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Se ha señalado la necesidad que la propuesta pueda articular las diversas normas que
prohíben y sancionan los actos discriminatorios, como es el caso del Código de Protección y
Defensa del Consumidor (que establece la prohibición de incurrir en actos discriminatorios en
la publicidad comercial o en los procedimientos de reclamaciones), la Ley del Código de Ética
de la Función Pública y su Reglamento (que establece el deber de todo funcionario público de
adecuar su conducta a lo dispuesto en la Constitución y las leyes), entre otros.
PROYECTO DE LEY Nº 1687/2012-CR, LEY QUE REFORMA EL ARTÍCULO 323º DEL CÓDIGO
PENAL E INCORPORA DIVERSOS ARTÍCULOS RELATIVOS AL DELITO DE DISCRIMINACIÓN
La pena señalada para este delito es no menor de tres años de privación de libertad, la cual
será no menor de cinco años cuando la víctima sea un grupo de personas, cuando la
discriminación se realice en el ejercicio de actividades profesionales, mercantiles o
empresariales, cuando el agente sea funcionario o servidor público o cuando, a consecuencia
de la discriminación, la víctima sufra lesiones leves, sean éstas psicológicas o físicas.
PROYECTO DE LEY Nº 1599/2012-CR, LEY QUE MODIFICA EL CÓDIGO PENAL RESPECTO A LOS
DELITOS CONTRA EL HONOR
Este proyecto de ley modifica, entre otros, el artículo 130º del Código Penal con el objeto de
sancionar la injuria racial.
Esta propuesta tiene por objeto evitar los actos de discriminación contra menores de edad que
buscan comenzar estudios en el nivel inicial, primario y secundario en los centros de educación
pública o privada.
Este proyecto de ley tiene por objeto eliminar cualquier tipo de discriminación por el
embarazo, garantizando la protección de la maternidad de la mujer trabajadora.
Para la Defensoría del Pueblo, es importante que estas iniciativas sean discutidas, debatidas y
perfeccionadas para contribuir a fortalecer el marco normativo en materia de igualdad y no
discriminación.1
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De las quejas mencionadas, 93 fueron declaradas fundadas, es decir, en el 85% de los casos se
corroboró la vulneración de un derecho fundamental. Por su parte, 16 quejas aún se
encuentran en trámite.
En la mayoría de los casos, las actuaciones realizadas permitieron la restitución del derecho
vulnerado. Esta situación no ocurrió en algunos otros, como los referidos a situaciones de
discriminación contra las alumnas de las escuelas de formación de la Policía Nacional y de las
Fuerzas Armadas, en las cuales debido a la negativa de acoger las recomendaciones, las
agraviadas debieron recurrir a la vía judicial para lograr la restitución de sus derechos.
Pese a que en los últimos tiempos se viene tomando mayor conciencia sobre la gravedad y
nocividad de estas prácticas, conforme a lo señalado en un informe anterior las quejas
recibidas no reflejan la magnitud de la problemática de la discriminación. Ello se debería a
diversas razones: i) el temor a denunciar estos hechos, ii) la falta de confianza en las
autoridades para encontrar una solución a su denuncia y iii) el desconocimiento del marco
vigente y los procedimientos a seguir. Asimismo, una preocupación que subsiste es que
todavía estas prácticas sean percibidas como una conducta "normal" y "natural", incluso por
parte de las propias personas agraviadas.1
El análisis de las quejas recibidas por la Defensoría del Pueblo permite apreciar los ámbitos en
los cuales ocurren con mayor frecuencia los actos discriminatorios. Del total de quejas, 37
están referidas a presuntas conductas discriminatorias en el ámbito educativo, 34 en el laboral,
26 en el ejercicio de la función pública, 8 en el consumo y 2 en la salud.
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En cuanto al ámbito educativo, los actos de discriminación tienen que ver principalmente con
restricciones para que las estudiantes embarazadas puedan continuar sus estudios de
formación (15). Estos hechos se presentaron tanto en instituciones educativas como en los
centros de formación de la Policía Nacional y de las Fuerzas Armadas, donde alumnas y
cadetes fueron separadas de sus centros de estudio debido a su embarazo. Otros casos
ocurridos en el ámbito educativo dan cuenta de impedimentos para que los alumnos y las
alumnas con discapacidad o VIH/Sida puedan iniciar o continuar estudios, la prohibición a
estudiantes de otras religiones de usar cierta indumentaria (velo) o la exigencia de llevar
cursos de religión, algunos maltratos por parte de docentes y autoridades educativas por
motivos como la discapacidad y la raza, entre otros.
Los casos de presunta discriminación en el ámbito laboral son variados. La mayoría (11) están
referidos a la publicación de avisos laborales y convocatorias de personal con requisitos
discriminatorios, como origen, raza, sexo, edad, estatura y buena salud, pese a que tales
conductas se encuentran expresamente prohibidas por el ordenamiento jurídico. Se ha podido
advertir, igualmente, limitaciones para el acceso o la permanencia en el trabajo de personas
con discapacidad y mujeres embarazadas, así como maltratos contra los trabajadores por
parte de sus propios compañeros por motivos como el origen y la raza.
En lo que se refiere a las relaciones de consumo, las quejas hacen referencia a la negativa por
parte de algunas empresas de brindar un servicio (ofrecido en locales abiertos al público) por
motivos como la discapacidad, la orientación sexual e identidad de género y el estado de salud.
Finalmente, los casos de discriminación ocurridos en el ámbito de la salud tienen que ver con
la mala atención a pacientes que viven con VIH/Sida.1
Los motivos prohibidos por la Constitución y el ordenamiento jurídicos son variados. Del total
de quejas fundadas y las que se encuentran en trámite, que suman un total de 109, 26
estuvieron basadas en la discapacidad, 22 en el sexo, nueve son por VIH/Sida o estado de
salud, otros nueve por la edad, ocho por raza o identidad étnica, ocho por la indumentaria,
siete por religión, seis por la orientación sexual o identidad de género y cinco por el origen o
procedencia, entre otros.1
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Un aspecto también recurrente está relacionado con obstáculos o limitaciones para que estas
personas desarrollen una actividad laboral debido a los prejuicios que subsisten en la sociedad
y que equivocadamente asocian la discapacidad con la incapacidad. Finalmente, otras quejas
tienen que ver con la negativa de la prestación de un servicio o la imposición de
condicionamientos indebidos para su ejecución.1
La Defensoría del Pueblo ha recibido ha recibido nueve quejas de presunta discriminación por
este motivo. Estos casos dan cuenta de la inadecuada atención de salud o maltratos hacia los
pacientes que viven con VIH/Sida, las restricciones impuestas a estas personas para contraer
matrimonio, los obstáculos para que los alumnos con VIH u otra enfermedad puedan iniciar o
continuar sus estudios, entre otros.
Las municipalidades que exigen la prueba de VIH/Sida como requisito para contraer
matrimonio deben reparar en que no solo están desconociendo los derechos que la legislación
reconoce de forma especial a las personas que viven con el virus, sino que su comportamiento
es discriminatorio, toda vez que solo se exigen evaluaciones médicas para VIH/Sida y no para
los supuestos de enfermedades crónicas, contagiosas y transmisibles por herencia.
El estigma y la discriminación asociada al VIH constituyen los mayores obstáculos para que las
personas que viven con ella puedan disfrutar a cabalidad de sus derechos y para la lucha
contra esta epidemia. De allí que su abordaje demanda no solo la aplicación de sanciones, sino
también poner atención en aquellos factores que los refuerzan, dentro de los que destaca la
falta de información sobre las formas de transmisión del virus, aspecto que acrecienta el temor
de cualquier persona de adquirir la infección y genera el rechazo de quienes viven con VIH.1
La Defensoría del Pueblo ha recibido nueve quejas de presunta discriminación por edad, siete
de ellas en el ámbito de las ofertas laborales y convocatorias de personal para acceder a un
puesto de trabajo en instituciones públicas y privadas. Las otras quejas están referidas a
maltratos verbales, así como al establecimiento de límites de edad para cursar estudios.
Conviene recordar que las distinciones sobre la exigencia de contar con una determinada edad
para ejercer una labor o cargo aparecen como conculcadoras de derechos, en la medida en
que las mismas no tengan una justificación objetiva y no guarden relación con los fines de la
medida o acto propuesto.
En este sentido, conforme a lo señalado por el Tribunal Constitucional, «lo que es contrario al
derecho de igualdad es imponer una limitación general fundada exclusivamente en la edad
[…] sin considerar criterios objetivos».1
La Defensoría del Pueblo ha recibido ocho quejas basadas en la vestimenta de las personas. En
los casos mencionados, no se permitió el ingreso de los ciudadanos y ciudadanas por vestir
ropa informal como pantalones cortos, shorts, bermudas y sandalias.
Resulta importante recordar que el uso de cierto tipo de vestimenta obedece a factores como
la cultura, la diversidad de climas, la ubicación geográfica e inclusive la condición social y/o
económica de la persona, dado que nuestro país aún registra altos índices de pobreza y
exclusión social. Considerando ello, la restricción para el acceso a las dependencias públicas
además de carecer de una justificación objetiva y razonable, genera dificultades y problemas a
las personas que requieren efectuar algún trámite o averiguar el estado de sus procesos.1
La Defensoría del Pueblo ha recibido siete quejas de presunta discriminación por religión. Estos
casos en su mayoría tuvieron lugar en el ámbito educativo, debido a la obligatoriedad
impuesta por algunas autoridades para la asistencia de los alumnos y alumnas a los cursos de
religión o la prohibición del uso de cierta indumentaria, como el velo.
La Defensoría del Pueblo ha recibido seis quejas de presunta discriminación por orientación
sexual e identidad de género, las mismas que hacen referencia a la prohibición injustificada
para el acceso a dependencias públicas, así como a maltratos y la negativa de prestar un
servicio en locales abiertos al público.
La Defensoría del Pueblo ha recibido ocho quejas de presunta discriminación por raza e
identidad étnica, las cuales hacen referencia a insultos y tratamientos diferenciados
injustificados, debido al color de la piel de las personas, así como por la identidad étnica.
Si bien existen diferencias entre la discriminación y el bullying, en muchos casos este último
puede responder o tener su origen en las características innatas de los estudiantes (raza, color
de piel, etc.) o en las posiciones asumidas por estos en la sociedad (religión, opinión, etc.). Por
ello es importante que las autoridades puedan visibilizar e identificar estas conductas a fin de
brindarles un adecuado tratamiento.
No cabe duda de que el hostigamiento y el maltrato verbal o físico lesionan la integridad física
y psicológica de los educandos, lo cual puede generar en ellos graves repercusiones en la
estructuración de su personalidad. Por ello, las autoridades deben poner énfasis en prevenir
este tipo de actos, que también pueden configurar un hecho discriminatorio, y sancionar al
responsable.
También se ha remitido información a dicha institución sobre avisos de ofertas laborales con
evidentes requisitos discriminatorios, debido a la edad, origen, estatura, entre otros, que
aparecen de manera recurrente en los suplementos de diversos diarios.
La discriminación genera barreras entre los peruanos por el color de la piel, el sexo, la religión,
la condición económica u otros motivos prohibidos, constituyendo un obstáculo para la
integración y cohesión social. Estas prácticas atacan la dignidad misma del ser humano y los
derechos de las personas y de los colectivos que la sufren. Por ello, constituye una obligación
del Estado y de la sociedad en su conjunto, enfrentarla y erradicarla.
La Constitución Política reconoce la pluralidad étnica y cultural de la sociedad peruana, cuyo
contenido ha sido desarrollado por el Tribunal Constitucional cuando destaca la dimensión
cultural de la Carta Política, esto es, «el conjunto de rasgos distintivos espirituales y
materiales, intelectuales y afectivos que caracterizan a una sociedad o a un grupo social; el
cual abarca, además de las artes y las letras, los modos de vida, las maneras de vivir juntos, los
sistemas de valores, las tradiciones y creencias».
De allí que estén proscritos los tratamientos peyorativos que, entre otros motivos, estén
basados en la raza o color de piel de las personas o en su identidad étnica. La multiculturalidad
de la sociedad peruana no debe ser motivo para excluir o discriminar a una persona o un grupo
determinado, sino una fortaleza para afirmarnos como nación y contribuir al desarrollo de la
sociedad.1
De igual forma, se detallan las acciones realizadas por el Ministerio de Educación, el Ministerio
de Salud, el Ministerio de la Mujer y Poblaciones Vulnerables así como los gobiernos regionales
y locales.1
El Código de Protección y Defensa del Consumidor prohíbe los actos de discriminación por
parte de los proveedores que presten servicios de cualquier naturaleza a los consumidores. En
esta medida, el artículo 105º de la misma norma encarga al Indecopi la tarea de conocer sobre
las presuntas infracciones a las disposiciones contenidas en el Código, así como imponer las
sanciones y medidas correctivas establecidas.
En el período 2011-2012, el Indecopi ha investigado 76 casos de discriminación en el consumo
de acuerdo con la información de las sedes Central y Lima Norte, así como por las oficinas de
Amazonas, Áncash, Arequipa, Cajamarca, Lambayeque, Ica y Junín.
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Por otro lado, se ha podido advertir un aumento de denuncias respecto a las consignadas en el
informe que reportó esta institución en el año 2009 (que ascendían a 26 casos). Esto denotaría
una mayor conciencia ciudadana para presentar un reclamo ante un trato diferenciado en el
consumo, lo cual debe ser reforzado con una labor más cercana de sus oficinas a nivel
nacional.
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Los casos conocidos por el Indecopi están relacionados con presuntas restricciones para el
acceso a establecimientos abiertos al público, así como la negativa para la prestación de un
servicio a los consumidores, sin una razón justificada (en restaurantes, casinos, discotecas,
colegios, ferias, etc.). Cabe indicar que si bien en algunos de ellos, las conductas mencionadas
habrían estado basadas en un motivo prohibido por el ordenamiento jurídico (raza, condición
social o económica, discapacidad y nacionalidad); en muchos otros, los denunciantes no
evidenciaron la existencia de un motivo prohibido de discriminación, dando cuenta
únicamente de la arbitrariedad del trato diferenciado recibido.
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Según lo previsto por el artículo 39º del Código de Protección y Defensa del Consumidor, la
carga de la prueba sobre la existencia de un trato desigual corresponde al consumidor
afectado, mientras que el proveedor del producto o servicio debe acreditar la existencia de
una causa objetiva y justificada. Si el proveedor demuestra una justificación, la otra parte
deberá probar que esta es, en realidad, un pretexto o una simulación para incurrir en prácticas
discriminatorias. Esta exigencia no se presenta cuando la investigación se inicia de oficio,
debido a que, en este supuesto, corresponde al Indecopi demostrar la conducta prohibida.
Si tenemos en cuenta que los actos de discriminación, por lo general, se presentan en forma
encubierta, aparentando ser legítimos y ocultando en realidad un motivo prohibido, y que una
persona que alega discriminación –muchas veces– se encuentra en desigualdad de condiciones
frente al autor para probar estas conductas o prácticas, es importante que el Estado asegure
en todos los casos (iniciados de oficio o de parte) una investigación seria, imparcial y eficaz,
utilizando para ello todas las herramientas necesarias con esa finalidad.
Durante los años 2011 y 2012 este Sector ha realizado acciones preventivas, así como de
investigación y sanción, tanto en el ámbito de las relaciones de trabajo como en lo que se
refiere al acceso al empleo (ofertas laborales).
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Este Sector ha fortalecido su labor preventiva general, a través de las orientaciones, los talleres
de capacitación y sensibilización. No obstante, los eventos deben ampliar su temario a otros
grupos, como, por ejemplo, las poblaciones indígenas, afrodescendientes o con discapacidad.
Con el propósito de impulsar que el Ministerio de Trabajo supervise en forma permanente las
ofertas laborales y convocatorias de personal, la Defensoría del Pueblo remitió diversas
comunicaciones a dicho Sector, adjuntando copias de los mismos y alcanzando algunas
recomendaciones, sin que a la fecha se tenga respuesta sobre las medidas adoptadas.
Esta es una tarea pendiente y un desafío para el Sector Trabajo. Se requiere una labor decidida
y una estrategia sostenida que permita evitar que estos avisos continúen difundiéndose,
reforzando estereotipos y prejuicios que, sin un motivo que lo sustente, privilegian las
características físicas (color de piel, estatura, edad, origen, etc.) frente a la capacidad,
habilidad y conocimientos que posee una persona para desempeñar determinadas labores.
Sin perjuicio de ello, también es importante mencionar que las dificultades de probanza de los
actos de discriminación no son ajenas al ámbito laboral, situación que podría explicar el bajo
número de denuncias que han sido declaradas fundadas.1
Dicha institución ha recibido durante los años 2011 y 2012 un total de 232 denuncias por el
delito de discriminación a nivel nacional. De esta cifra, 94 fueron registradas en el año 2011 y
138 en el 2012.
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Entre los años 2009 y 2012 se dio inicio a 19 procesos por el delito de discriminación, nueve de
las cuales corresponden a los años 2011 y 2012.
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Teniendo como base el Plan Nacional de Educación para Todos 2005-2015 y el Proyecto
Educativo Nacional al 2021, el Sector Educación aprobó el Diseño Curricular Nacional (DCN) de
la Educación Básica Regular (EBR), vigente desde el año escolar 2009.
El DCN contiene los lineamientos para el proceso pedagógico y educativo de la educación
básica, el desarrollo de sus áreas curriculares y del programa curricular. En él se contemplan
los temas transversales de la EBR a nivel nacional, los cuales deben de ser considerados en el
Diseño Curricular Regional, así como en el Proyecto Educativo Institucional del Centro
Educativo. Para el ámbito nacional, el DCN señala como temas transversales que deben
orientar la práctica educativa, los siguientes:
Sin perjuicio de ello, un aspecto que debería ser priorizado por las autoridades del Sector
Educación es la supervisión de la implementación del DCN por parte de los docentes,
brindando las herramientas pedagógicas necesarias para su cabal implementación.
Lamentablemente no se cuenta con información que permita evaluar este aspecto de manera
conveniente.1
El marco legal vigente busca asegurar ambos postulados. Así, por ejemplo, la Ley General de
Salud, Ley Nº 26842, señala que toda persona tiene derecho a ser atendida con pleno respeto
a su dignidad e intimidad sin discriminación de ningún tipo. La Ley General de la Persona con
Discapacidad, Ley Nº 29973 garantiza el derecho de este sector de la población a gozar del más
alto nivel posible de salud, sin discriminación. La Ley Nº 26626, enfatiza que toda persona
viviendo con VIH/Sida tiene derecho a recibir atención integral de salud continua y
permanente por parte del Estado. Por su parte, el Plan Nacional Concertado de Salud 2007-
2011, tiene entre sus principios rectores a la inclusión social y equidad, en aras de garantizar el
acceso a la salud a todas las personas sin discriminación.
La Defensoría del Pueblo solicitó al Ministerio de Salud información sobre las acciones
desplegadas a fin de prevenir y sancionar las prácticas discriminatorias en dicho ámbito. En
respuesta a dicho pedido, el Viceministro de Salud nos indicó que se había coordinado con el
Instituto Nacional de Salud (INS) la elaboración de una directiva para la prevención y sanción
de los actos discriminatorios conforme a la recomendación emitida por esta institución.
Sin perjuicio de ello, de la información recabada del portal institucional del Minsa es de
destacar la elaboración de algunos instrumentos orientados a garantizar la adecuada atención
de los pacientes. Así, mediante Resolución Ministerial Nº 464-2011-MINSA del 16 de junio de
2011 se aprobó el Documento Técnico: «Modelo de Atención Integral de Salud Basado en
Familia y Comunidad» con la finalidad de mejorar el nivel de salud de la población y
garantizar el acceso a ella de todas las personas a partir de la incorporación de los enfoques de
derechos humanos, equidad de género e interculturalidad. Destaca también la mención
expresa del derecho de los pacientes del Seguro Integral de Salud (SIS) a ser tratados con
respeto a su dignidad y no ser rechazados o discriminados por su condición de afiliados al SIS o
su situación socioeconómica, raza, edad, sexo o estado de salud.
Se debe recordar que las prácticas discriminatorias en el ámbito de la salud afectan derechos
elementales como la dignidad e integridad física y psicológica e inciden en la atención de salud
de las personas. De allí la necesidad de que el Ministerio de Salud y las distintas direcciones
regionales de salud del país puedan realizar acciones con la finalidad de prevenir los actos de
discriminación en el ámbito de la salud.
Asimismo, resulta indispensable que este Sector pueda contar con mecanismos idóneos y
adecuados para enfrentar estas conductas, que afectan por lo general a los grupos que se
encuentran en una situación de mayor vulnerabilidad.1
La discriminación por razón de género es un problema complejo e irresuelto. Las cifras oficiales
en los ámbitos nacional y regional advierten que los principales indicadores de la situación de
discriminación y desigualdad que enfrentan las mujeres se encuentran en la alta tasa de
mortalidad materna, la incidencia de la violencia contra las mujeres, las tasas de
analfabetismo, la diferente participación de mujeres y hombres en la actividad económica, la
brecha salarial, las limitaciones en el cumplimiento de la cuota de género como medida
afirmativa que intenta promover la participación política de las mujeres, entre otras.
Coordinar con los gobiernos regionales la oferta de contenidos de las acciones de capacitación
y de asistencia técnica, a fin de que respondan a las necesidades propias de sus funcionarios y
funcionarias encargadas de implementar las políticas de igualdad de oportunidades entre
mujeres y hombres.
Diseñar planes de asistencia técnica a los gobiernos regionales en los que se establezca la
permanencia del personal especializado del Mimp por períodos necesarios que permita la
incorporación del enfoque de género en la gestión regional.
De lo señalado, se advierte que el Mimp viene realizando diversos esfuerzos con la finalidad de
implementar y acciones que permitan erradicar la discriminación por razón de género, edad,
orientación sexual e identidad de género, entre otros. No obstante, dichos esfuerzos son de
tipo normativo, siendo necesario que las políticas diseñadas puedan ser implementadas, entre
otros aspectos, asignando los recursos para ello y monitoreando sus resultados, con el fin de
asegurar que todos los sectores de la población, en especial aquellos más vulnerables, puedan
disfrutar de sus derechos en condiciones de igualdad y sin discriminación.1
La Defensoría del Pueblo ha resaltado la importancia de que cada vez sean más los gobiernos
regionales y locales que tengan ordenanzas contra la discriminación. En esta medida, durante
el año 2012 se realizó una supervisión con la finalidad de conocer las medidas implementadas
por las mencionadas autoridades regionales y locales en cumplimiento de las normas emitidas
por ellos mismos.
Si bien todas estas acciones son valiosas, se debe acotar que la lucha contra la discriminación,
exige de una respuesta integral por parte de cada uno de los sectores y niveles de gobierno,
que a partir de la incorporación de la temática de la igualdad y no discriminación en el
quehacer institucional, pueda dar lugar a la implementación de medidas de acción afirmativa y
al diseño de políticas públicas con enfoque de derechos.1
Conclusiones
PRIMERO: La discriminación es un problema que afecta a la sociedad, el Perú por su
pluriculturalidad es un país que sufre este mal porque es muy difícil que los individuos
desarrollen una empatía con las personas y que estas a su vez se adapten a nuevos contextos.
SEGUNDO: Existe una gran confusión entre identidad y adaptación, se cree que dejar de
practicar las costumbres propias de una persona por su herencia cultural, lo hará olvidarse de
su pasado. Y se cree que adaptación es un proceso de cambio en el que no solo modifican
conductas sino que las desdeñan y son renuentes a practicarlas otra vez en su contexto de
origen.
TERCERO: Aunque el Estado opte por medidas diversas para erradicar o disminuir la
discriminación, es en el hogar donde se darán los cambios más relevantes, empezando por una
cultura de respeto.