoptar su decisión no en base a un juicio de certeza sino en base a un apariencia del derecho
reclamado.
I) Proporcionalidad
La proporcionalidad de la medidas cautelares origina dos efectos importantes por un lado la
obligación del juez de analizar racionalmente la naturaleza y alcances de la medida que se le
pide en relación con la pretensión principal, y por otro la posibilidad que la partes, puedan
solicitar su variación, tanto la afectada con la medida (si estima que es exorbitante) o la
peticionante de la misma (si estima que es insuficiente), en ambos casos el cuestionamiento
puede fundarse también en el hecho que la medida dictada no se adecua a la naturaleza del
proceso principal.
3. Lea y analicen de manera colaborativa la información de la tercera unidad y redacta un
comentario crítico con dos puntos de vista.
PROCESO ABREVIADO LABORAL
El artículo 1 inciso 1 señala que los juzgados de paz letrados laborales conocen “el proceso
abreviado laboral, las pretensiones referidas al cumplimiento de obligaciones de dar no
superiores a cincuenta (50) Unidades de Referencia Procesal (URP) originadas con ocasión de
la prestación personal de servicios de naturaleza laboral, formativa o cooperativista, referidas
a aspectos sustanciales o conexos, incluso previos o posteriores a la prestación efectiva de
servicios”. (Prezi, 2014)
PROCESO CAUTELAR
Es aquel que tiende a impedir que el derecho cuyo reconocimiento o actuación se pretende
obtener a través de otro proceso, pierda su virtualidad o eficacia durante el tiempo que
transcurre entre la iniciación de ese proceso y el pronunciamiento de la sentencia definitiva.
(Enciclopedia Jurídica, 2019)
BIBLIOGRAFÍA
Enciclopedia Jurídica. (29 de Noviembre de 2019). Recuperado el 29 de Noviembre de 2019,
de Proceso Cautelar: http://www.enciclopedia-juridica.com/d/proceso-
cautelar/proceso-cautelar.htm