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Resumen Primer Parcial Constitucional

Teoria constitucional (Universidad Nacional de Lomas de Zamora)

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TEORÍA CONSTITUCIONAL – Dr. Fantini

UNIDAD 1

LA CIENCIA DEL DERECHO CONSTITUCIONAL

Constitución: técnica de organización social que consiste en reconocer derechos a los ciudadanos,
establecer facultades y responsabilidades a los gobernantes a partir de una representación
simbólica de acuerdo para lograr la reproducción de relaciones de poder. Todos los países tienen
una constitución basados en lemas de libertad e igualdad.

CONCEPTO DEFINICIÓN
Instrumento jurídico político que se puede Técnica de organización social. Ley de leyes.
llegar a representar jurídicamente con la figura
de un contrato.

Estado: su noción involucra la idea de ordenamiento de la relación política de mando y obediencia.

El estado es simultáneamente político y jurídico. El derecho constitucional se ocupa de la inserción
de la persona humana en el estado, la distribución de las magistraturas dentro del gobierno, etc. El
derecho constitucional proporciona el necesario encuadre jurídico al fenómeno político para que
los procesos políticos no marchen a la deriva.

Nación: hace referencia a un conjunto de personas que se encuentran unidas por vínculos
comunes como son la lengua, la raza, la cultura o la religión.

Estado: hace referencia a una agrupación humana que habita en un territorio común y que está
asociada bajo una misma autoridad y bajo unas mismas normas que constituyen el gobierno. Un
Estado puede contener a varias naciones, como por ejemplo el Estado suizo, conformado por
alemanes, franceses e italianos, y que incluso algunas naciones carecen de territorio propio como
sucede con los kurdos, que están repartidos entre Turquía, Irán, Irak y Siria.

Objeto del derecho constitucional: tiene como objeto el estudio de las instituciones políticas que
constituyen o fundan el estado.

ESTRUCTURA CONSTITUCIONAL PROCESO CONSTITUCIONAL

Presidencia, gabinete, congreso, corte Dinámica del poder político, transiciones,
suprema, consejo de la magistratura, ministerio democratización, participación y comunicación.
público, defensoría del pueblo, universidades,
provincias, etc.
El contrato social es lo que está representado en la constitución:

PARTE DOGMÁTICA PARTE ORGÁNICA

Declaraciones de derechos (derechos subjetivos: División de poderes (poder ejecutivo,
facultades y potestades jurídicas inherentes de las legislativo y judicial)
personas por razón de naturaleza, contrato y otra
causa admisible en derecho)
Relación con otras disciplinas: El sistema constitucional tiene una íntima relación con las
siguientes disciplinas:

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Con la economía: tanto el derecho constitucional como la economía procuran satisfacer las
necesidades del hombre, ámbitos de la convivencia social donde lo político se relaciona con lo
económico. Muchos problemas políticos tienen una profunda raíz económica y, viceversa,
conflictos de orden económico aparecen frecuentemente determinados por lineamientos
políticos. La relación del derecho y la economía también la podemos encontrar en materia de
regulación comercial, financiera, inversiones, de vivienda, bienes públicos o privados.

Un ejemplo serían las leyes que determinan hasta donde un capital extranjero puede invertir en
un país; las reglamentaciones que existen para saber cuándo un bien público le pertenece a la
nación o bien puede ser propiedad privada. Las reglas que establecen dos países para su
intercambio comercial por medio del tratado de libre comercio. Un contrato de compra y ventas
es otro ejemplo.

Con la ciencia política: ambas ciencias comparten el mismo objeto material (el Estado o el régimen
público), pero diverso objeto formal (el derecho constitucional brinda el encuadre jurídico del
fenómeno político).

Con otras ciencias de la conducta: Aquellas escuelas que empujan al derecho constitucional al
radio de actuación de la ciencia política, hacen lo propio con las disciplinas de la conducta
humana, como la sociología o teoría de la sociedad, la psicología social o la antropología. No debe
olvidarse que la constitución es ante todo una obra cultural.

Con la historia: los procesos históricos sirven para entender en parte el presente constitucional.
Las ideas políticas no surgen in vacuo/superficialmente, su conocimiento adecuado debe tener
presente el complejo de ingredientes culturales y de formas e instituciones propias de cada época.
Se pretende buscar un aporte intermedio de esta ciencia al derecho por lo que no debe predicarse
una dependencia absoluta de la historia constitucional. Una constitución está destinada a servir al
momento actual y al porvenir.

Metodología del derecho constitucional: es el camino o conjunto de procedimientos al que se

debe seguir y también ajustarse estrictamente el investigador para captar el objeto de su estudio
por medio del razonamiento.

Está compuesto por 3 etapas, que son: a) la técnica metodológica de investigación; b) enfoque
metodológico, y c) el método propiamente dicho.

a. Técnicas metodológicas de investigación: es el procedimiento que se utiliza para obtener los

datos sobre los cuales, previa selección de ellos, se aplicará el razonamiento.

Tipología de las técnicas

Cuantitativas se busca obtener la mayor cantidad de datos posibles referentes al tema mediante el
uso de modelos matemáticos o numéricos (estadísticas, encuestas de opinión, gráficos y cuadros
comparativos).

Cualitativas se orientan directamente hacia el contenido de los datos, y no hacia su capacidad de

medición y cuantificación.

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De elaboración tienen que ver con el proceso previo al establecimiento de la constitución, y deben
ser tenidas muy en cuenta por sus redactores.

De interpretación refieren a las estrategias que el intérprete despliega para determinar el sentido
y significado de una norma constitucional.

b. Enfoque metodológico: Se aplica una vez obtenidos todos los datos. Los enfoques son criterios
adoptados por el investigador/constitucionalista para encarar el estudio de los fenómenos
políticos desde un punto de vista determinado. Estos puntos de vista, ópticas, ángulos, visiones le
permiten al constitucionalista abordar y aproximarse a tal o cual temática. Estos pueden ser:
enfoque histórico; jurídico; político; económico, jusnaturalista, positivista, sociológico, económico,
del comportamiento político, integral, etc.

c. El método: significa “camino a seguir”. El método evoca el camino intelectual que emprende
todo investigador. Después de seleccionar los datos y hechos obtenidos mediante la aplicación de
enfoques metodológicos, el investigador procura sistematizar/ordenar tales elementos para
formular conclusiones. Hay tres tipos:

Deductivo: usado fundamentalmente por las ciencias denominadas formales como la matemática
y la lógica, consiste en considerar los elementos generales para formular conclusiones particulares.

Inductivo: propio de las llamadas ciencias fácticas como la biología y la medicina. Este consiste en
considerar elementos individuales y concretos para formular conclusiones generales.

Complejo/Mixto: cuando se utilizan los dos tipos de elementos.

El derecho constitucional como ciencia cultural

La constitución es ante todo obra cultural. Detrás de las constituciones documentales, hay un
plexo de ideas, creencias, principios y valores que se vertebran, sustentan e imprimen sentido. El
derecho es un conjunto de normas que van a regular el comportamiento de una persona dentro
de una sociedad, estableciendo obligaciones y deberes que van a asegurar el orden social. El
derecho es una ciencia porque ha desarrollado métodos que apuntan a un conocimiento racional
comprobable aunque no alcance la exactitud de las matemáticas por ejemplo. Es una ciencia
social, es una ciencia puesta al servicio del hombre, porque le brinda a los seres humanos el poder
llevar una vida social digna, equitativa.

+Cambios que se realizan por la evolución de la sociedad y mediante hábitos de la cultura actual.

+PREGUNTA DE EXAMEN: Artículo 30: La Constitución puede reformarse en el todo o en

cualquiera de sus partes. La necesidad de reforma debe ser declarada por el Congreso con el voto
de dos terceras partes, al menos, de sus miembros; pero no se efectuará sino por una Convención
convocada al efecto.

UNIDAD 2

“FUENTES DEL DERECHO CONSTITUCIONAL”

Concepto de Constitución:

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Son las normas o modos de manifestación de las formas jurídico-constitucionales y comprende los
procedimientos y manifestaciones (fuentes formales) y los factores que determinan su contenido
(fuentes materiales).

La Constitución y su fuerza normativa:

Debemos afirmar que las normas establecidas en la constitución son verdaderamente normas,
estas son realmente vinculantes y estamos obligados a respetarlas.

Concepto político de Constitución:

La constitución reviste un poder legitimante y confiere a las autoridades el calificativo mítico de

“constitucional”, con toda la carga emotiva que la denominación conlleva. Ello se mueve en el
campo netamente simbólico-político. +Límite político al poder soberano.

Concepto jurídico de Constitución:

La concepción de Constitución como norma jurídica suprema. Concepción de origen liberal.

Validez:

Su noción remite claramente a una noción jurídico-formal. Dentro de este patrón, una norma
resulta valida, cuando está de conformidad y ha sido dictada con arreglo a los procedimientos
prefijados en una norma de rango superior. Entonces la validez implica una conexión jerárquica de
normas, de mayor a menor, descendiendo a partir de la constitución misma. Ello se conecta
estrechamente con el control constitucional en donde el juzgador debe constatar si se produce
una consistencia con los mandatos superiores.

+Toda norma sancionada por el congreso es válida por presunción, toda actividad estatal se
presupone válida porque si el pueblo es el que vota a los legisladores, gozan de legitimidad por el
aval del sufragio, presumo que los legisladores buscan la alegría del pueblo, cuando sancionan una
ley buscan dotar al estado de herramientas para que los argentinos seamos más felices.

Vigencia:

Es un fenómeno completamente distinto, que se mueve en el plano o dimensión de las conductas.

Procura desentrañar si la regla o enunciado normativo, halla su correlato en las conductas o
comportamientos, tanto de gobernantes como de gobernados.

+No se puede exigir con fundamento en una ley que no está vigencia. Puede ser válida y ser ley
pero no estar en vigencia.

Fuentes formales: Los procedimientos que permiten la manifestación o exteriorización de

contenidos constitucionales.

Fuentes materiales: Factores sociales, políticos, económicos e históricos que perfilan la

conformación de las fuentes materiales. +Afectan al contenido de las formales pero no las pueden
modificar.

Fuentes formales directas:

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- La propia Constitución 1853/60: se la denomina como primerísima fuente y también como

la norma de normas. Es una norma única.
- Los tratados internacionales: Son convenios/acuerdos entre dos o más Estados u otros
sujetos del derecho internacional. Son celebrados por escrito, están destinados a producir
efectos jurídicos y se encuentran regidos por las normas del derecho internacional.
- Las leyes: Son aquellas que dicta el Congreso y que regulan materia constitucional. Esto
sucede cuando la constitución delega en una ley el hilado fino de alguna norma
constitucional. Ejemplo: Los códigos procesales constitucionales y los reglamentos.
- Costumbre o derecho espontaneo: Requiere de dos elementos, uno objetivo o material,
consistente en la reiteración de las conductas en el tiempo y otro de índole subjetivo
psicológico o espiritual, en virtud del cual existe la convicción de que la norma que se
sigue es jurídica (y no religiosa o moral). +Tiene elementos formales pero eso no lo hace
una fuente formal.

Fuentes formales indirectas:

- El derecho judicial o jurisprudencia de los tribunales: +conjunto de fallos que se dictan a lo

largo del tiempo, todas las jurisprudencias son sentencias.
- Derecho comparado: basarse en normativa extranjera.
- Doctrina: Estudio/opinión de relevantes pensadores/juristas especializados sobre
determinado tema. Pueden ser extranjeros o no.
- Derecho trasnacional.

UNIDAD 4

CONCEPTOS DE CONSTITUCIÓN
El primer concepto que surgió fue el de constitución formal. Claramente las constituciones eran
documentos dotados de supra-legalidad. Con el desarrollo que adquirieron las ciencias sociales, se
advirtió que la definición puramente formal de la constitución resultaba insuficiente. Lasalle decía
“la verdadera constitución de un país solo reside en los factores reales y efectivos del poder que
en ese país rigen”. A partir de estos enfoques la constitución va a dejar de ser solo la norma
fundamental de organización del estado para proyectarse al campo de las conductas de los
detentadores y de los destinatarios del poder.

Definición de Constitución: es un orden fundamental consistente en tres dimensiones las

conductas, las normas y los valores. La constitución formal es un conjunto sistemático de normas
escritas. En cambio la constitución real o material es un orden de conductas q organizan al estado.
La constitución material es equivalente a “régimen político”.

Concepto de Constitución: es la regulación normativa básica de la cual emana la validez de todo el

ordenamiento jurídico dentro de una sociedad política. Importancia: la constitución establece la
organización del estado, los objetivos políticos y la forma de llevarlos a cabo.

Concepto jurídico o normativo: alude a la constitución como una norma jurídica fundamental
suprema que establece cómo debe ser la estructura de un Estado. Se lo define como documento
solemne que se ubica por encima de las otras normas del ordenamiento jurídico.

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Concepto político: Se refiere al movimiento que se llamó constitucionalismo. Alude a la aparición

de las primeras constituciones escritas, con procedimientos complejos para su reforma, cuyo
objetivo era limitar el poder del estado y garantizar el ejercicio de los derechos civiles y políticos.

Clasificación de constituciones (Pág. 107 Teoría Constitucional)

ESCRITAS – NO ESCRITAS
DISPERSAS – CODIFICADAS
OTORGADAS – PACTADAS – IMPUESTAS
ORIGINARIAS – DERIVADAS
IDEOLÓGICAS/TEÑIDAS IDEOLÓGICAMENTE – UTILITARIAS/NEUTRAS
NORMATIVAS – NOMINALES – SEMÁNTICAS
DEFINITIVAS – TRANSITORIAS
BREVES – EXTENSAS
DE CUADROS – DE MASAS
FORMAL – MATERIAL
PETREAS NO PETREAS
RIGIDAS FLEXIBLES
Rigidez Por
orgánica procedimiento
agravado
Escritas: Son aquellas impresas en soporte papel. (Ejemplo: Constitución argentina)

Parcialmente escritas: Se basa en la tradición, en las costumbres y en algunas normas dispersas.

Ninguna constitución es totalmente no escrita. (Ej. Constitución inglesa)

Dispersas: Las que se formulan con diversos actos, legales o consuetudinarios.

Codificadas: Son aquellas que se formulan en un único texto y de manera sistemática, consignan la
organización y funcionamiento del gobierno, y los derechos y garantías a los ciudadanos.

Otorgadas: cuando un órgano estatal la concede o establece unilateralmente.

Pactada: deriva de un acuerdo, compromiso o transacción entre un órgano estatal y la comunidad

o sector de ella.

Impuesta: cuando emana del poder constituyente.

Originarias: estas contienen principios nuevos u originales para la regulación del proceso político o
la formación del estado.

Derivadas: si solo adoptan contenidos de constituciones originarias.

Ideológicas o teñidas ideológicamente: Se caracterizan por establecer un sistema axiológico

político determinado.

Utilitarias o neutras: no consagran conjunto de valores, son utilitarias, solo organizan al Estado.

Normativas: es toda constitución que es generalmente aplicada, respetada y se adecua a la

realidad.

Nominales: No se cumple ni observa en la realidad, solo en el texto escrito.

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Semánticas: Aquella que se cumple, pero no organiza la democracia, el ejercicio de los derechos
fundamentalmente ni limita a los poderes públicos.

Definitiva: Es la que surge después de un proceso de tensiones.

Transitoria: la que se dicta en épocas de tensiones y necesita consolidación.

Breves: Se relacionan con el conservadurismo.

Extensas: Contiene largos textos.

De cuadros: Es aquella en la que elites de diversas conformaciones ejercen el poder.

De masas: El pueblo tiene mayor protagonismo y es invocado y exaltado en forma permanente.

Formal: Concepto de constitución como ley escrita, suprema y fundamental dictada por el poder
constituyente. (Ej. Constitución)

Material: Atiende al régimen político que se da en la realidad, la constitución vigente en la

sociedad y a las conductas observadas tanto por quienes ejercen el poder como por sus
destinarios.

PETREAS NO PETREAS
Sirven para poder subsistir.
RÍGIDAS FLEXIBLES
Para ser reformadas requieren un
procedimiento especial y complejo. Pueden
POR cambiar
No se pueden reformar. RIGIDEZ
PROCEDIMIENTO evolutivamente
ORGÁNICA
AGRAVADO por el PL a
(Ejemplo: través de una
Constitución ley.
Argentina.)
Tipologías constitucionales:

Racional – normativo: la constitución es un conjunto de normas que emanan de la razón. Se da en

un momento y para siempre. Tiene evocación de perdurabilidad. Este tipo de constitución se
vincula con la filosofía iluminista del siglo XVIII, con la racionalización y despersonalización del
poder; con el liberalismo como forma política y con el capitalismo como modo de organización
económica.

Histórico – tradicional: en contraposición al racionalismo y contrariamente al liberalismo.

Considera que la constitución es una estructura producto de una lenta evolución histórica, que es
producto de innumerables situaciones concretas que resisten reducirse a la unidad. Mientras que
el tipo racional-normativo cree en la creación legal. El tipo histórico – racional sostiene que las
libertades son heredadas.

Sociológico: se vincula con el ser de la sociedad, no con su “deber ser”. Se preocupa por la
infraestructura social, por la posibilidad de las conductas en el cumplimiento de las normas. El
concepto sociológico reclama la vigencia de instituciones.

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Mutaciones Constitucionales:

Bidart Campos las define como “cambios y transformaciones reales que se operan en
la constitución material, sin que se produzca modificación alguna en el texto de la
constitución formal”. Otro la define como “cambios no formales que operan en la historia de la
constitución, sin alterar el enunciado formal, sin cambiar la letra del texto”. Las transformaciones
mutativas reciben diversas clasificaciones. Bidart Campos distingue mutaciones por adición,
sustracción, interpretación y desconstitucionalizacion. Dos vías de mutaciones constitucionales: el
desuso, y la reinterpretación de su contenido.

Diferentes mutaciones constitucionales:

- La mutación constitucional por adicción: se amplía, se agrega algo contra la voluntad del
poder constituyente histórico. Ya sea por medio de una norma escrita o por medio de una
costumbre.
- La mutación constitucional por sustracción: es el proceso inverso al anterior. Se produce
cuando alguna disposición de la CN pierde vigencia y se elimina (se priva a la constitución
de alguna de sus reglas) ya sea por medio de una norma escrita o por medio de una
costumbre.
- La interpretación constitucional mutativa: se produce cuando la interpretación de una
disposición constitucional en la vida real (constitución material) pierde vigencia, es
diferente a lo que surge del texto escrito.
- La desconstitucionalizacion: las mutaciones pueden acaecer por necesidades políticas,
Bidart Campos denomina a este hecho como “desconstitucionalizacion”. O también por
desuso de las facultades estatales e inobservancia de las normas que se refieren a ello. //
En este caso, toda la constitución formal o gran parte de ella pierde vigencia en la vida
real, debido a que alguna fuente del derecho constitucional crea contenidos opuestos.
- Mutación mixta (sustracción-adición): se da cuando se sustrae una o varias cláusulas y en
su lugar se agregan otras a la constitución.
- Debemos aclarar que algunas de las mutaciones mencionadas son violatorias de la
Constitución formal.

UNIDAD 8

INTRODUCCIÓN A LA HISTORIA CONSTITUCIONAL

Constitucionalismo: proceso político-jurídico que tuvo por objeto establecer en cada estado un
documento legal, “constitución”, con supremacía jurídica sobre el resto de las normas.
Movimiento social, político y económico, su finalidad es limitar el poder de las monarquías
absolutistas (rey sin límites - abusador).

+Cuando nos referimos al concepto de constitucionalismo hacemos referencia a un movimiento

social político y económico que busca limitar el poder de las monarquías absolutistas. Si bien la
declaración de las colonias estadounidenses y la Revolución francesa marcan el inicio y
conformación del constitucionalismo clásico no debemos descartar que hubo antecedentes
remotos como por ejemplo la carta magna que otorgo obligado el rey Juan Sin Tierra en 1215 y la
petición de derechos que el rey Carlos I debía aceptar en 1628, también el acta de habeas corpus
que el parlamento impuso al rey en 1679.

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Este movimiento fue avanzando en forma escalonada con los siguientes hechos:

- Revolución EEUU, Independencia de EEUU y la Constitución de Filadelfia 1776

- Revolución Francesa, 1787
- Carta Marga (Gran Bretaña, 1215)
- Agreement of people (acuerdo de la gente), 1647
- Instrument of government (Constitución Inglesa), 1653
- Acta de Habeas Corpus, 1679
- Bill of Rights (Superioridad de la ley sobre lo que establece el rey)
- Acta de establecimiento, 1701.

Poder constituyente originario: CREA | Poder constituyente derivado: MODIFICA

PODER CONSTITUÍDO PODER CONSTITUYENTE

CLASE FANTINI El congreso es el órgano Originario: La soberanía del
encargado de sancionar leyes. pueblo que sancionó una
Ejemplo: Consejo Magistratura. constitución.
Otro poder constituyente es el
reformador. 1853/60 ciclo
constitucional originario abierto.
“Acto único”.
TITULAR Instituciones creadas por el Pueblo
poder constituyente.
CARACTERÍSTICAS  Derivados de la  Único
constitución, limitados  Extraordinario
 Tiene múltiples  Limitado.
funciones: legislativa,  Puede ser ordinario o
administrativa, judicial, derivado/reformador.
etc.
 Fueron creados con el
propósito de gobernar.

Constitucionalismo clásico: los derechos civiles y políticos.

Definición:

+Luego de la IGM. El paso de las monarquías absolutistas y constitucionales al estado del dejar
hacer y dejar pasar, estado minimalista, gendarme que tiene que ocuparse de cuidar fronteras y
no mucho más que eso, se le da subjetividad y se reconoce al ser humano como una individualidad
de derecho, se le reconocen los derechos civiles y políticos.

El constitucionalismo clásico implico el auge de la constitución formal e hizo que esta sea suprema,
supra legal, por arriba de la ley. Técnicas del constitucionalismo: proclamación de derechos y
división de poderes. Toda sociedad en la que no se garantice la división de poderes ni se declaren
los derechos individuales carece de constitución y no puede llamarse Estado de Derecho. El
constitucionalismo es un producto burgués. Los burgueses eran un movimiento que buscaba

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tomar el poder mediante el comercio libre dado por el gobierno a causa de sustentar sus vicios.
Así se logró destruir el gobierno de las monarquías y se conformó el gobierno de las normas, el
gobierno de las leyes no de los hombres.

En ese tiempo el Estado debía abstenerse de actuar y de violar los derechos civiles y políticos, por
eso, a este tipo de estado se lo denominó “Estado abstencionista - imperialista”, además el Estado
debía vigilar que los individuos no se violen los derechos entre pares, por ello también se lo
denomino “Estado Gendarme”. De esta forma, queda configurado un Estado que reconoce y
respeta formalmente los derechos individuales del hombre, pero no ayuda a llevarlos a cabo. El
mercado estaba regulado por la ley de la oferta – demanda.

Contractualistas: principales exponentes del individualismo posesivo, postularon teorías

explicativas para justificar la creación del Estado, que la máxima autoridad sea el rey y la
organización política de la sociedad (es un conjunto de personas que están unidas por un interés
en común). Estos decían que previo a ellos no había nada, solo un estado de naturaleza. Ellos
responden a las necesidades de los gobernantes.

John Locke: principal individualista de la época. Tenía una vista positiva, estado liberal que deja
hacer, muchos derechos, pocas obligaciones. Autonomía de la voluntad, rol pasivo del Estado, era
abstencionista. No debía perturbar el goce de los derechos de las personas. El estado otorga
derechos al hombre y el los goza solo, como individuo único e irrepetible, lo disfrutan en soledad.
El gobierno civil estaba destinado a asegurar los derechos individuales, primordialmente el de la
propiedad privada. También esboza sobre la división de poderes y reconoce a los ciudadanos un
derecho de resistencia.

Thomas Hobbes: El hombre en estado natural es antisocial por naturaleza, su primera ley natural
que es la auto conservación lo induce a imponerse sobre los demás donde se deriva una situación
de permanente conflicto “la guerra de todos contra todos”. Solo busca satisfacer sus deseos y
tener más poder.

Rousseau: Va a recalcar la importancia de la ley como expresión de la voluntad general del pueblo,
que va a ser soberana. Todo hombre nace dotado de unos derechos naturales que el estado tiene
como misión proteger: fundamentalmente, la vida, la libertad y la propiedad. La autoridad de los
estados resuelve la voluntad de los ciudadanos.

Montesquieu: Establecía un verdadero sistema de pesos y contrapesos.

Los derechos de primera generación: (1853/60) surgieron en este marco histórico-social y

político-económico, son los derechos civiles y políticos de las personas. A derechos de primera
generación se los puede definir también como individuales, subjetivos, del hombre, humanos o
libertades públicas. Éstos involucran y comprenden los derechos más eminentes de la persona
(art. 14) como: la vida, la libertad, la igualdad, la libertad de comercializar, la libertad de cultos, la
libertad de prensa y expresión, la libertad física o locomoción, la propiedad privada, la libre
navegación-industria-comercio, el debido proceso, la irretroactividad de la ley penal, de peticionar
a las autoridades, de entrar, permanecer, transitar y salir del territorio argentino, de enseñar y
aprender, casarse, del sufragio, libre creación de partidos políticos, la dignidad humana, de
asociarse con fines útiles. Los derechos civiles y políticos son de carácter absoluto, inalterable,

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inviolable, indivisible, etc. También podemos agregar (art.33) los derechos implícitamente
expresados por la ley y los no enumerados. Este tipo de derechos busca dar libertad a los
individuos.

Constitucionalismo social: derechos de segunda generación: sociales, económicos y culturales.

Luego de la primera guerra mundial y el jueves negro de Wall Street (que explotó) se produjeron
una masiva cantidad de problemas en el ámbito económico. El rol pasivo del estado comenzó a
cambiar durante el siglo XIX. Lo que quería lograr era mayor igualdad entre las personas. Ahora al
Estado se lo llamaría estado benefactor – populista – intervencionista. Esto comenzó ya que
surgieron una gran cantidad de conflictos y crisis económicas, que llevaron a que el Estado deba
intervenir en la vida social de las personas y genere las condiciones propicias para que los
habitantes puedan tener más derechos. Otras de las causas del constitucionalismo social son la
desigualdad económica y la acumulación de riquezas en manos de algunos pocos. De esta forma,
el Estado abandonaría su rol de simple espectador en la vida económica y social de las personas, y
pararía a invertir activamente. Su nuevo objetivo es el de fomentar la igualdad de oportunidades y
lograr un equilibrio económico justo en el que no existan abusos. Nacen en la reforma
constitucional de 1957 en el artículo 14bis, 75 incisos 19, 22 y 23.

A partir de este momento, al hombre no se lo ve más como un individuo solitario ni solo contra el
estado, sino que, como miembro de un grupo social, partidos políticos, sindicatos, asociaciones,
familias, etc. El constitucionalismo social procura establecer justicia social con un orden justo para
todas las personas que viven en sociedad. Se instauraron nuevos derechos como el de huelga, de
la seguridad social, derechos gremiales, protección a la familia y la defensa de su bien, acceso a
una vivienda digna, derechos del trabajador (condiciones dignas de labor, descanso y vacaciones
pagas, etc.), organización sindical, libre y democrática, todo lo conducente al desarrollo humano,
progreso económico con justicia social, generación de empleos, igualdad real de oportunidades y
de tratos, derechos del niño desde el embarazo y de la madre durante el embarazo y tiempo de
lactancia, etc.

La difusión que tuvo el constitucionalismo en el siglo XIX sufre retrocesos a comienzos del siglo XX
por el nazismo, fascismo, franquismo y en América latina por los gobiernos militares, estos
movimientos cuestionan al constitucionalismo por creerlo débil.

Hubieron bases ideológicas para que este tipo de constitucionalismo pueda aparecer en el mundo,
ellas fueron: neoliberalismo, justicialismo, nacionalismo, socialismo y la doctrina social de la
iglesia. Marx lo caracterizó como “Socialismo utópico”.

Nuevos perfiles del constitucionalismo: derechos de tercera generación: colectivos.

Surgieron como respuestas a nuevas realidades y necesidades humanas en la reforma de 1994.

Llamados así por su aparición en el tiempo, luego de los derechos individuales y sociales, con la
particularidad que fueron aceptados primeramente en la comunidad internacional. Afectan a la
sociedad en general y son entidades colectivas quienes ejercen su titularidad; su reconocimiento
en los textos constitucionales genera obligaciones de dar y de hacer, en los poderes públicos.
Tutela los derechos de interés difusos o también llamados simples. La posición del Estado es
arbitral y reguladora.

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+Década del 70, petrodólares, nueva caída, estado sobredimensionado, se metió más de lo que
debía haberse metido por eso no hay inversiones privadas. El neoliberalismo argentina lo vive en
la década del 90. NO se le pide al estado ser gendarme, intervencionista, etc. Es un estado árbitro,
es regulador, tiene entes reguladores de la luz, del gas, etc. No se mete pero genera condiciones.
La persona ya no tiene derecho por ser ciudadano o un ente ante la sociedad, si no por ser
comerciante, por tener derecho de consumidor, derecho a la no proliferación nuclear. Aparece un
solo mundo y hay un solo mercado internacional, globalización, Gestalt, reforma unión soviética,
revolución rusa sin guerra. Ganó el capitalismo sobre el comunismo.

Los derechos de tercera generación también son llamados derechos públicos subjetivos o de
incidencia colectiva, y engloba los derechos tales como: protección del ambiente, a los pueblos
indígenas, de usuarios y consumidores, los atinentes a la paz, al desarrollo, a la comunicación e
información, de minorías étnicas, reconocimiento de personas jurídicas a sus comunidades, etc.

En 1992 con el caso Ekmedjian contra Sofovich comienza la etapa de recepción de los derechos
humanos en el ámbito interno.

En la CN los artículos 41 (derecho a ambiente sano), 42 (derecho de los consumidores y usuarios) y

75 inc. 19 (impone al congreso la obligación de sancionar leyes conducentes al desarrollo humano)
consagran los derechos de tercera generación.

GENERACIONES 1RA siglos 1853/60 2DA siglos 1957 3RA siglos 1994
DERECHOS CIVIL Y POLÍTICO ECONÓMICOS, COLECTIVOS.
SOCIALES Y
CULTURALES
DEFIENDEN LIBERTAD IGUALDAD SOLIDARIDAD
FUNCIÓN LIMITAR LA ACCIÓN GARANTIZAR PROMOVER
DEL PODER, CONDICIONES DE RELACIONES
GARANTIZAR LA VIDA DIGNAS PARA PACÍFICAS Y
PARTICIPACIÓN TODOS. CONSTRUCTIVAS.
POLÍTICA DE LOS
CIUDADANOS.
EJEMPLOS DC: VIDA, LIBERTAD, SALUD, EDUCACIÓN, MEDIO AMBIENTE
SEGURIDAD, TRABAJO, VIVIENDA LIMPIO, PAZ,
PROPIEDAD, ETC. DIGNA. DESARROLLO.
DP: VOTO,
ASOCIACIÓN,
HUEGLA, ETC.
ARTÍCULOS 14 Y 33 14BIS, 75 INC 19,22,23 41, 42 Y 75 INC 19

UNIDAD 9

EL PROCESO DEL CONSTITUCIONALISMO ARGENTINO

La situación europea:

Los conflictivos procesos políticos e institucionales que sacudían a Europa a fines del siglo XVII y a
principios del siglo XVIII, la presencia arrolladora de Napoleón, que se enfrentaba a Inglaterra y

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esta a su vez con Francia no pasaban desapercibidos dichos acontecimientos para las Provincias
Unidas del Rio de la Plata.

Napoleón firma un tratado con el Rey de España Carlos IV para invadir Portugal, a través de
España. Consigue ocupar Lisboa y el regente de Portugal.

Se formo una junta de personas notables que redactaron una constitución, la cual indicaba que se
designara rey de España y de las Indias, a José de Bonaparte. El pueblo se rebela contra él, en
mayo de 1808. Luego de 6 años de guerra lograron derrotar al poderoso e imbatible ejercito
napoleónico. En esas batallas tuvo sus primeros triunfos bélicos José de San Martin. Estos hechos
significaron un estado español debilitado, permeable y poco organizado. Así surgieron las juntas
provinciales que juraron fidelidad a Fernando VII.

Organización institucional de las indias:

El Virreinato del Perú debido a su amplia extensión, hizo que se formara el Virreinato del Rio de la
Plata, en octubre de 1777 con sede en Buenos Aires. La creación del virreinato trajo un nuevo
sistema administrativo de gobierno, llamado Intendencias, eran Buenos Aires, Córdoba del
Tucumán, Salta del Tucumán y Asunción del Paraguay. Las otras eran Charcas, Potosí, Cochabamba
y La Paz.

Funcionarios de Gobierno:

Gobernador Intendente: Estaba a cargo de las intendencias y también legislaba. Manejaba los
bienes de la Iglesia y se encargaba del cuidado del Patronato. Tenía facultades judiciales y
administraba la hacienda. Organizaba las finanzas del virreinato, recaudando impuestos. En
cuestiones relacionadas con la guerra, debían cuidar de la manutención de los ejércitos que se
hallasen en su territorio, pero era el Virrey el Capitán General de las Tropas.

Real Audiencia:

La creación del nuevo Virreinato, trajo la necesidad de crear un Tribunal de Justicia, en la nueva
sede virreinal (porque estaba en Charcas). Buenos Aires quedo como capital Judicial del Río de la
Plata.

Los cabildos:

Eran ayuntamientos, cuerpos colegiados que ejercían el gobierno municipal de las ciudades.
Funciones: tomar medidas de gobierno, recaudar impuestos, regular el comercio y dictar normas.
Las presidia el alcalde, un Alguacil mayor y el Procurador General. Con el tiempo los cabildos
fueron perdiendo autonomía y quedaron subordinados al Virrey. Los cabildos cerrados eran los
ordinarios y los extraordinarios eran los abiertos. Los cabildos revolucionarios se reunían en
momentos de gran agitación popular.

La Revolución Francesa:

Fue en 1789, esta revolución significo la positivación de las ideas revolucionarias en un histórico
documento llamado Declaración de los Derechos del Hombre y el Ciudadano. Luego fue estudiado
por una juventud ilustrada de toda la América Hispana.

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Antecedentes Americanos:

1765: guerra por la fijación de impuestos de EEUU contra los Ingleses. 1776: independencia de
EEUU. 1787: constitución de filadelfia: único gobierno federal y régimen republicano democrático.
1789: Jorge Washington como primer presidente patrio.

Derecho patrio:

Las razones que dividieron a nuestra patria, entre los que sustentaban la forma de gobierno
centralista/unitario y los defensores del federalismo.

Tras los sucesos que se producían en Europa, cae el virrey Cisneros. Las noticias de los
acontecimientos europeos llegan un 13 de mayo de 1810 en un barco ingles a Montevideo. Los
patriotas juzgaron que España ya no tenía gobierno con autoridad en las colonias americanas, al
estar preso Fernando VII, el virrey no tenia autoridad para seguir gobernando.

La institución donde se gestaba la revolución, el cabildo era el órgano de administración local, en

términos actuales, asimilable a las municipalidades.

Las invasiones inglesas habían dejado un ejército capacitado y estimulado por la victoria. Sus
integrantes en su mayoría criollos y comandados por jefes que habían sido elegidos por sus
subordinados, ya comenzaban a preguntarse ¿por qué no hacer lo propio con el español?

Surgió un ideario revolucionario en el cual se conformó el primer gobierno patrio con vecinos de
Buenos Aires.

Asume la Primera junta de Gobierno. Este nuevo gobierno patrio de carácter provisional, y
sometido al control del cabildo, reconociendo la autoridad suprema del Rey Fernando VII. Estaba
formado por destacadas figuras (Saavedra, Mariano Moreno, etc).

El 18 de diciembre de 1810 se constituye la junta grande al incorporarse los nuevos

representantes del interior. Y en febrero se firma un decreto referido a las juntas provinciales.

La falta del manejo político de la junta grande y la creciente actividad opositora hicieron que entre
el 5 y el 6 de abril de 1811 se produjese el primer levantamiento contra el gobierno revolucionario
y marcaron así el inicio de las luchas internas.

El levantamiento fue sofocado por las tropas que respondían a Saavedra y se demostró la
debilidad política de este órgano. Y con el argumento de que la junta no estaba legitimada para
actuar se debió intervenir al cabildo, para la creación de un ejecutivo, que debería cumplir las
normas que le dictara la Junta.

Estos hechos condujeron a la creación de un nuevo gobierno, el Triunvirato, quien decretó que
los integrantes de la Junta Grande debían integrar una Junta Conservadora, para que el gobierno
ejecutara las normas emanadas de este cuerpo colegiado legislativo.

Nace la separación de poderes en nuestro país: un ejecutivo a cargo del Triunvirato, un legislativo
a cargo de la Junta Conservadora y un Judicial formado por los tribunales independientes.

Se creó un reglamento y este en principio fue rechazado, lo deroga Rivadavia y disuelve la Junta, lo
que produce un enfrentamiento lógico entre Bs As y el interior.

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Rivadavia produce una serie de reformas de alta connotación: pone a Belgrano al mando del
Regimiento de Patricios, disuelve las Juntas Policiales, etc.

A pesar del centralismo, el Triunvirato, produce una serie de obras relativas a la justicia, defendió
la libertad de imprenta, creó la escarapela nacional (a solicitud de Belgrano) y ordenó componer
un himno cómo canción patriótica. Creó el Regimiento de Granaderos a Caballo, integrando al
proyecto a San Martín, Belgrano y Pueyrredón.

Se forma el Segundo Triunvirato que convoca a una asamblea general. Serian cuatro diputados por
Bs. As, dos por cada Capital de provincia y uno por cada ciudad dependiente de estas. El 31 de
enero de 1813, la Asamblea Gral. Constituyente inicia sus sesiones, asumiendo la representación
de la soberanía.

Ante la Asamblea del Año XIII se presentan dos proyectos de Constitución. Uno redactado por una
comisión oficial (designada por el Triunvirato) y otro por miembros de la Sociedad Patriótica que
trabajó en consonancia con la Logia Lautaro. El proyecto de la Comisión oficial propone una forma
de gobierno republicana unitaria. Establece la división del gobierno en tres poderes:

• Ejecutivo: colegiado a cargo de un Directorio, compuesto por tres miembros.

• Legislativo: formado por Cámara de Representantes, Senado y Consejo de Estado.

• Judicial: encabezado por la Corte Suprema de Justicia.

La Sociedad Patriótica propone un poder ejecutivo unipersonal, ejercido por un ciudadano con el
título de Presidente.

La Asamblea del Año XIII funcionó hasta enero de 1815. Deja una importante obra política, social e
institucional en marcha.

Constitución de 1819:

Nueva constitución de carácter unitario, estuvo precedida por un manifiesto a los pueblos.
Presentaba: Poder Legislativo bicameral, Poder Ejecutivo a cargo de un director de Estado, Poder
Judicial con una Alta Corte de Justicia. Esta constitución significó la muerte de las autonomías
provinciales, del gobierno propio, del federalismo histórico de las aspiraciones democráticas y
republicanas por las que había luchado el pueblo Argentino. Tras la batalla de Cepeda en 1820 se
disuelven los poderes y la Constitución cae.

Los Pactos Preexistentes:

Se crearon con el fin de afianzar las relaciones pacíficas entre las provincias y afirmar la soberanía
nacional por medio de una constitución federal.

Tratado/Pacto de Pilar:

Se firmó el 23 de febrero de 1820. Este es el primer pacto interprovincial que reconoce el sistema
federal de gobierno. López y Ramírez se reúnen con Sarratea en Pilar y firman dicho tratado,
primer pacto donde las partes se comprometen a organizar el país bajo el sistema republicano
federal (Buenos As, Santa Fe y Entre Ríos).

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Tratado de Benegas:

El 24 de noviembre de 1820, luego de un conflicto entre Bs As y Santa Fe en la instancia ¨del

finado Tiburcio Benegas al márgen del arroyo del medio¨, (con la provincia de Córdoba como
mediadora) se firmó un tratado de paz, armonía, y buena correspondencia entre Buenos Aires y
Santa Fe, además la reunión de un congreso nacional de diputados en la ciudad de Córdoba, con el
objetivo de organizar el país y la remoción de todos los obstáculos que pudiesen hacer infructuosa
la paz. También Bs As se comprometió a entregar 2500 cabezas de ganados a Sta Fe como
indemnización y esto hizo que se restableciera el equilibrio económico de Sta Fe. Este pacto
reafirmo el espíritu federal

Tratado del Cuadrilátero:

Se firma el 24 de enero de 1822 (fin del Congreso de Córdoba) por las provincias de Buenos Aires,
Entre Ríos, Santa Fe y Corrientes. El objetivo era solemnizar la paz saludable que disfrutan de un
modo firme y permanente. También se comprometen a no declarar la guerra a ninguna otra
provincia de la Nación. En 1825 el Congreso sanciona la “Ley Fundamental” donde la provincia de
Bs. As se hacía cargo del Poder Ejecutivo. En 1826 es elegido Rivadavia presidente. Teníamos Pte.
Pero no teníamos resuelto el problema de la forma de gobierno, y no contaba además con la
conformidad de los pueblos del interior.

Rivadavia que era un presidente Constitucional sin constitución, por un decreto enviado al
Congreso ordena que se sancione una. Ese mismo año se sanciona una Constitución de
características unitarias, por lo que las provincias la rechazan. El fracaso del intento del gobierno
nacional (unitario) significo el retorno del federalismo. Dorrego se hace cargo del gobierno en
agosto de 1827; con dos objetivos: la unión de las provincias y continuar la guerra con Brasil.

Se firman pactos con Córdoba, Santa Fe, Entre Ríos y Corrientes, donde se empezaba a reconocer
la igualdad jurídica de todas las provincias, y también se comprometían a enviar representantes a
una convención a reunirse en Santa Fe para que preparase el futuro congreso constituyente que
debería organizar al país bajo la forma federal de gobierno.

Constitución 1826:

Rivadavia envía al congreso que se sancione una constitución unitaria, llamada así porque adopta
la forma representativa, republicana, consolidada en una unidad de régimen y la centralización del
poder estaba plenamente establecido. Esta constitución creaba un poder legislativo (cámara de
representantes y cámaras de senadores), un poder Ejecutivo (con un presidente y un consejo de
gobierno) y un poder Judicial (integrado por una alta corte de justicia, tribunales y juzgados). Esta
constitución fue rechazada por las provincias, a causa de esto Rivadavia renuncia. El 27 de agosto
de 1827 se disuelve el congreso y el fracaso de intento de un gobierno nacional unitario significo el
retorno al federalismo. Dorrego se hace cargo del gobierno con dos objetivos urgentes, la unión de
las provincias y continuar la guerra con el Brasil. El país aparecía dividido en ¨la liga del interior¨
(unitaria) y las ¨provincias litorales¨ (federales). Con el apoyo de las provincias se firmaron pactos
interprovinciales que reconocían la igualdad jurídica de las provincias y preparar el futuro
congreso constituyente.

Pacto de Confederación Argentina / Pacto Federal:

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El 4 de enero de 1831 Juan Manuel de Rosas (instalado en el gobierno de la provincia de Buenos

Aires), los dirigentes de las provincias litorales, concertaron entre sí y con Rosas el Pacto de la
Confederación Argentina. Para generar las condiciones para formar un Congreso
Gral. Constituyente que organice la república bajo el sistema federativo. Entre el año 1835 y 1851
se asigna poca actividad política en este sentido, pues el dominio de la escena política corresponde
a Rosas. Entre Ríos, apoyado por Brasil comienza la conspiración contra Rosas. Entre Ríos
con Urquiza a la cabeza acepta la renuncia de Rosas a través del conocido
“Pronunciamiento”. Urquiza vence a Rosas en Caseros, nombrando gobernador de la provincia de
Buenos Aires provisoriamente a Vicente López y Planes.

Acuerdo de San Nicolás de los Arroyos:

El 31 de mayo de 1852 se reconoce como Ley Fundamental de la república el Pacto Federal y la

convocatoria de un Congreso general federativo, donde se determinaría la administración del país
bajo el sistema federal. Todas las provincias ratificaron el acuerdo de San Nicolás, excepto Buenos
Aires Urquiza le dio prioridad al Congreso constituyente de Santa Fe, negocio con Bs. As su
no agresión mientras el resto del país se organizaba para constitucionalizar la república. El
congreso General Constituyente se instala en Santa Fe y resuelve crear una comisión
que redactase la Constitución. El 1 de Mayo de 1853 el Congreso sanciona la Constitución con el
preámbulo y 107 artículos. Urquiza la promulga el 25 de mayo y dispone su jura por el pueblo el 9
de julio de 1853 con la excepción de Bs. As

Pacto de San José de Flores:

Formalmente separada Buenos Aires de las trece provincias, y ante la alternativa que esta cerrara
los ríos, con la mediación de los ministros de Inglaterra, Francia y EEUU, firmo con ellos, el tratado
de San José de Flores, por el que concedía a esos países la libre navegación de los ríos Paraná y
Uruguay y así asegurar la libertad de comercio de las provincias del litoral.

Constitución de 1853/1860

+No se lleva a cabo una reforma constitucional, si no que se le permite a la provincia de bs as

ejercer el poder que no ejerció en 1853, poder constituyente originario. La constitución está
escrita en 2 partes. Los constitucionalistas para justificar esto llaman al período de 1853 a 1860
ciclo constitucional originario abierto que es lo mismo que decir que se estuvo escribiendo la
constitución en 7 años, porque la constitución decía que no se podía reformar por 10 años
entonces era inconstitucional la reforma a los 7 años.

- Contiene un preámbulo y 107 artículos. Adopta para su gobierno la forma representativa

republicana y federal
- Del articulo 1 al 35 la declaración de los derechos civiles y políticos y las garantías,
denominada la parte dogmática.
- Del articulo 36 al 73 la división de poderes y sus funciones.
- Del artículo 74 al 93 destinados al poder ejecutivo, unipersonal, con obligaciones,
duración en el cargo, forma de elección, funciones, y los ministros que lo integran.

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- Del articulo 104 al 107 dedicados al gobierno de la provincia, detallando sus

obligaciones con función de la Constitución Nacional, sus facultades, las prohibiciones de
ejercer el poder delegado a la Nación.

Su contexto

Separada Bs. As del resto de la confederación, debía sancionar su propia constitución y lo hace el
12 de abril de 1854. No todos los porteños estaban de acuerdo en haberse separado de la
confederación, lo q trajo aparejado un levantamiento.

En los años 1854 y 1855 se firmaron acuerdos llamados de convivencia reconociendo la necesidad
de acercarse Bs. as con la confederación.

En 1857 mediante el fraude impusieron a Alsina como gobernador y separatista de

la confederación.

En 1859 Urquiza obtiene en el congreso de Paraná una ley para intervenir la paz de san Juan por la
muerte de un ex gobernador federal. Buenos Aires lo tomo como una declaración de guerra y
organizo tropas al mando de Mitre.

Cerca de Pergamino se produjo el enfrentamiento armado, siendo Mitre totalmente desbordado y

vencido por su rival.

Así se desemboca en el Pacto de San José de Flores el 11 de noviembre de 1860. Ese mismo año se
jura la constitución de la provincia de Buenos Aires.

Reformas posteriores

Reforma de 1866

Se limitó a examinar el artículo 4 y el inciso 1 del artículo 67. Ambos artículos Estaban relacionados
con las cuestiones económicas que se suscitaban alrededor de las regulaciones de los derechos de
importación y exportación.

Reformas de 1853/1860

Se remite a la facultad del Congreso de imponer contribuciones indirectas y a las provincias

contribuciones directas, destinadas a formar su propio tesoro, respetando allí la primacía de las
provincias.

Reforma de 1898

Tenía por objeto la reforma de tres puntos:

• El número de habitantes que se fija en el art 37, como base de la elección de diputados
al Congreso Nacional.

• El número de ministros del Poder Ejecutivo.

• La instalación de Aduanas libres en el territorio del sur.

Reforma de 1949

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Tuvo como eje principal la introducción del constitucionalismo social al texto supremo (fue tildada
de inconstitucional por ser aprobada con las dos terceras partes de los presentes)

Reforma de 1957

Consistió en la introducción del constitucionalismo social en el artículo 14 bis, que se refiere

al derecho individual del trabajo, al derecho colectivo del trabajo y a la seguridad social. El artículo
67 inciso 11 obligaba al Congreso a dictar el Código del Trabajo y la Seguridad Social. Esta reforma
se incorpora formalmente al texto cuando se jura la reforma constitucional de 1994.

Reforma de 1994

Se incorporan normas de derecho internacional, equiparando jerárquicamente a los

tratados sobre DDHH a nuestra carta magna. Incorpora en la parte dogmática:

- Artículo 40: consulta popular e incorporación de partidos políticos.

- Artículo 41: defensa del medio ambiente.
- Artículo 42: derechos sobre consumidores y usuarios.
- Artículo 43: trata sobre las garantías del efectivo ejercicio de nuestros derechos, amparo,
habeas data, habeas corpus.
- Se le da rango constitucional a las características del sufragio.
- Da sanción constitucional a la conducta política que altere el orden institucional.
- Eleva la Auditoria General de la Nación y al defensor del pueblo al rango constitucional.
- Crea un Ministerio público independiente con autonomía funcional.
- Crea la figura del jefe de gabinete.
- Habilita la creación de regiones de desarrollo económico y social, habilitando a las
provincias también a celebrar tratados internacionales.
- Crea el Gobierno autónomo de la Ciudad de Buenos Aires.

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