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Le fonds de commerce : BIENVENUE

définition, éléments, nature Le site est en cours de restructuration.


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 avril 6, 2019  cours-de-droit  1) Cours de droit des affaires  0 que possible.

LE FONDS DE COMMERCE
Définition : Les fonds de commerce sont un ensemble
d’éléments qui appartiennent au commerçant que celui-ci
regroupe et met en œuvre pour créer et conserver sa clientèle.

C’est vraiment le support de l’activité commerciale du


commerçant. C’est un élément essentiel. S’il n’y a pas de
fonds de commerce, il n’y a pas d’activités de commerce. Un
fonds de commerce (objet) est différent d’une société (une
personne) et un fonds de commerce est aussi différent d’une
entreprise.
Recherche…

1. Les éléments qui composent le fonds de commerce

On distingue les éléments corporels (= choses matérielles que LISTE DES COURS
l’on peut appréhender, ce sont des marchandises ou des
matériels) et les éléments incorporels (ce sont des choses que Sélectionner une catégorie
l’on ne peut pas appréhender, ils sont non matériel, comme la
clientèle ou le droit).

Parmi ces éléments, la clientèle est essentielle. Sans


clientèle, il n’y a pas de fonds de commerce. Cependant ce
n’est pas suffisant, d’autres éléments sont nécessaires.
La clientèle

Définition :

La clientèle est la possibilité de conclure des contrats futurs et


des contrats renouvelés. Il y a l’idée de récurrence.

Pour qu’on puisse dire qu’il y a clientèle commerciale, trois


caractères sont à retenir :

– Caractère commercial: la clientèle doit être


rattachée à un commerçant (et pas rattaché à une
profession libérale = clientèle civile)
– Caractère actuel et certain: la clientèle
hypothétique n’est pas prise en compte, on ne
considère que la clientèle effective (que l’on a
actuellement)
– Caractère personnel: la clientèle doit être
attachée au commerçant qui exploite le fond et non
pas la clientèle d’un ensemble plus vaste. Par
exemple, un poissonnier dans une grande surface
n’a pas une clientèle propre/personnelle car c’est
celle de la grande surface.

Pour la franchise et la concession, la jurisprudence tend à


distinguer la clientèle locale et nationale : elle considère qu’ils
développent une clientèle locale non propre à l’enseigne qu’ils
représentent.
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Si on n’a pas de clientèle commerciale, on ne peut pas vendre
son fonds de commerce. Par ailleurs, on ne peut pas
Les moyens de paiement en résumé
bénéficier des baux commerciaux si on ne peut pas justifier de
(chèque, lettre de change, carte…)
cette clientèle.
Classification des sociétés (civile,
commerciale, SA, SARL…)
Les pratiques restrictives de
concurrence
Les autres éléments du fonds de commerce
Droit des affaires
Ils sont facultatifs, seule la clientèle est obligatoirement Le droit des affaires : définition,
délimitation, sources
présente pour qu’il y ait un fonds de commerce. On distingue
L’acte de commerce (par nature, par la
encore les éléments corporels des éléments incorporels.
forme, par accessoire…)
Acte de commerce et acte mixte :
Les éléments corporels
régime juridique
– Les marchandises: ce sont les produits La notion de commerçant
Le statut de commerçant : accès,
destinés à être vendus
obligations, conjoint…
– Les matériels : ce sont les éléments Le fonds de commerce : définition,
d’équipement affectés à l’exercice de l’activité. éléments, nature juridique
La vente du fonds de commerce
Les éléments incorporel L’apport en société du fonds de
commerce
– Le droit de bail :
La location gérance du fonds de
commerce
C’est un contrat qui dure 9 ans et qui peut être prolongé ou
Le crédit-bail sur le fonds de
renouvelé. C’est un élément patrimonial. Le statut est très
commerce
avantageux pour le locataire. En effet, ce sont des baux de 9 Le nantissement du fonds de
ans (long) ; le loyer est plafonné (très encadrés par la loi) ; il commerce
existe un droit au renouvellement du bail, si le bailleur refuse
de renouveler le bail, il paie des indemnités d’éviction Le bail commercial : durée, loyer,
(montant très important car fonction du chiffre d’affaire). aménagement contractuel
D’ailleurs, le bailleur renonce parfois à ne pas renouveler. La liberté du commerce et ses limites
Quand on vend le fonds de commerce, on vend le droit au bail La concurrence déloyale : définition,
avec. Le fait d’avoir un droit de bail a une valeur qui est sanction
Les clauses de non-concurrence
proportionnelle à la durée qui reste sur le bien.
L’abus de position dominante et
– Le nom commercial (attaché au l’entente illicite.
Qu’est ce qu’une entreprise?
commerçant)
Les conditions d’une société (affectio
C’est le nom sous lequel le commerçant exerce/exploite son societatis, apport…)
La société : constitution, vie et
commerce. Il est attaché à la personne du commerçant. Ce
dissolution
nom peut faire vendre et a donc une certaine valeur (il figure
Le droit commun des contrats
sur le calice). Ça peut être le nom du commerçant, le nom de
Le contrat de distribution
sa société. Ça a donc une valeur marchande.
Les contrats de vente et de location de
biens
– L’enseigne
Les contrats de prestation de service
Les contrats de financement (transfert
C’est la désignation du fonds de commerce. C’est un nom
de créance, crédit de trésorerie…)
attaché au fonds de commerce.
Résumé : prévention, liquidation et
redressement judiciaire
– Droit de propriété industrielle
Les prises de participation (agressives

Ce sont les droits intellectuels qui assurent au titulaire une ou concertées)


Fusion d’entreprise : définition,
exclusivité d’exploitation.
procédure, conséquences

Ce sont les brevets, les dessins et models (design, Cours de droit des affaires

emballages, etc.), une marque de fabrique (déposé à l’INPI


pour les protéger).

– Les autorisations administratives

Celles qui sont concernées ici sont les autorisations qui n’ont
pas un caractère personnel, c’est-à-dire qu’elles sont délivrées
sans considération des qualités ou des diplômes spécifiques
du commerçant.

Exemple : La licence de débit de boisson (dépend de


l’emplacement mais pas du commerçant en lui-même).

2. La nature juridique du fonds de commerce

Le fond de commerce est une universalité (un tout) de fait. Au


niveau de la classification juridique, on considère que le fonds
de commerce est un bien meuble incorporel  universalité de
droit.

Le fonds de commerce = une universalité de fait :

Une universalité signifie que c’est un tout distinct des éléments


qui le compose.

De fait signifie qui ne comprend que des éléments d’actifs et


pas de passif (dettes).

Le fonds de commerce n’est pas un patrimoine car il n’est


composé que d’éléments d’actif :

Les dettes liées à l’exploitation du fonds et notamment les


contrats (de fournitures par exemple), ne font pas partie du
fonds de commerce. Quand on vend le fonds de commerce,
on ne vend pas en principe les dettes et contrats attachés au
fonds. Rien n’assure à l’acquéreur du fonds de commerce
d’avoir des contrats eux aussi pour leur activité.

Cette règle peut présenter des inconvénients donc on la


tempère : certains contrats sont cédés avec le fonds :

– Contrat d’assurance et de travail : liés au


fonds sont automatiquement cédés avec le fonds.
– Procédure collective : Quand un fonds de
commerce est cédé dans le cadre d’une procédure
collective (ce qui arrive assez souvent en cas de
redressement judiciaire), le juge va pouvoir
désigner les contrats qui sont obligatoirement cédés
au repreneur du fonds. Si l’entreprise dépose le
bilan, le juge peut décider quels contrats vont être
cédés avec le fonds.
– Volonté des parties : Les parties peuvent se
mettre d’accord pour céder des contrats avec le
fonds, mais il faudra aussi l’accord du cocontractant
(clients).

Le fonds de commerce = un bien meuble incorporel

Distinction biens meuble / immeuble :


– Bien immeuble : le sol, tout ce qui est fixé au
sol et tous les droits attachés aux immeubles.
– Bien meuble : c’est tout le reste (tout ce qui
reste mobile).

Intérêt de la distinction :

Le régime juridique des meubles / immeubles n’est pas le


même. Il va y avoir des contraintes différentes.

Définition : Le fonds de commerce est meuble : il est un bien


distinct de l’immeuble ou du local auquel il est rattaché. Le
fond de commerce sera soumis au régime juridique des biens
meubles.

Cependant, comme le fonds de commerce a une valeur


importante (ça peut avoir plus de valeur qu’un immeuble), il
emprunte sur certains points le régime juridique des
immeubles car on considère qu’il a une valeur patrimoniale
semblable à celle d’un immeuble.

Exemple : quand le commerçant est marié, si il veut vendre il


lui faut l’accord de son conjoint (comme pour les immeubles),
alors que pour tous les autres biens meubles ; il n’est pas
obligé.
Distinction bien corporel / incorporel :
Bien corporel : chose matérielle
Bien incorporel : bien qui n’est pas susceptible
d’une appréhension matérielle.

-> Le fonds de commerce est incorporel et meuble.

Les autres fiches de cours :


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Le fonds de commerce : définition, éléments, nature juridique
La vente du fonds de commerce
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 PRÉCÉDENT SUIVANT 
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