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Bolilla 2
Derecho Romano: Conjunto de leyes que surgieron en Roma desde 754 a.C hasta la caída de su imperio en el
año 395 a.C
Los DDHH eran desconocidos hasta ese entonces, el único que se refirió a él fue Ulpiano Ulpiano: “como una
potestad a sí mismo”
Baltazar Gomez de Amequa, Español de 1609 tomó lo dicho por Ulpiano y lo elevo a “Derecho”
Desde el sigo IV D.C se comenzó a utilizar DIRECTUM que es el participio pasivo de DIRIGIRSE para indicar las
normas religiosas que orientaban la vida humana.
Debemos cumplir las leyes por el solo hecho de ser leyes y no hay justificativo que ampare su
incumplimiento.
# Las leyes debían cumplirse siempre, aunque fuesen injustas, porque de ello dependía la seguridad del
Estado.
Muerte de Sócrates
#Propone pagar poco y dijo “Para el Estado el hombre vale muy poco”
#Nueva votación: Un anime para su ejecución
#Para sus últimos momentos con sus seguidores, re rehúsa a huir y bebe la cicuta (suicidio – modo de
ejecución de la pena)
“Mito de los metales”: Todos los hombres desde su nacimiento están construidos por metales, al menos por
uno de ellos.
CONSECUENCIAS ÉTICAS: Los de oro hacen justicia por los H. de plata y los H. de bronce
#ALMA es carro tirando por dos caballos de razas distintas (el bien y el mal) la razón
# Considera la justicia como una virtud universal en su forma ética y no como algo privativo del Derecho
# La justicia se alcanza cuando existe armonía entre las diversas clases sociales, cada uno cumpla con las
funciones que le corresponde
1) Ser humano = prisionero
2) Sombras = apariencia—sentidos (mundo sensible)
3) Cosas Naturales = mudo exterior (mundo de ideas – el bien-- =el sol)
4) Prisionero que escapa = es el FILÓSOFO no se conforma
5) Prisionero DOLOR DE LOS MÚSCULOS : conocimiento y libertad
6) Resumen Platón Mito de las Cavernas
OTRA ÓPTICA
# Dios nos ha dado alas para volar hasta él: el amor y la razón
# La música del alma al universo, alas a la mente, vuelos a la imaginación, consuelo a la tristeza y vida y alegría
a todas las cosas”
+Subjetivo: Cuando alguien lo esgrima y lo hace valer. Facultad individual de “Tengo derecho a”
+Ciencia: Dentro de las ciencias humanísticas se destaca el derecho. Derecho como conocimiento
para resolver un problema.
Objetivo: Conjunto de normas que regulan las conductas humanas. ANALOGADO PRIMARIO
Subjetivo: Presupone la existencia de una norma. Presupone es decir al objetivo.
Ciencia: Estudio de una norma.
DERECHO NATURAL
No tiene nada que ver con los derechos humanos. Viene de la naturaleza y para los católicos de Dios
El D. Natural es una regla natural que regula relaciones de justicia, distributiva y conmutativa
El D. Objetivo es predeterminado en los logos, ley divina, razón. La esencia misma del H. Existen conceptos
Pre Existentes.
5) Promulgado: “Está vigente siempre en la conciencia del H” así pueden conocerlo y cumplirlo
EJ: Santo Tomás: Las Leyes Naturales determinan el tipo de comportamiento que corresponde a cada cuerpo
o ser natural
No existe el D. Natural, no hay Ley Natural. Nada está predeterminado, NO existen contenidos anteriores al
Derecho
Nuestros Derechos
+ Leyes de partida: Mediados del siglo XVIII hasta XIX.
Regían en España y desde la colonización rigen acá en América. Recibimos las primeras normas de España.
+ Código Civil Argentino: Dalmicio Vélez Sársfield LEY Nº 340 – VIGENTE – 01/01/1871
+ 1983: Proceso democrático. Aparece LEY Nº 23.264 PATRIA POTESTAD – derecho y deberes sobre los hijos
Derechos primarios: Representan los bienes fundamentales de la naturaleza humana (D. a la vida)
temas D. Positivo
ARISTOTÉLES: 384-322 a.C. Analogía o proporción. No necesito conocer toda la naturaleza, conozco algo y
busco analogías para comprenderlo todo.
ROMA
Recepta los principios del estoicismo (escuela griega del siglo IV A.C Zezón de CItio, Séneca;Arco Aurelio)
sostienen:
LA PATRÍSTICA
Se extiende desde los orígenes del cristianismo hasta Cálogmano. Su principal exponente fue SAN AGUSTÍN,
quien distingue:
LEY NATURAL: Referida al Hombre de la Ley Eterna. Es la Ley en la que el legislador debe inspirarse para
formular la LEY POSITIVA
LEY INJUSTA: Cuando no condice con la Ley Natural. No es Ley, no obliga en conciencia al súbdito cristiano. Si
además contradice la Ley Eterna debía considerarse LEY CORRUPTA
La escolástica
LEY ETERNA: Razón divina que gobierna el mundo y que solo Dios puede conocer eternamente – Recta Razó–
es ley suprema, de las que derivan las demás
LEY NATURAL: Cognoscible por el hombre mediante la razón. Es la participación de la ley eterna en el ser
racional según su propia capacidad.
LEY HUMANA: Creación del hombre quien, partiendo de la ley natural, la aplica en forma particular.
SI LA LEY SE ADAPTA DE LA LEY NATURAL, ES UNA LEY INICUA. LA MISMA ATENTA CONTRA LA RAZÓN. LO
QUE NO PUEDE SER RAZONABLE NO ES LEY SINO VIOLENCIA, CORRUPCIÓN DEL DERECHO
Derecho: Objetivo
Construidos a través de los preceptos religiosos y legitimar al poder político del monarca. Leyes amparaban al
Rey ya que pensaban que era mandado por Dios.
La ley es una “prescripción de la razón en orden al bien común, promulgada por aquel que tiene a su cargo el
ciudadano de la comunidad
BODONO
Había una sumisión hacia el monarca y éste debía responder con protección hacia la
sociedad.
HOBBES
Contractualista: 1ra postura: Bondad Natural del hombre. Para vivir en sociedad había que firmar un contrato
2da postura: No existía la bondad del hombre por sí sola, sino que lo hacían por el contrato
La escuela Española del D. Natural
Floreció en los siglos XVI y XVII con Francisco de Vitoria (1486-1546) que sentó las bases del D. internacional
público y Francisco Suarez (1548-1617)
LA LEY NATURAL TIENE UNA EXTENCIÓN AMPLÍSIMA YA QUE ES LA ESFERA DE TODO LO ÉTICO (LEY ÉTICA
SUPERIOR) IGUAL A TODOS LOS HOMBRES Y EN TODOS LOS TIEMPOS
D. Natural Racionalista
Siglo XVIII. La noción del Derecho Natural se separa de la noción de Ley Eterna y sostiene el principio de que el
Derecho también debe valer, aún en el supuesto de que Dios no existiese
al considerarlo
la naturaleza racional
humanos
HOBBES dominio
Luego del positivismo en los siglos XIX y XX y de la experiencia del Nacional socialismo resurge el D. Natural
Radbruch #Define al derecho como la realidad que tiene el sentido de servir a la justicia
1878/1950 #Su teoría de justicia se basa en la igualdad
orden judicial
VILLEY # Toda su libertad al concluir el pacto social, sino aquella parte que
guarde relación con asuntos regulados por las leyes del soberano. Los
Pre-juridica
NO NIEGO QUE TIENE QUE SER SOCIAL PERO DENTRO DE UNA MISMA NACIÓN
Derecho Positivo
S/Bobbio: El D. Positivo por el solo hecho de ser tal, debe ser expresión de la voluntad dominante. Y la
razón de justicia es coincidente con validez o no “formal”
El Derecho es el conjunto de reglas impuestas por el poder, por quien ejerce el monopolio de la fuerza;
es prescindente del valor mora
Orientada por ciertos fines: ORDEN, PAZ, CERTEZA, JUSTICIA LEGAL
David Hume (1711/1776), filósofo escocés (primer exponente, según algunos actores)
Augusto Comte (1798/1825)
Saint-Simon (1760/1804) – Principio moral kantiano
Soraya_baragiola@hotmail.com
Interpretación Jurídica: Comprensión e indagación (buscar/ investigar) del sentido y significado de las
normas/ hechos o principios jurídicos. Se encuentra a mitad de camino, entre la creación y la aplicación de la
norma, formando así los 3 momentos más importantes del Derecho
Muchos de los conceptos jurídicos no son claros sino que son ambiguos, vagos y equívocos,
pudiendo tener diferentes significados o sentidos.
Ej: negligencia, imprudencia, culpa, dolo
Las normas o leyes solo contienen principios y líneas generales de regulación, cuyo setido debe
ser ponderado (valorado) por el intérprete en función de las características particulares del caso
concreto al que se van a aplicar.
Ej: Cuando alquilo un departamento y hago un contrato, por más que la ley diga algo,
debemos respetar el contrato
El clásico principio “Lo que está claro no necesita interpretación” que sostenía la doctrina
antigua, hoy en día es rechazado porque incluso lo que está claro debe ser interpretado, de lo
contrario podrían tomarse decisiones injustas, que choques con la equidad (justicia en el caso
concreto) (traje hecho a medida. Sanciones justas) y conducimos a soluciones socialmente
inamisibles.
Ej: Accidente de un padre con un hijo, Culpa Natural
2do punto del programa: Clase de Interpretación. Según sujeto que interpreta
JUDICIAL/JURISPRUDENCIA: Sujeto Juez. Es la interpretación realizada por un juez. Está sería la más
valida, ya que ellos reúnen las condiciones óptimas para adaptar la generalidad de la norma en un caso
concreto, buscando alcanzar una solución justa y equitativa porque conoce mejor que nadie la singularidad
del caso.
CRITICA: Tiene que tener cuidado de no transformar la ley con el afán de interpretarla y
torcer el significado asiendo decir algo que no quiere decir.
Tienen un carácter general y teórico, de gran utilidad como criterio orientativo a los
operadores jurídicos. Ej: jueces consultan la doctrina antes de dictar fallos.
CRITICA: Se corre el peligro de que exija una extra limitación por parte del interprete eliminando toda
seguridad jurídica en el afán de adaptar la norma al caso concreto
Pautas a seguir por el operador jurídico con el fin de lograr una interpretación más racional y justa, NO son
exclusivos ni excluyentes sino que se pueden aplicar a varios juntos
Con otras palabras, consiste en atenerse al análisis de las palabras y expresiones con que la norma se
manifiesta.
Ej: Puede ingresar al boliche chicos con 18 años (Y/O) que estén cursando quinto año.
SISTEMÁTICO: Se debe interpretar la norma en la relación con otras normas que regular el caso “accidente de
tránsito, normas penales y civiles) y también deben ser interpretadas con los principios fundamentales que se
encuentran en la Constitución Nacional.
HISTÓRICO: El intérprete recurre a los elementos históricos de la norma, tales como antes proyectos de Ley,
proyecto de ley, informes de comisiones, acta de debates, exposición de motivos de la norma, etc)
Ej: IN DUBIO PRO REO: Ante alguna duda, siempre a favor del Reo (preso)
NULLUM CRIMEN SINE LEGE PREVIA: No hay delito sin una ley previa que así lo establezca
La aplicación del Derecho implica una act. Previa de interpretación de las normas y principios jurídicos. En
principio todos los ciudadanos aplicamos voluntariamente el derecho, pero cuando esto no ocurre recurrimos
a la justicia para que lo haga.
5.1 punto del programa: Régimen rígido de la norma. Método de aplicación de las normas que contienen
Silogismo Jurídico: No entra en juego la interpretación, es un método rígido y cerrado al aplicación de normas.
Consiste en 3 pasos
Premisa mayor: Norma jurídica (lo escrito en la ley), es decir es el precepto abstracto o general que prevé una
consecuencia jurídica
Sócrates es H.
CRÍTICA: · Al juez nunca le llega primero la premisa mayor, siempre le llega el caso concreto (premisa menor).
Cuando lo analiza recién examinará las normas jurídicas correspondientes aplicables al caso
· Este sistema de aplicación de normas, impide todo tipo de consideración por parte del intérprete de
otras circunstancias del caso no tenidas en cuenta en la generalidad de la norma
5.3 LAGUNAS DEL DERECHO/ VACIOS LEGALES: “EXISTEN LAGUNAS EN LA LEY, PERO NO EN EL DERECHO”
Concepto: Las lagunas jurídicas o V. legales se presentan cuando tengo una situación jurídica NO regulada por
norma jurídica alguna.
Nos prendemos entonces de casos/elementos similares: Tratados, D. Natural, Principios., costumbres, fallos,
jurisprudencia, analogías
Ya que es imposible que existan normas jurídicas que contemplen absolutamente todos los hechos sociales, el
derecho va quedando atrás.
EL JUEZ SIEMPRE DEBE FALLAR, EN CASO DE NO ENCONTRAR LA SOLUCIÓN EN LA LEY, DEBERÁ BUSCAR EN LO
DICHO ANTERIORMENTE
1- Método de auto integración: Cuando lo resolvemos con métodos de nuestro ordenamiento jurídico
2- Método Hetero integración: Cuando lo resolvemos buscando en otros externo, es decir de otros países
3- Método de analogía: Cuando lo solucionamos buscando una norma jurídica análoga, similar
Siglo xix empieza a constituirse la dogmática jurídica, principalmente en Francia, Alemania, Inglaterra donde nacen las
principales escuelas jurídicas, que presentarán distintas maneras de contemplar el Derecho y de interpretarlo
Escuela de la Exégesis: Siglo XIX en Francia (con el código de Napoleón) mediante la Revolución Francesa
Otras características:
1 Culto al texto legal. El derecho contenido en el código perfectamente y debe ser acatado por todos
2 Identificación entre derecho y ley, la única fuente del derecho es la ley, no existe otra
3 No hay lagunas en el derecho porque no hay lagunas en la ley
4 LA LEY ES SIEMPRE JUSTA, LA ÚNICA INTERPRETACIÓN VÁLIDA ES LA INTERPRETACIÓN ESTÁTICA
5 EL PODER JUDICIAL SOLO DEBE REDUCIR SU FUNCIÓN A LA APLICACIÓN SILOGISTA Y MECÁNICA DE LAS LEYES
Necesita 4 elementos:
Lógico: Es la disección del pensamiento del legislador en sus diferentes partes. El análisis estructural del pensamiento
expresado por el legislador
Sistemático: Resultados de las relaciones que hay entre los diversos textos referentes a aquella materia
Función del intérprete es fundamental, ya que debe quitarle la rigidez de la Ley y adaptarla al caso
Geny, en 1914 – Fuente Principal es la LEY (Primero tiene que recurrir a ella y si la ley es insuficiente o no existe)
función propia de la PRUDENCIA JURÍDICA: Establecer estrictamente en que consiste, lo que se debe, por una razón de
justicia – Determina lo estrictamente justo (según ellos todos los hombres son prudentes y debemos actuar así,
prudentemente
Acto de voluntad que constituye una decisión política del intérprete (juez)
El legislador no puede ir al caso concreto, por eso el Juez debe recurrir a la equidad
Equidad: Constituye un procedimiento correctivo del Derecho Positivo que se emplea cuando es preciso/necesario
aplicar sus fórmulas generales a los casos concretos, debido a que la regulación legal en detalles no pudo ser prevista
por el Legislador
Funciones:
1- Elemento Constitutivo del Derecho Positivo: Cuando el mismo Legislador se remite a la equidad para suavizar el
precepto general en función de las particularidades del caso
Cuando la norma dice “en el caso que no haya explicación ir a la equidad”
2- Elemento de interpretación de la ley y corrección de su excesiva generalidad: Mediante la interpretación
aplicamos lo justo y dejamos de lado la excesiva interpretación general
3- Elemento de integración de la norma: Cuando existen lagunas en la ley, la ley no prevé la respuesta
BOLILLA 1
Derecho apareció como una necesidad vivir en comunidad y lograr paz social
1) Buscar crear normas y reglas 2) Quién las haga cumplir 3) Nacen los poderes (ejecutivo, legislativo,
judicial)
D. Romano “Mores” (Tácito acuerdo del pueblo) No las vez pero sabes que están
Ciudades – “JUS”
“DERECHO” – recién aparece la palabra con el DERECHO CANÓNICO (leyes para católicos)
Seguir el camino recto/correcto -- DIRECTUM – camino que marcaba los 10 mandamientos luego
REGULADORA: regulando
Escuela Marcista—si no hay conflicto NO HAY DERECHO. Niega todo lo demás (prevención/regulación)
Jurídicas: OBLIGATORIAS – tiene consecuencias jurídicas que el Derecho prevee – NECESARIO PARA VIVIR EN
SOCIE
Surgen los órganos coativos: Estado con capacidad de hacer cumplir u oponer sanción
Sociales/éticas: NO OBLIGATORIAS – buen trato – depende de la voluntad de cada persona
Derecho Presente en la vida del hombre: Hechos y actos con consecuencias jurídicas
Código Moderno: Divide normas jurídicas/religiosas y nace la JUSTICIA (bajo de su protección está el DERECHO)
· PLANO: Producto de Convivencia: Cualquier persona nos va a decir que es el derecho en base a lo que vive
· PLANO: Analiar si dicho concepto (convivencia social/diaria) sirve para resolver los problemas que la sociedad
plantea: Desde el punto de vista jurídico
· PLANO: Definir el Derecho y luego examiner el valor de esa definición: Si lo que definimos tiene valor en cuanto a
la finalidad
1) Como orden jurídico y equitativo: Darle lo justo y necesario que se debe dar a cada uno según su mérito y
capacidad
2) Como norma reguladora de la conducta humana: Dice que hacer y que no hacer
3) Como garantía (protección) individual y social: Toda norma va para todos y a todos les llega por igual
4) Como restricción: Limita la libertad de cada uno “Mi derecho termina donde empieza el del otro” – sino es
libertinaje
5) Como sanción de conducta: Si se incumplió se pone una sanción prevista anteriormente, sin sorprender a nadie
(todos las conocemos)
6) Como disposición o mandato: La voluntad autoritaria impone un precepto
Nos dice que hacer y que no hacer, si la norma no lo establece ESTÁ PERMITIDO
7) Como acuerdo o consenso de voluntades: Autonimía privada creadora de relaciones jurídicas
Prevee las posibilidades de que cada individuo cree sus obligaciones
(contrato) dentro del orden jurídico
8) Como resolución de conflictos: Emite un documento – arbitraje/mediación/sentencia depende la autoridad
encargada
de solucionar el conflicto
9) Como facultad o pretención: Se hace valer el Derecho de cada individuo. Efectuar un reclamo entre otras cosas
10) Como modo de organización y ordenación técnica social: Organiza la sociedad para que cada uno sepa los roles
con
los diferentes organismos (presidente, municipios)
INDEPENDECIA
11) Como institución: Dijesto jurídico (conjunto de normas) Juntar nomas y formar un artículo
12) Como ciencia: Modo del saber – tiene como objetivo lo jurídico – equivalente a cualquier otra ciencia
El Derecho es un factor de conservación porque intenta evitar toda fuente de conflicto que pudiese originar
cualquier tipo de cambio. Normalmente el Derecho a tenido un carácter más conservador que reformador, ya
que al ser conservador protege la seguridad jurídica, idea de justicia inmutable y ahistórica (ajena a la historia)
basada en la naturaleza humana.
El Derecho es un factor de cambio ya que determinadas normas necesitan ser actualizadas debido a los
cambios sobrevinientes en las sociedades actuales.
Los cambios que el Derecho pueda introducir en las estructuras sociales, económicas o culturales son:
Cambios directos: Norma donde directamente modifica la cosa. Ejemplos: prohibiendo la poligamia,
despenalizando el aborto o la homosexualidad, etc.
Los órganos que pueden llevar a cabo esos cambios, tienen su presencia viva dentro de los poderes del
Estado, Ejecutivo, Legislativo y Judicial.
Seguridad Jurídica: establece los requisitos, las personas que modifican una ley. Si todos realizamos una
norma no habría seguridad jurídica.
Es un juego de poderes ya que el presidente no puede crear normas, pero puede presentar un proyecto de ley
que lo manda al Poder Legislativo, si este lo aprueba, él la puede promulgar o rechazar.
Clases de definiciones.
REALES: es un razonamiento que arranca con Platón, son definiciones que reflejan la esencia de los objetos
definidos. Esta verdadera esencia es anterior a la experiencia de los casos.
Los realistas defienden la tesis de que existe una relación real entre la definición y esencia de las cosas,
propone una definición real del derecho, una expresión que tome la esencia de lo jurídico.
En este caso las definiciones representan la naturaleza esencial o atributos esenciales de lo que está definido.
NOMINALES: defienden la tesis de que las definiciones no son más que nombres y convenciones usadas para
designar las cosas y poder definirse a ellas.
EXPLICATIVAS: pretende informar el uso oara puntualizar el objeto central o núcleo conceptual de mayor
importancia capaz de ofrecer claridad y precisión en la situación cultural donde será empleado
Bolilla 8
A mediados del siglo XIX aparece la misma, que partiendo del estudio del D. Positivo, aspira, a encontrar
elementos comunes y a formular principios universales, que todo orden jurídico debe contener.
Busca: Elaboración de los conceptos jurídicos fundamentales: Son todos los elementos imprescindibles para el
estudio y la práctica del Derecho, además son la base teórica para la construcción de muchos otros conceptos.
Roldán
Estos conceptos son fundamentales, permanentes y universales, deben estar presentes en todo orden
jurídico.
Comprador: S. Pasivo
Sociedad, divorcio, matrimonio, hipoteca – elementos que pueden o no estar en un ordenamiento jurídico
Código Nuevo:
# Teoría negativa: Sostiene que no existe más persona que el ser humano, no admiten la existencia de
persona jurídica. Para explicar su existencia sostienen que es un conjunto de bienes que están afectados a un
fin concreto o bien que se trata de un condominio especial.
# Teoría de la ficción: Dicen que el hombre es el único sujeto capaz de tener derechos, pero el ordenamiento
jurídico modifica este principio, extendiéndolo a otros entres que no son hombres, a seres ficticios incapaces
de voluntad. El reconocimiento del derecho es constitutivo, crea ficción.
# Teoría Realista: Sostiene que persona no es solamente el hombre, sino que existen organizaciones sociales,
que tiene vida propia y voluntad social independiente de la de cada uno de los miembros. El reconocimiento
del derecho es solamente declarativo.
Persona --- HUMANA – Comienza con la concepción art 19
Siempre sobre un sujeto pasivo. Antes estaba junto a la moral, luego se separa y solo le importa el derecho.
Kelsen: Es la norma jurídica considerada desde el punto de vista del obligado. (S. Pasivo)
Iusnaturalistas: Está condicionado a la validez jurídica de la norma positiva que lo crea. La norma positiva es
válida si es justa.
Obligación
Es el vínculo o nexo que une a un S. Activo y un S. Pasivo. En un principio el S. Pasivo respondía con toda su
persona.
Posteriormente se admitió que la responsabilidad sea proporcional al incumplimiento (Ley del Talión).
Más tarde, se admitió la sustitución de la responsabilidad personal por la responsabilidad del patrimonio de
una persona.
Obligación de DAR
Obligación de HACER
Obligación de NO HACER
Deber Moral: Si cumplo algo por moral después no puedo reclamarlo. (Ej. Prescripción liberatoria)
Mandato: Obligación de obedecer. Consiste en el establecimiento de deberes a cargo de una persona
determinada a diferencia del deber jurídico. (Poder a un abogado para que me defienda)
Carga Jurídica: Posición en que se hayan quien debe realizar cierta actividad, no para satisfacer una pretensión
de otros, sino para poder ejercer posiciones jurídicas propias. (Votar)
DERECHO SUBJETIVO
Facultad atribuida por la norma a un sujeto para poder exigir a otro un determinado comportamiento (dar o
hacer una conducta general de abstención y no impedimento)
DOS CARAS DE LA
MISMA MONEDA
S. A S. P
Relación Jurídica
Siempre que exista un Derecho Subjetivo en cabeza de un S. Activo tenemos del otro lado un deber
jurídico en cabeza de un S. Pasivo
Derecho Objetivo: Conjunto de normas jurídicas que regulan la vida común de los hombres que integran el
orden jurídico positivo formal válido. Éste conjunto de normas impone obligatoriamente conductas o deberes
pero también conceden y reconocen facultades.
Correlación con D. Objetivo: Se discute la prioridad de un derecho respeto del otro, es decir, si está primero el
Derecho subjetivo o el derecho objetivo.
1- TEORÍA DE LA PRIORIDAD DEL D. SUBJETIVO: (Iusnaturalistas) En primer lugar el ser humano adquiere
la noción del derecho como facultad, sobre todo cuando advierten que no se respetan sus intereses y
solo después es capaz de comprender al derecho en sentido objetivo o como norma.
2- TESIS DE LA PRIORIDAD DEL DERECHO OBJETIVO: (Iuspositivistas) Derecho subjetivo es la creación del
derecho objetivo, y no sería posible sin su previa existencia.
3- TESIS DE LA CORRESPONDENCIA: Intenta superar las tesis anteriores, dice que no podemos hablar de
un derecho objetivo que no concedan facultades, ni de derecho subjetivos que no dependan de una
norma objetiva.
Derechos Fundamentales
Derechos innatos al hombre como tal y de los cuales no pueden ser privados sin afectar gravemente su
naturaleza humana. Los Tratados Internacionales y los organismos internacionales se encargan de proteger
estos derechos obligando a los Estados Partes a incluir en su ordenamiento jurídico normativa que n os
garantice efectivamente. (EJ: Derecho a la vida, libertad, identidad)
Hecho: Todo acontecimiento o suceso al que el ordenamiento le atribuye la virtud de producir un efecto
jurídico, es decir, la adquisición modificación o pérdida de 1 derecho.
Especie del género hecho jurídico. Acto voluntario lícito que tiene como fin producir consecuencia jurídica.
Características:
Criterios de pertenencia:
Territorial: Pertenencia de una determinada norma jurídica por el territorio físicos o los límites
geográficos del Estado donde se aplica
CRÍTICA: Hay normas que se aplican solo a una parte del territorio. Muchas veces se aplica a territorios
que estén o no estén reconocidos por la mala división. Ej: Islas Malvinas
Por validez de una norma superior: Una norma pertenece al ordenamiento jurídico cuando el acto de
dictarla está autorizado por otra norma que pertenece al sistema jurídico en cuestión, es decir, implica una
cadena de validez entre las normas.
Para ser válida la norma y pertenecer al ord jurídico debe concordar con lo establecido en otra norma en
cuánto:
Características:
2.2 UNIDAD
LA UNIDAD DEL ORDEN JURÍDICO QUIERE DECIR QUE ÉSTE FORMA UN TODO ARMÓNICO QUE ESTÁ
COMPUESTO DE UNA MULTITUD DE NORMAS JURÍDICAS Y PRINCIPIOS JURÍDICOS, ENBTRE OTRAS
FUENTES.
El derecho está integrado por normas que provienen de órganos y sujetos distintos. Los criterios de
unidad han sido identificados por los autores con distintos factores.
El pensamiento clásico – la correspondencia del derecho positivo con los principios del derecho natural
Kelsen -- La unidad del ordenamiento proviene de la constitución, que determina la forma y el
contenido con que deben crearse las demás normas del sistema. La unidad del ordenamiento no le
otorga su contenido, sino el proceso dinámico de producción normativa
2.3 COHERENCIA
La capacidad del ordenamiento jurídico de tener leyes que sean compartibles una con la otra y que no
generen conflictos. Y en caso de que hay conflicto tenga organismos que puedan solucionarlo.
Solución:
Fundamento: Seguridad jurídica y organización que debe existir dentro de un orden. Ej. Const. Nac.
Antinomias TOTAL: El contenido de las dos normas, son totalmente opuestas, no hay contenido en
Se resuelve mediante una PONDERACIÓN – donde tratamos de buscar preferencia por uno sin declarar
Inválido al otro.
Entrar en colisión dos normas. Ej: Derecho a la vida: Testigos de Jeová no donan sangre.
KELSEN: Únicamente la norma. “Pura norma, solamente norma, nada más que norma”
Teoría pura del derecho: El derecho era solo la ley, sacando la moral, ética, etc. Limpiaba toda
otra injerencia.
Encontramos la validez de una norma cuando una norma superior la derive, siga sus procedimientos.
Norma superior de todo – Ley Hipotética Fundamental (está afuera, por arriba de todas, NO es ley positiva
HART: Positivista.
Para ver si una norma es válida debe fundamentarse en la Regla de Reconocimiento de ese orden
BOBBIO: Todo orden jurídico para ser verdadero debe presentar 3 caracterísitcas
1. Unidad
2. Plenitud
3. Coherencia
DWORKIN: Iusnaturalista
Orden jurídico contiene normas y principios (éticos, morales y jurídicos) Diferente de los demás.
Bolilla 5
Moral
Maneja la conciencia interna. Reglas internas que cada persona se impone porque le parece que así debería
ser.
Autores nuevos dicen: Moral externa: Sale de la sociedad, pero igual no saca que sea interna
Derecho
Externo al hombre. A diferencia de la moral este es impuesto desde fuera del hombre. Obligatoriamente.
Bilateral * Unilateral
Heterónomo – viene impuesto desde afuera * Autónoma – cuando la P. se impone sus
Del Derecho. No depende de propias conductas.
La voluntad de la persona.
Coercibilidad – Posibilidad jurídica de aplicar * Incoercibilidad – únicos para imponernos
Coacción. Para obligar a cumplir nuestra propia moral.
Fuero externo – La más importante * Fuero interno – Más importante
Negativo – Al ser impuesto no nos deja decidir * Positivo - Por ser interna nos deja decidir
Y eso nos afecta como persona y no nos obliga. Libertad.
USOS SOCIALES
Unilaterales: Cada uno decide si saludar o no. Maneja solo sus actos
Heterónomo: Reglas que impone la sociedad
Incoercible: Nadie te puede obligar
Fuero interno
Las normas se deben obedecer cuando son justas y desobedecer cuando son injustas.
CRÍTICA: ¿Cómo sabemos cuándo es justo o injusto? Todos haríamos lo que queremos y habría un caos
social.
2- Teoría – Cuestiones de seguridad (Positivismo Jurídico): Hablan de orden, paz y seguridad, valores a
los que el derecho debe realizar con preferencia de otros. Hay que obedecerlo ya que nos trae orden y
seguridad. Evitando la crisis.
Contractualista: Necesitan que haya orden ya que el contrato se hace de a 2 y necesita que los dos
cumplan. Uno da, uno paga.
3- Teoría – Basados en la fuerza: La fuerza es un elemento físico o biológico que se rige sobre una base
fáctica (realidad de quién tiene la fuerza). Quien tiene el poder hay que obedecerlo.
Fundamentos a favor:
Razones históricas
Razones biológicas (darwinismo social) – evolución de la especie en sociedad que se van dando
razones biológicas. Un poder domina al otro.
Iusnaturalismo: Fuertes sobre débiles.
4- Teoría – en el Reconocimiento: Basado en el reconocimiento de los destinatarios.
La norma obliga solo desde el momento de la aceptación o reconocimiento por parte de los destinatarios.
5- Teoría Mixta: Los distintos autores dijeron que todos tienen un poco de verdad, es verdad que hay
normas que nos gustan y otras que nos revelamos.
Busquemos una teoría para unir y reconocer un poco de todas. Cada individuo de la sociedad para
obedecer al derecho se debe situar en el plano ético/valorativo. Se deben obedecer las normas jurídicas
siempre que regulan una moral mínima o moral humana.
HART: Se adhiere a esta teoría y dice que toda norma debe contener un mínimo de derecho natural caso
contrario se deberá analizar si la desobediencia no causa un mal mayor a aquel que se intenta evitar.
1- Razones Morales: (Igual que para obedecer) Se debe determina el grado de injusticia para determinar
así el mal menor. Por lo tanto, hay un deber moral de desobedecer toda norma que atente contra esa
moral mínima o elemental.
2- Con y Sin: Con razones morales para desobedecer y sin razones morales para obedecerlo. La
conciencia humana individual, y la dignidad humana constituyen límites a la soberanía popular. En los
estados democráticos nunca existen una total sintonía ente la voluntad popular y la voluntad política o
de los representantes. Si algún individuo encuentra una norma que afecte su conciencia moral no
habría democracia.
Clases de Desobediencia:
Desobediencia Civil: Más actual. Última. La integran los grupos minoritarios o interés individual.
- Comienza formando conciencia: (marchas, manifestaciones) Empiezan a exponer los motivos por el
cual no están de acuerdo y van a desobedecer
- Acción: Desobedecer en forma activa la no aceptación de la norma. Mediante esta pretenden lograr
cambios. Que modifiquen la norma.
Afecta una parte del derecho o una institución. Con la cual no están de acuerdo
CARACTERÍSTICAS:
· No en toda la comunidad, sino parcial (solo los que no están de acuerdo) EJ: Marca del campo
Desobediencia Revolucionaria: Más grave ya que afecta a grupos mayoritario prácticamente a
toda la comunidad. Más antigua – época medieval.
Aparece por primera vez cuando el pueblo desobedece lo dicho por el príncipe.
Dar vuelta todo, se oponen a todo (cambio de sistema político, gobierno, etc.)
Así fue creciendo y evolucionando y culminaron en Francia con la Rev. Francesa y Rev. Marcista
Objeción de conciencia: Dee acuerdo a nuestra creencia, moral y convicciones hay algo que no
va con nosotros.
Usos Sociales: Muchas veces tienen que ver con la moda, usos de esa época
Bolilla 6
1- Seguridad Jurídica
2- Justicia BASE DEL DERECHO. VALORES
3- Libertad
Derivado:
SOLIDARIDAD: Une las distintas funciones del ser humano. Si no hay, une grupos aislados
JURISDICCIDAD: Hombre desde el momento que nace tiene como prioridad la vida.
Hay que ver como cada uno protege la suya, respetando la del otro.
Los valores
Dentro del esquema del ordenamiento jurídico existen nomas que determinan conductas a cumplir en forma
coactiva para que los sujetos actúen de una determinada manera y no de otra. Las normas jurídicas son
fundamentalmente de carácter valorativo. Por ejemplo regular el aborto.
Por ser de carácter valorativo responden y reflejan concepciones ideológicas concretas. Por ello la razón de
ser de la creación, aplicación y obediencia de las normas está precisamente en la búsqueda de determinados
valores como: Justicia, seguridad, paz, orden
Seguridad Jurídica
Es la seguridad jurídica el principio básico e inspirador del ordenamiento jurídico (protección e DDHH,
económicos y sociales) y mediante la consolidación del Estado de Derechos.
Se manifiesta como un estado psicológico de satisfacción, bienestar y tranquilidad que siente una persona al
observar que se garantizan los valores jurídicos.
Su relación con la justicia está dada en que la llaman “seguridad en cuánto legitimidad”, lo que significa que
alude a un principio de contenido valorativo, a un contenido de justicia en cuánto se expresa en términos de
derechos y libertades, que la conciencia común considera han de estar expresamente protegidos de acuerdo a
los tiempos en que se viven.
“Seg. Jca” en cuánto “Seg Personal”: Es decir en cuanto a protección personal. Trata del nivel elemental de
“Seg Ciudadana” para el que todo ciudadano reclama protección del Derecho y del Estado.
Seguridad y Orden: Para que se concrete esa seguridad personal debe existir un orden público. Éste es
condición sin el cual no podría existir justicia en plenitud. Ej: La constitución nacional garantiza la libertad de
asociarse, reunirse. Art 14 bis y otros.
Kelsen en su obra “Teoría Pura del Derecho”
Cuando el orden jurídico determina las condiciones bajo las cuales la coacción como fuerza física debe ser
ejercida, así como los individuos que deben hacerlo. Protege a los individuos a él sometidos contra el uso de la
fuerza por parte de los otros individuos. Cuando esa protección alcanza cierta medida mínima se habla de
seguridad colectiva en cuánto que es garantizada por el orden jurídico como orden social”
Se debe obedecer al Derecho ya que dicha conducta es necesaria para que se dé la protección o seguridad
personal. Siendo esto el mínimo necesario que distingue y separa al orden social de la catástrofe.
Justicia
Ocupa el primer lugar entre todos los valores jurídicos. Se confunde al derecho con la justicia. Así existen
términos como IUS (derecho) IUSTUM (lo justo) a lo que debemos agregar que el término Derecho viene del
latín “Directum” (lo recto, correcto)
Así, a lo largo de la historia, pensadores y juristas para definir al derecho en algunas ocasiones utilizan
términos orientados a la justicia. En el caso de Ulpiano define al derecho como “Ars boni et aequi” (el arte de
lo bueno y de lo equitativo)
En la Jurisprudencia “La ciencia de los justo y de lo injusto”. En este concepto aparecen escritos los 3
principios fundamentales del Derecho.
1 (vivir honestamente)
CONCEPTO DE JUSTICIA:
Plano Subjetivo: Justicia entendida como virtud personal (antiguamente y edad media) así como virtud
personal ha sido definida como “Constante y perpetua voluntad de dar a cada uno lo suyo.
Plano Objetivo: Justicia entendida como valoración de lo justo o cualidad de conductas humana adecuada o
conforme con el criterio de justicia imperante. (Derecho Positivo)
Justicia objetiva o justicia social implica que la sacan del plano personal para introducirla en el plano social, así
la justicia implica alteridad, proporcional, igualdad, etc. Y por ello se puede definir “dar a cada uno lo suyo”
Aristóteles la clasifica en
1- Justicia Distributiva: Establece una proporción geométrica entre el mérito de los miembros del Estado
y los honores y bienes que recibe. Es decir, a méritos, bienes y honores iguales. Lo igual se debe tratar
igual y lo desigual, desigual.
2- Justicia Sinalagmática: Establece una proporción aritmética en las mutuas relaciones de los hombres,
nadie recibe ni de más ni de menos.
------ Judicial: Necesaria la intervención del juez para que en caso de controversia
prevalezca una determinada medida.
Teorías de Justicia:
1- Teorías Cognoscitivas: Platón y Aristóteles y Santo Tomás se enroscan (se unen) en ellas y todas las
éticas de inspiración religiosa, quienes consideran que los valores son realizados objetivamente e
independientes del sujeto que valora y que el ser humano llega a definir y conocer mediante
facultades racionales o intuitivas.
El movimiento iusnaturalista de inspiración Aristotélico Tomista entiende que el hombre es capaz de
descubrir los principios del actual – principios de justicia.
Tratar las cosas semejantes de la misma manera. Diferentes de diferentes maneras.
Ej: Un kg de oro = un kg de naranja – su verdadero problema está en saber que es lo suyo de cada uno y
cuando estamos ante casos semejantes. Es este caso no se ponen de acuerdo el patrón y el obrero,
demandante y demandado.
Kelsen: Es un ideal irracional (la ciencia es incapaz de determinar límites entre lo justo o sobre lo justo y de
poder elegir entre valores supremos contradictorios: cuando entran en conflicto los valores de vida,
libertad, seguridad, etc.
En estos casos quién decide es el elemento emocional de nuestra conciencia y nunca elemento racional o
científico.
Dice: “Verdaderamente no sé si puedo afirmar que es la justicia como la justicia absoluta que la
humanidad ansía alcanzar, solo puedo estar de acuerdo en que existe una justicia relativa y puedo afirmar
que es la justicia para mí. Dado que la ciencia es mi profesión y por lo tanto lo más importante en mí vida,
la justicia para mí se da en aquel ORDEN SOCIAL bajo cuya protección puede progresar la búsqueda de la
verdad. Mi justicia en definitiva es la libertad, la de la paz, la justicia de la democracia, de la tolerancia.
Alf Ross: La justicia es algo puramente visceral (ej: dar un puñete sobre la mesa) Reacción
3- Teorías Intersubjetivista: Vía intermedia de las 2 anteriores (Perelma, Tambelo, Rawls) Llamadas o
conocidas como la rehabilitación una lógica de los juicios de valor y desde ahí elaborar un
procedimiento para hacerlos fundamental y susceptibles de consenso nacional.
Libertad
En un posible jerarquización de valores la libertad estaría en la cabeza ya que el derecho como regulación
normativa solo tiene sentido dentro de un contexto de libertad.
1- La seguridad Personal: Es la posibilidad de poder ejercer sin riesgo las libertades que cada uno tiee
reconocida en el derecho, Dentro de éste argumento vamos a analizar
a) LIBERTAD NATURAL: Referida al abanico de posibilidades que tiene le ser humano. Incompartible
con la libertad natural de los demás, ante este conflicto la libertad solamente está garantizada por
la fuerza física de cada uno para imponerse a los demás.
b) LIBERTAD JURÍDICA: Es la intuición así declarada para el ordenamiento jurídico, por lo tanto
regulada por el dios para que compatibilice con la de los demás (mi libertad termina donde
empieza la de los demás. Mi libertad comienza, donde termina la del otro)
Esta libertad es cuantitativamente que la libertad natural, pero cualitativamente mayor en cuánto
que está garantizada de forma = para todos por el propio derecho y el Estado.
2- El carácter preferencial: Que ocupa en doctrina y jurídicamente, es debido al carácter constitucional y
constitutivo de la libertad en el ser humano ya que es condición sin la cual no se concibe el ser
humano. Esto significa que en su primer derecho fundamental. No se concibe al ser humano sin
posibilidad de pensar y fundamentalmente de decidir ya que es autónomo e independiente. Max
Scheleder señala al respecto: Somos tanto más libres cuanto más posibilidad de hacer tenemos.
3- La Libertad posibilita la existencia del denominado pluralismo político que es el amor del progreso y de
la evolución humana.
4- Es en este marco – en libertad – donde tiene sentido a la vez que auténtica razón de ser el derecho
(tanto normas jurídicas y morales) si tomamos el mundo de los animales veremos que sus estímulos y
sus capacidades biológicas determinan una responsabilidad o una serie de responsabilidades que
establecen y restablecen un equilibrio dinámico. Pero, así no se puede hablar de justificación,
responsabilidad, obediencia o exigibilidad en el animal se da una responsabilidad directa de realidad
en realidad.
Por su parte en el ser humano los estímulos se han convertido en “posibilidades” entre las cuales el
hombre o ser humano puede “preferir libremente”, dándose auténtica estructura jurídica y moral
donde se puede decir que aquí si encontramos, obediencia, responsabilidad, exigibilidad, es decir EL
DERECHO.
5- La justicia como idea universal y abstracta no es más que un puro ideal sin existencia práctica. Por eso
su existencia tiene como condición a la realización concreta. Es decir, si se dan la protección y garantía
de las libertades básicas y fundamentales.
6- La señalada supremacía de la libertad en el mundo de los valores encuentra reflejo y reconocimiento
del tal en la Constitución Nacional.
Bolilla 11
Clasificación:
1- DIRECTAS: La que tienen la norma en sí. La Ley – aparece con la existencia de la norma. Expresada en
la ley o costumbre.
INDIRECTAS: Ayudan a la producción de lo que es la ley directa. Aparece antes de la norma directa y
aportan datos para que existan (datos, estadísticas, estudios en general) Luego el Legislador empieza a
crear la norma.
2- INTERNAS: (Geny nombra como formales) Ley, costumbre, tradición. Datos que tiene el propio
derecho
EXTERNAS: Elementos de investigación científica (racionales, objetivos). Datos concretos de la realidad,
porque surgen de la razón, no son impulso de las autoridades.
3- ESTATELES: Surgen del propio estado – para gobernar la sociedad.
NO ESTATALES—EXTRALEGALES: Conciencia jurídica general (fuerzas sociales- ámbito jurídico)
Están fuera del estado y aportan para que se creen normas.
4- FUENTES ESCRITAS: Ley, reglamento, resolución – sabemos cuándo fue publicada, entró en vigencia,
etc.
FUENTES NO ESCRITAS: Costumbre, principios generales del derecho. No están escritos en ningún
lugar.
5- FORMALES: fuentes escritas o materiales – dan las pautas generales y obligatorias.
a) Actos y órganos de creación: Actos que son necesarios para que exista el derecho. Cuál es el
órgano que le va a dar movimiento para la creación de la norma.
Son los poderes sociales que el ordenamiento jurídico reconoce como capaces para producir las
normas jurídicas.
Órgano más importante Poder Legislativo, luego los demás.
b) Modos o formas de manifestarse: Como se manifiesta (D. Positivo). Se expresa mediante una ley.
SOLO CUANDO CONOCEMOS Y COMPRENDEMOS EL ORÍGEN DEL LAS NORMAS SOMOS CAPACES DE SABER LO
QUE EN REALIDAD SON Y SIGNIFICAN
Principales fuentes formales: COSTUMBRE JURÍDICA
El que acepta como válida acepta como obligatoria. No es automático sino que una decisión conocida como
tal por esa gente que respeta esos hábitos.
Base fundamental era la costumbre/tradición, que con la evolución no ha desaparecido pero si modificó su
función, es el paso previo a la creación de la norma. Fuente creada por el organismo.
Elementos:
Tipos de Costumbre:
LEY
Toda norma jurídica que emana de una autoridad competente. Rige las conductas de los ciudadanos en un
lugar y momento determinado. Viene acompañada de una sanción en caso de incumplimiento.
JURISPRUDENCIA
Lo que resuelven los jueces en los fallos. Dictan fallos y eso no son obligatorios para los jueces pares pero
sirven de guías. Organización fundamental – juez.
Algunos son obligatorios, depende la jerarquía. (1ra instancia, 2da instancia, 3ra instancia)
PRINCIPIO DE LEGALIDAD
Surge como consecuencia de La Codificación: para mantener un cierto equilibrio en los factores públicos.
Los jueces son boca de la ley “la ley les indica lo que deben decir”, su límite es el marco de la ley.
Common Law
Ellos lo llaman “Jurisprudencia”. Los jueces buscan la razón que tuvo el juez en el pasado y ver si pueden
aplicar de esa manera.
Fuentes son las causas del nacimiento del derecho. La búsqueda del origen del derecho desemboca en el
espíritu del pueblo.
Delvecchio: Origen o causas del nacimiento. Principios referidos al derecho histórico y derecho positivo.
Fuentes del derecho natural – responde en la naturaleza humana – espíritu que brilla en la conciencia del
individuo. Capaz de entender a los demás.
Geny: 1800.. Las fuentes son la intencionalidad de la ley escrita. Insuficiencia, por eso hay una complejidad
social.
Stammbler: Perteneció a la escuela del formalismo. Las fuentes están planteadas en el plano sistemático y
no formalistico.
DERECHO RIMANO: (países herederos de la familia Anglosajona) gran referente fue el código de Justinario.
Sigue la supremacía del Common Lay
Países que no aceptan los derechos tradicionales y religiosos. Aún no lo desprendieron. Países del medio
oriente (musulmanes)
Teoría