LOS DELITOS APLICABLES EN EL CONTEXTO DE LA PANDEMIA

DEL CORONAVIRUS

Por: Alonso R. Peña Cabrera Freyre1

EL CONSENTIMIENTO DE LA VÍCTIMA EN EL DELITO DE

PROPAGACIÓN DE ENFERMEDADES CONTAGIOSAS (ARTÍCULO
289° DEL CP)

£ Siguiendo con el análisis del artículo 289 del Código Penal -

«Propagación de enfermedades contagiosas»-, cabe precisar algo
importante, dada las diversas circunstancias y contextos en que puede
desarrollarse el contagio del COVID 19, esto es, en la familia, donde uno
de sus miembros es el infectado (llegó de viaje de Europa), ya tenía
sintomatología del mismo, y aun así, mantiene contacto con los
parientes que cohabita, quienes saben también de que su familiar es
portador del CORONAVIRUS, y también aun así deciden quedarse con
él y no lo llevan a un hospital o clínica para que sea tratado de
inmediato. Igual el delito se habrá cometido por parte del propagador de
la enfermedad, siempre que haya logrado contagiar a alguno de sus
parientes. Otra cuestión sucede, cuando estamos ante un enfermo que
padece toda la sintomatología del COVID - 19, (tos, fiebre, pulmonía,
etc.), y habiendo dado aviso a las autoridades médicas competentes (a
través de vía telefónica o inclusive estuvo en un consultorio médico y se
demoraron en darle el diagnóstico correspondiente), no recibe la

1 . Profesor de la Maestría en Ciencias Penales de la UNMSM, Docente de la AMAG, Ex

Fiscal Superior - Jefe de la Unidad de Cooperación Judicial Internacional de la Fiscalía
de la Nación, Magíster en Ciencias Penales por la UNMSM, Título en Post-grado en
Derecho procesal penal por la Universidad Castilla La Mancha (Toledo-España), ex –
Asesor del Despacho de la Fiscalía de la Nación. Autor de obras de Derecho penal y
Derecho procesal penal (Derecho Penal. Parte General. Teoría General del Delito, de
la pena y sus consecuencias jurídicas; Derecho Penal. Parte Especial. 7 Tomos; Exégesis
al nuevo Código Procesal Penal. 2 Tomos); Derecho Penal Económico; Delitos contra el
Patrimonio; Delitos contra el Honor y su conflicto con el Derecho a la Información.
atención médica que requiere el caso, se puede estar ante un caso de
Negligencia médica, que llevado a las tipificaciones del CP, significaría
responsabilidad penal por el artículo 111° - "Homicidio Culposo".

Ahora bien, llevadas estas consideraciones al "Estado de Emergencia",

declarado por el Poder Ejecutivo para evitar el contagio y propagación
del COVID - 19, ha significado el "aislamiento social obligatorio", lo cual
implica la prohibición de salir de nuestros domicilios, solo por razones
de compra de víveres, alimentos, medicinas o ante urgencias médicas,
de manera que toma lugar una especie de "confinamiento familiar". El
problema a ello, es que si el Estado -a través de sus autoridades
sanitarias competentes-, no ha realizado un los test de descarte del
CORONAVIRUS a los ciudadanos, puede que no se produzca el contagio
a terceros del virus, pero lamentablemente si puede tomar lugar el
contagio entre los miembros de la familia, puesto que más que el
confinamiento de los ciudadanos en sus casas, es el aislamiento total y
obligatorio a todos los que padecen del COVID - 19, lo que debe llevar a
una aguda reflexión de todas las autoridades competentes como de los
diversos sectores de la sociedad civil, si es que realmente queremos
poner freno al contagio de esta grave pandemia, debemos ser
conscientes que debemos evitar el contacto personal, pero ello debe ir
aparejado con medidas sanitarias destinadas a impedir la propagación
del virus.

El hecho de que éstos hayan asentido, consentido seguir cohabitando

con él, no elimina la «antijuricidad» de la conducta, en tanto la vida, el
cuerpo y la salud constituyen bienes jurídicos indisponibles por su
titular. En todo caso, se atenúa la pena por cuestión de una
culpabilidad aminorada del agente (reproche estrictamente personal).

Otra cosa es el factor de "imputabilidad" del agente, que al ser una

persona desprovista de discernimiento (minusvalía mental) o que está
en una situación grave, por la enfermedad que le impide actuar
conforme a una “libre voluntad” o ante niños, estos son considerados
por el Derecho Penal como “inimputables”.
REFLEXIONES

Debemos lamentar profundamente lo sucedido el día de ayer (jueves 19

de marzo del 2020), en cuanto a la muerte del "paciente positivo" para
CORONAVIRUS, quien no sabía que era portador positivo de dicha
enfermedad, en la medida que el Hospital REBAGLIATI no le habría
informado del resultado del examen que le efectuaron cinco días atrás,
lo que fue denunciado por parte del Dr. Benjamín Lino - Presidente del
Cuerpo Médico del Hospital Carlos Alcántara de ESSALUD. Hechos
como este no pueden acontecer, ante una situación de extrema
emergencia, donde los pacientes deben ser atendidos de forma
inmediata por el sistema de Salud en nuestro país (público y privado),
así recibir también de inmediato, el diagnóstico correspondiente, si es o
no portador del COVID - 19, primero para ser atendido de urgencia y
así evitar su fallecimiento y, segundo, impedir así el contagio de
terceras personas, pues mientras el paciente no sabe que es portador
del virus, puede seguir manteniendo contacto con otros ("familiar"). Acá
se debe proceder a la cuarentena inmediata, aislamiento total individual
no familiar, hasta que se descarte o no el virus. En situaciones como la
descrita, podemos estar frente a verdaderas negligencias médicas, que
inclusive puede acarrear responsabilidad penal, atendiendo a las
tipificaciones penales correspondientes.