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CONCEPTO DE LA ANTICRESIS
Como casi todas nuestras instituciones civiles, ésta tiene su origen en el Derecho
Romano, en el que surgió como un pacto accesorio de la prenda o la hipoteca, y
con el correr del tiempo se independizó para configurarse como un contrato
específico. Todavía hoy, se emplea frecuentemente en unión con la garantía
hipotecaria (no con la prenda, ya que se ha circunscrito exclusivamente a
inmuebles).
Es contractual: son las partes esenciales del contrato las que determinan
las condiciones del contrato de modo que el carácter rigurosamente
contractual de la anticresis; en ningún caso es ésta legal o judicial.
Objeto de la anticresis:
Artículo 2459.propiedad del inmueble dado en anticresis: La cosa raíz puede pertenecer al
deudor o a un tercero que consienta en la anticresis.
Uno u otro, deben tener la propiedad o al menos el usufructo, para poder disponer
y entregar precisamente el uso y goce de la cosa. Según disponen El artículo 3º
de la Ley 70 de 1931, no se puede constituir patrimonio familiar con bienes dados
en anticresis y a su vez, los que forman parte del patrimonio familiar, tampoco se
puede dar en anticresis, sino con autorización judicial, por causa de utilidad o
necesidad. Sería, pues, un acto fraudulento el entregar a sabiendas un bien ajeno,
en anticresis, sin el consentimiento de su dueño; el contrato adolecería de nulidad
y el que entregó dolosamente, respondería de todo perjuicio. La entrega, es título
de la tenencia del acreedor, pero en el caso de haber recibido cosa ajena al
constituyente, nada le confiere tal título, puesto que no se da más que lo que se
tiene.
Deudor:
Las partes deben tener la capacidad jurídica, según las reglas generales:
Notas:
Autores como Puig Peña, en su obra tratado de derecho civil, admite el derecho
de retención, hasta el pago total, advirtiendo el carácter indivisible (no se limita la
anticresis por un pago parcial). Si la finca es vendida, el comprador no entrará en
posesión sino pagando al acreedor, salvo que la venta hubiere sido inscrita antes
que la anticresis. El acreedor tiene derecho a la realización del valor; no adquiere
la propiedad y todo pacto contrario a esto sería nulo.
5. el acreedor tiene la cosa “para pagarse con sus frutos”, lo cual implica el
derecho de retención. Se ha de entender que esa tenencia, en principio, ha de
durar hasta el total pago de la deuda, salvo que exista un plazo expresamente
convenido.
1. Si durante la vigencia de la anticresis, el deudor o constituyente dueño,
enajenan el inmueble, el acreedor se encuentra en la misma situación que un
arrendatario y se le aplica artículo 2463.
3. Como la anticresis es una garantía a favor del acreedor, es lógico que sólo él
puede renunciarla o darla por terminada, más no puede hacer lo mismo el
deudor, que es el obligado. Así se reconoce en el artículo 2468: “El deudor no
podrá pedir la restitución de la cosa dada en anticresis, sino después de la extinción
total de la deuda; pero el acreedor podrá restituirla en cualquier tiempo y perseguir el
pago de su crédito por los otros medios legales, sin perjuicio de lo que se hubiere
estipulado en el contrato.
Quienes están obligados a respetar el derecho del acreedor anticrético:
Ya sea que el acreedor imputa los frutos a los intereses, al capital o a las
expensas, según los casos, resulta evidente que tiene que llevar cuentas, y el
deudor podrá exigirle rendirlas. El derecho del deudor, sin embargo, no llega
hasta el punto de desvirtuar el derecho de garantía que es a favor del
acreedor, por esto, la jurisprudencia ha reconocido que no está en
Extinción de la anticresis
En todo esto hay una analogía evidente con la prenda y la hipoteca, por lo que es
necesario remitirse a lo dicho a propósito de estos otros contratos.
Cuando el deudor que notificó con noventa días de anticipación la terminación del
plazo de un año, estipulado en el contrato, y además consignó el valor de su
deuda; la Corte le reconoció el derecho a la terminación de la anticresis y ordenó
al acreedor la devolución de la habitación.