¿TRABAJO  RESTRINGIDO,  O  DERECHO  A  SER  TRANSFERIDO?  
 
Jorge  Vásquez  Concha  
MBA,  Abogado  Corporativo,  especialista  en  Seguridad,    
Salud  y  Medioambiente,  y  Gestión  de  Recursos  Humanos  
Fundador  de  EMSESA  CONSULTORES  S.A.C.  
 
Dentro   de   las   recientes   modificaciones   al   nuevo   Reglamento   de   Seguridad   y   Salud  
Ocupacional   en   Minería   (RSSOM) 1 ,   hay   dos   muy   interesantes.   La   primera,   es   la  
participación  de  las  empresas  contratistas,  a  su  sola  solicitud,  en  las  reuniones  de  Comité  
Paritario   de   la   titular   minera,   con   voz   pero   sin   voto.   La   segunda,   es   la   inclusión   en   la  
definición   de   “Accidentes   Incapacitantes”   del   derecho   del   trabajador   incapacitado   a   ser  
transferido  a  otro  puesto  que  implique  menos  riesgo,  conforme  al  artículo  76º  de  la  Ley  
Nº  29783,  Ley  de  Seguridad  y  Salud  en  el  Trabajo  (SST)2.  Sin  embargo,  ambas  “novedades”  
son   tan   interesantes   y   transversalmente   aprovechables,   como   tan   poco   alineadas   a   la   Ley  
de   SST   y   su   Reglamento.   Es   más,   son   estos   últimos   los   que   tendrían   que   “adecuarse”   a  
estos   cambios,   para   no   quedar   rezagados   y   sean   de   aplicación   general   a   todos   los  
sectores;  como  toda  buena  mejora.  
 
1)  Participación  de  Representantes  de  las  Empresas  Contratistas  en  las  reuniones  
de  Comité  Paritario  de  la  Empresa  Usuaria3  
Esta   es   una   excelente   iniciativa.   La   actual   Ley   y   Reglamento   de   SST   solo   permiten   la  
asistencia   de   los   representantes   sindicales   a   las   reuniones   del   Comité   de   SST   de   la  
empresa,  en  calidad  de  observadores,  con  voz  pero  sin  voto4.  Si  bien  es  cierto  que  no  se  
prohíbe   la   presencia   de   invitados   en   las   reuniones   de   Comité,   sean   de   la   empresa   o  
ajenos  a  ella;  en  este  caso  es  muy  diferente.  Se  prevé   que  “…  un  representante  del  Comité  
de   Seguridad   y   Salud   Ocupacional   de   cada   empresa   contratista   que   realiza   actividad  
minera   en   la   Unidad   Minera   o   Unidad   de   Producción,   o   en   su   defecto,   el   supervisor   de  
seguridad   de   la   empresa   contratista   minera,   puede   participar   a   su   solicitud   en   las  
reuniones   que   convoque   el   Comité   de   Seguridad   y   Salud   Ocupacional   de   la   titular   de  
actividad  minera  …”5.  
 
No  se  requiere  la  previa  invitación  de  la  titular  de  actividad  minera;  ni  que  su  solicitud  
de  participación  deba  ser  aprobada  por  el  Comité  de  Seguridad  y  Salud  Ocupacional  de  
la   titular   de   actividad   minera.   Bastaría   la   sola   solicitud   para   que   esté   presente.   Incluso  
podría   ser   indefinidamente,   al   menos   hasta   que   concluyan   los   servicios   del   contratista  
dentro   de   la   Unidad   Minera.   Esta   particularidad   debería   ser   incluida   de   manera  
transversal  y  general  al  resto  de  sectores.  
 
Dado  que  muchos  de  los  accidentes  producidos  dentro  del  ámbito  del  centro  de  labores  
son   ocasionados   y   afectan   al   personal   de   contratistas   y   subcontratistas   de   la   empresa  
usuaria;   resulta   importante   que   un   representante   del   Comité   de   Seguridad   y   Salud  
                                                                                                               
1
 Aprobado  por  Decreto  Supremo  Nº  024-­‐2016-­‐EM,  publicado  el  28  de  julio  de  2016  y  modificado  por  el  D.S.  Nº  023-­‐2017-­‐
EM,  publicado  el  18  de  agosto  de  2017  
2
 Modificado  por  la  Ley  Nº  30222,  publicada  el  11  de  julio  de  2014  
3
 Artículo  61º  del  RSSOM  
4
 Artículos  29º  y  61º  de  la  Ley  y  Reglamento  de  SST,  respectivamente  
5
 Último  párrafo  del  artículo  61º  del  Decreto  Supremo  Nº  024-­‐2016-­‐EM,  modificado  por  el  D.S.  Nº  023-­‐2017-­‐EM.  
Ocupacional  de  cada  empresa  contratista,  o  en  su  defecto,  su  supervisor  de  seguridad,  o  
el   representante   legal   de   esta,   puedan   participar   en   las   reuniones   que   convoque   el  
Comité  de  Seguridad  y  Salud  Ocupacional  de  la  empresa  usuaria,  con  voz  pero  sin  voto.  
Esto  cobra  mayor  sentido  cuando  vemos  que  la  Ley  responsabiliza  a  la  empresa  usuaria  
de  la  vida,  salud  y  bienestar  del  personal  de  la  empresa  contratista  que  presta  servicios  
dentro  de  sus  instalaciones6.  
 
En  ese  orden  de  ideas,  a  fin  de  que  todos  los  sectores  aprovechen  de  esta  innovación  no  
prevista   en   la   Ley   de   SST;   y   para   que   el   nuevo   artículo   61º   del   RSSOM   no   exceda   lo  
contemplado  actualmente  en  la  Ley  de  SST;  proponemos  la  siguiente  modificación:  
 
“Artículo  29.  Comités  de  seguridad  y  salud  en  el  trabajo  en  el  Sistema  de  Gestión  
de  la  Seguridad  y  Salud  en  el  Trabajo    
Los   empleadores   con   veinte   o   más   trabajadores   a   su   cargo   constituyen   un   comité   de  
seguridad  y  salud  en  el  trabajo,  cuyas  funciones  son  definidas  en  el  reglamento,  el  cual  está  
conformado  en  forma  paritaria  por  igual  número  de  representantes  de  la  parte  empleadora  
y   de   la   parte   trabajadora.   Los   empleadores   que   cuenten   con   sindicatos   mayoritarios  
incorporan  un  miembro  del  respectivo  sindicato  en  calidad  de  observador.  De  igual  modo  
un   representante   del   Comité   de   Seguridad   y   Salud   en   el   Trabajo   por   empresa   contratista,   o  
en   su   defecto,   su   supervisor   de   seguridad   salud   en   el   trabajo,   o   el   representante   legal   de  
esta,  pueden  participar  en  las  reuniones  que  convoque  el  Comité  de  Seguridad  y  Salud  en  el  
Trabajo   de   la   empresa   usuaria,   con   voz   pero   sin   voto;   si   así   lo   solicitan,   o   bien   si   son  
invitados  por  este  último”.  
 
2)   Derecho   del   Trabajador   accidentado   a   ser   transferido   a   otro   puesto   que  
implique  menos  riesgo7  
Esta  es  una  alternativa  interesante  al  llamado  “Trabajo   Restringido”  que  en  principio  se  
había   propuesto   en   la   Publicación   de   Proyecto   de   Decreto   Supremo   modificatorio   del  
RSSOM.  El  mismo  tenía  la  siguiente  definición:  
 
“Trabajo  Restringido  
Cuando  la  lesión  (o  lesiones)  ocasionadas  a  causa  de  un  Accidente  de  Trabajo,  no  impide  al  
trabajador   seguir   realizando   algunas   de   las   tareas   consignadas   en   la   descripción   de   su  
puesto  de  trabajo,  sin  que  se  empeore  su  diagnóstico  médico  o  se  limite  su  tratamiento  y  
recuperación.”8    
 
Esta   definición   se   enfocaba   a   que   el   trabajador   con   grado   de   incapacidad   parcial-­‐
temporal,  total-­‐temporal  o  parcial-­‐permanente,  pudiera  seguir  realizando  algunas  de  las  
tareas  de  la  descripción  de  su  puesto  de  trabajo;  y  no  a  la  posibilidad  de  ser  transferido,  a  
otro  puesto  con  menos  riesgo  para  su  seguridad  y  salud.  
 
En   cambio,   ahora,   se   abandona   dicho   enfoque;   y   se   opta   por   aplicar   lo   dispuesto   en   el  
artículo   76º   de   la   Ley   de   SST9;   es   decir   el   derecho   a   la   transferencia   a   otro   puesto   que  
implique  menos  riesgo  para  la  seguridad  y  salud  del  trabajador  incapacitado,  de  acuerdo  
a   la   identificación   de   peligros   y   evaluación   de   riesgos   realizada;   salvaguardando   sus  
derechos   remunerativos   y   de   categoría.   La   transferencia   podría   ser   temporal   o  
                                                                                                               
6
 Artículos  68º  y  103º  de  la  Ley  de  SST  
7
 Numeral  2  de  la  definición  de  “Accidente  Incapacitante”  del  artículo  7º  del  RSSOM  
8
 http://www.minem.gob.pe/archivos/prepublicacion-­‐875nnyz5zhqpvmw3a.pdf  
9
 Artículo  76.  Adecuación  del  trabajador  al  puesto  de  trabajo    
Los  trabajadores  tienen  derecho  a  ser  transferidos  en  caso  de  accidente  de  trabajo  o  enfermedad  ocupacional  a  otro  puesto  
que  implique  menos  riesgo  para  su  seguridad  y  salud,  sin  menoscabo  de  sus  derechos  remunerativos  y  de  categoría;  salvo  
en  el  caso  de  invalidez  absoluta  permanente  
permanente,   según   las   circunstancias.   Esto   implicaría   la   no   reducción   de   sueldo   y  
asignarle   un   puesto   de   similar   categoría   al   que   tenía.   Como   es   obvio   este   derecho   es  
inviable  para  el  caso  de  trabajadores  con  grado  de  incapacidad  total-­‐permanente.  
 
Todo   esto   suena   razonable,   pues   el   accidentado   no   debería   ver   perjudicada   su  
remuneración   ni   la   categoría   de   su   puesto   de   trabajo;   sin   embargo   debe   tenerse   en  
cuenta   que   las   empresas   no   tienen   siempre   puestos   de   trabajo,   de   distintas   categorías,  
disponibles   de   manera   temporal   o   permanente,   por   lo   que   se   debería   ser   flexible   en  
cuanto  a  la  categoría.  Esto  es,  que  la  categoría  debería  ser  razonablemente  similar  y  no  
notoriamente   inferior,   y   siempre   que   se   cuente   con   un   puesto   de   trabajo   disponible.  
Encontrarle   un   puesto   de   trabajo   idóneo   y   útil   será   siempre   más   beneficioso   para   el  
empleador   frente   a   un   accidente   incapacitante   parcial-­‐permanente,   que   asumir   una  
indemnización   en   vía   judicial.   Otro   matiz   importante   es   que   la   transferencia   a   otro  
puesto  es  un  derecho  del  trabajador  incapacitado.  Vale  decir  que  podría  no  solicitarlo  y  
quedarse   en   reposo   durante   los   días   prescritos   para   su   descanso   médico,   rehabilitación   y  
reinserción  al  puesto  de  trabajo.  Pero  si  lo  solicita,  entonces  la  empresa  deberá  exigirle  la  
constancia   médica   que   expresamente   detalle   qué   actividades   puede   llevar   a   cabo   el  
trabajador  (sería  mejor  el  detalle  de  actividades  que  NO  puede  realizar)  para  no  interferir  
en   su   tratamiento   y   recuperación;   a   fin   de   evitar   el   agravamiento   de   la   lesión   del  
trabajador  en  proceso  de  recuperación  y,  en  todo  caso,  deslindar  responsabilidades.  
 
Pero,   ¿qué   movería   a   un   trabajador   incapacitado   a   seguir   trabajando   y   solicitar   a   su  
empleador   la   transferencia   a   otro   puesto   de   trabajo,   menos   riesgoso,   en   lugar   de  
permanecer  inactivo  por  descanso  médico  hasta  su  total  recuperación?  
 
Desde   el   punto   de   vista   económico,   nada;   puesto   que   recibiría   un   “sueldo”   similar   a  
manera   de   subsidio   de   la   Seguridad   Social   hasta   la   cobertura   máxima   de   11   meses   y   10  
días  consecutivos;  sabiendo  que  los  20  primeros  días  los  cubre  directamente  la  empresa.  
Si   el   trabajador   tuviera   muy   pocos   aportes   a   la   Seguridad   Social   y   por   tanto   no   tuviera  
derecho  al  subsidio,  sí  podría  tener  un  interés  económico  a  partir  del  día  21.  También  es  
irrelevante  a  efectos  del  pago  de  utilidades10.  
 
Podría  tener  también  por  motivación  la  adquisición  de  un  aprendizaje  o  competencia,  o  
el  sentirse  útil  trabajando  o  querer  ayudar  a  la  empresa  y  a  sus  nuevos  compañeros,  en  
lugar   de   estar   en   reposo,   aunque   estas   últimas   motivaciones   pudieran   darse   tenue   y  
remotamente  sobre  todo  si  interfiere  en  su  tratamiento  y  recuperación.  
 
Hay   que   considerar,   que   especialmente   en   los   sectores   de   minería   y   petróleo,   que  
cuentan   con   centros   de   trabajo   en   lugares   remotos,   muchas   veces   según   el   caso,   no  
compensa   la   evacuación   de   un   trabajador   con   incapacidad   parcial-­‐temporal   por   pocos  
días,  pues  los  días  de  descanso  médico  se  consumirían  mayormente  entre  la  evacuación  y  
el   retorno   a   la   Unidad   de   Producción,   lo   cual   lo   vuelve   poco   práctico;   por   lo   que   se  
podría  optar  por  la  transferencia  o  reposo  en  una  población  cercana.  
 
De   cualquier   modo,   además   de   la   preservación   de   los   derechos   remunerativos   y   de  
categoría   del   trabajador   incapacitado,   la   empresa   debe   asegurarse   que   el   trabajador  
cuenta  con  información  y  competencias  suficientes  para  desarrollar  de  manera  segura  y  
sana  su  labor,  antes  de  disponer  su  transferencia  a  otro  puesto;  en  caso  contrario,  deberá  
proceder  a  la  capacitación  respectiva  previo  al  inicio  de  las  nuevas  labores11.  

                                                                                                               
10
 Quinta  Disposición  Complementaria  Modificatoria  de  la  Ley  Nº  29783,  Ley  de  SST  
11
 Artículo  108º  del  Reglamento  de  la  Ley  de  SST  
  
Finalmente,   para   evitar   un   “comercio”   y/o   la   distorsión   de   los   índices   de   gravedad   o  
severidad  de  accidentes  de  trabajo  y  lograr  la  estandarización  transversal  de  la  definición  
de  “Accidente   Incapacitante”,  que  no  sea  solo  aplicable  al  sector  minero;  proponemos  la  
siguiente  modificación  al  Glosario  de  Términos  del  Reglamento  de  la  Ley  de  SST:  
 
“2.  Accidente  incapacitante:  suceso  cuya  lesión,  resultado  de  la  evaluación  y  diagnóstico  
médico   da   lugar   a   descanso,   ausencia   justificada   al   trabajo   y   tratamiento.   Para   fines  
estadísticos,   no   se   toma   en   cuenta   el   día   de   ocurrido   el   accidente.   Según   el   grado   de   la  
incapacidad  generada  en  el  trabajador,  los  accidentes  de  trabajo  pueden  ser:    
2.1   Parcial   temporal:  cuando  la  lesión  genera  en  el  accidentado  la  imposibilidad  parcial  
de  utilizar  su  organismo;  se  otorga  tratamiento  médico  hasta  su  plena  recuperación.    
2.2   Total   temporal:   cuando   la   lesión   genera   en   el   accidentado   la   imposibilidad   total   de  
utilizar  su  organismo;  se  otorga  tratamiento  médico  hasta  su  plena  recuperación.    
2.3   Parcial   permanente:   cuando   la   lesión   genera   la   pérdida   parcial   de   un   miembro   u  
órgano  o  de  las  funciones  del  mismo.    
2.4  Total  permanente:   cuando   la   lesión   genera   la   pérdida   anatómica   o   funcional   total   de  
uno  o  más  miembros  u  órganos  y  que  incapacita  totalmente  al  trabajador  para  laborar.  
En   los   supuestos   de   los   numerales   2.1   a   2.3   precedentes,   el   trabajador   que   sufrió   el  
accidente   tiene   el   derecho   a   ser   transferido,   temporal   o   permanentemente,   a   otro  
puesto  que  implique  menos  riesgo  para  su  seguridad  y  salud,  conforme  lo  establecido  en  la  
Ley  de  Seguridad  y  Salud  en  el  Trabajo  y  su  Reglamento.  En  estos  supuestos  el  empleador  
debe   requerir   la   entrega   por   parte   del   referido   trabajador   de   la   constancia   médica,  
expedida   por   un   médico-­‐cirujano,   distinto   al   médico   ocupacional   de   la   empresa  
usuaria   o   contratista,   especializado   en   la   lesión   o   enfermedad   del   trabajador  
incapacitado   en   la   que   expresamente   se   detalle   qué   actividades   no   puede   llevar   a   cabo  
para   no   interferir   en   su   tratamiento   y   recuperación;   y   el   tiempo   requerido   para   que  
retorne   al   puesto   para   el   que   fue   contratado,   o   asignado,   antes   del   accidente   de  
trabajo,  si  anatómica  o  funcionalmente  fuera  posible.   A  efectos  de  medir  el  índice  
de   gravedad   de   accidentes   de   trabajo,   se   contarán   como   días   perdidos   los   que  
tome  al  trabajador  incapacitado  retornar  a  su  puesto  de  trabajo,  de  acuerdo  a  la  
constancia  médica  expedida”.