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Journal tribunaux 2020 187

des
rales de l’Association Henri Ca- le respect de la liberté indivi-
pitant, un questionnaire détaillé duelle des plaideurs dans la mise
(pp. 81 à 93) a été soumis aux en œuvre des droits dont ils ont
rapporteurs nationaux (Thomas la libre disposition (p. 98), est à
Riehm et Thomas A. Heiss pour distinguer du principe dispositif
l’Allemagne, Jean-François van qui ne concerne que l’étendue
Drooghenbroeck pour la Bel- du litige (p. 302).
gique, Lucie Mayer pour la
France et Thierry Hoscheit pour Le principe dispositif (Da mihi
le Luxembourg) qui, en suivant factum), dont le corollaire est le
ainsi le même plan, ont établi principe de la neutralité du juge,
leur contribution, ce qui favorise implique que les parties déter-
V. Bolard et M. Pierrat, « Les liste a aussi exercé et ne cesse la stimulante lecture transversale minent la matière litigieuse,
principes directeurs du procès d’exercer — notamment en Bel- de celles-ci. Ces textes (pp. 95 à c’est-à-dire l’objet factuel du li-
en droit comparé à l’aune de la gique — une influence considé- 298) ont ensuite été synthétisés, tige, la cause factuelle du litige et
pensée de Motulsky », Journées rable sur la jurisprudence et la par principe directeur, dans l’objet de la preuve à mettre en
multilatérales de l’Association doctrine2. De façon récurrente, quatre rapports généraux (Hakim relation avec la théorie du fait
Henri Capitant. — Dalloz, coll. son immense apport à la procé- Boularbah pour le principe d’ini- constant : le juge peut-il ou doit-
Thèmes & Commentaires, 2019, dure civile donne lieu à des ma- tiative, Beate Gsell et Sebastian il tenir pour constants les faits al-
377 pages. nifestations scientifiques3 dont Henke pour le principe dispositif, légués et non contestés ? La ré-
celle de Luxembourg, en octobre Séverine Menétrey pour le prin- ponse à cette question révèle
2018, est la dernière en date. cipe de juridiction et Serge Guin- « les plus grandes divergences
Cet imposant ouvrage de droit entre les quatre systèmes juri-
procédural comparé publie les chard pour le principe de contra-
Dans une pénétrante contribu- diction, pp. 301 à 372). Les ob- diques analysés. Tandis que la
contributions des récentes Jour- tion liminaire sur la question de savoir si les parties
nées luxembourgeoises de l’As- servations finales d’André Prüm
« Philosophie des principes (pp. 375 à 377) clôturent l’ou- peuvent obliger le juge français à
sociation Henri Capitant. Il offre directeurs » (pp. 9 à 45), Vincent tenir pour vrai un certain fait sans
— c’est un véritable cadeau — vrage.
Bolard, grand artisan de ce col- que ce dernier ait été actuelle-
une analyse exhaustive, théo- loque, explique que ces prin- Cette simple présentation géné- ment établi n’est actuellement
rique et concrète, de l’office du cipes (principe d’initiative, prin- rale du contenu, parfaitement ar- pas nettement clarifiée (pp. 114-
juge et du rôle des parties dans le cipe dispositif, principe de juri- ticulé, de ce livre est révélatrice 120), la théorie du fait constant
procès civils en droits allemand, diction et principe de de sa richesse. Il est assurément ne s’applique que dans un sens
belge, français et luxembour- contradiction) trouvent, suivant impossible d’en rendre compte limité en droit belge (pp. 168-
geois. Dès l’entame de ce livre la terminologie aristotélicienne, en quelques paragraphes tant il 183)4 et luxembourgeois
Myriam Pierrat et Vincent Bolard leur fondement, dans la cause ef- fourmille, de bout en bout, de (pp. 234-235). En revanche la
rappellent que Henri Motulsky ficiente soit l’impartialité, et leur développements et d’enseigne- théorie du fait constant est codi-
(1905-1971)1, qui avait une aboutissement dans la cause fi- ments importants pour le juriste fiée en Allemagne au § 138, ali-
culture juridique franco-alle- nale soit l’effectivité ou l’applica- soucieux de mieux maîtriser, en néa 3, ZPO5 (pp. 282-283) de
mande et excellait à la fois tion concrète et effective des théorie et en pratique, le procès telle sorte que le juge allemand
comme professeur et comme règles de droit. Ensuite une place civil. On se limitera, dès lors, à est, en règle générale, lié par un
praticien, a inspiré « le célèbre particulière est réservée aux prin- étoffer brièvement chacun des fait même s’il est faux » (Rapport
texte » des articles 1er et suivants cipes directeurs du procès en quatre principes directeurs en général, p. 327).
du Code de procédure civile droit européen ; Georges Ravara- mettant parfois l’un ou l’autre
français regroupés sous le titre ni examine successivement thème en exergue. Le principe de juridiction (Dabo
« Les principes directeurs du l’équité du procès devant les juri- tibi ius) signifie que le juge doit
procès » (dont notamment les dictions nationales et l’équité du Le principe d’initiative signifie dire le droit. Toutefois « si le prin-
règles synthétisées par l’adage procès devant la C.E.D.H. et la que, sauf exceptions, seules les cipe dispositif implique une in-
Da mihi factum, dabo tibi ius), re- C.J.U.E. (pp. 47 à 78). parties peuvent déclencher et ar- disponibilité du fait pour le juge,
pris en 1996 aux articles 50 et rêter l’instance. Ce principe, qui le principe de juridiction n’em-
suivants du NCPC luxembour- Suivant le mode opératoire puise sa source dans la concep- porte aucune indisponibilité du
geois. Ce très éminent processua- éprouvé des Journées multilaté- tion libérale du procès fondée sur droit pour les parties »6 (p. 27)

(1) Sa vie fut « extraordinaire et long- même où le Code judiciaire est éla- ont été publiées par la Cour de cassa- (5) « Ce texte impose d’abord aux
temps tragique » (G. BOLARD et boré, a influencé la réforme judi- tion de France dans une plaquette in- parties de formuler leurs déclarations
F. MOTULSKY, Témoignages, Procé- ciaire belge » (p. 60, no 55) ; ainsi, titulée « Journée Henri Motulsky - quant aux circonstances de fait de fa-
dures, mars 2012, p. 6 ; voy. ci-des- l’article 807 du Code judiciaire « est 20 décembre 1991 ». Vingt plus tard, çon exhaustive et conforme à la véri-
sous la note 3). « En 1933, il fuit la incompréhensible si on refuse de le le 20 janvier 2012, le Centre de re- té (§ 138, alinéa 1er). En outre
menace nazie et s’installe en France lire à la lumière des travaux cités de cherche en droit privé de l’Université chaque partie est tenue de s’exprimer
(il sera le seul survivant de sa famille). Motulsky » (p. 74, no 61D et la note de Caen Basse-Normandie a organisé sur les faits allégués par l’adversaire
... La déclaration de guerre en 1939 4 ; p. 88, no 71, note 5). En un mot, un « Colloque organisé à l’occasion (§ 138, alinéa 2), si bien que les faits
ne le laisse pas passif. Il s’engage ses analyses sont à la base de notre du quarantième anniversaire de la non expressément contestés sont
dans la Légion étrangère qui l’envoie droit positif, ce qu’il développait en disparition de Henri Motulsky » sur le considérés comme admis sauf cir-
dans le Sud algérien. ... Dès 1941, il examinant longuement la cause de la thème « Qu’est devenue la pensée de constance exceptionnelle (§ 138,
intègre le maquis (en Haute-Pro- demande (pp. 60-83) mais, souligne Henri Motulsky ? ». Les travaux de alinéa 3). Une partie ne peut pré-
vence) où il rédige une première ver- Jean-François van Drooghenbroeck cette manifestation scientifique, pré- tendre ignorer que les faits qui ni ne
sion de sa thèse de doctorat... » dans le Rapport belge de ces jour- cédés des émouvants témoignages de constituent un agissement de sa part,
(G. BOLARD, « Motulsky Henri », in nées, ce n’est que par un arrêt son fils François Motulsky et de son ni n’ont été l’objet de sa perception »
L. CADIET (dir.), Dictionnaire de la Jus- « historique » du 14 avril 2005 que la disciple Georges Bolard, ont été pu- (F. FERRAND, « L’influence de la pro-
tice, Presses universitaires de France, Cour de cassation de Belgique adop- bliés dans la revue Procédures du cédure civile allemande sur la doc-
2004, p. 915) les très célèbres tera la conception factuelle de la mois de mars 2012, pp. 5-61. trine de Motulsky », Procédures,
« Principes d’une réalisation métho- cause (pp. 199-205, nos 45-52). (4) Il sera intéressant de vérifier si mars 2012, no 11, p. 39, note 35 ;
dique du droit privé » (Paris, Sirey (3) Ainsi, le 20 décembre 1991, vingt cette approche du droit belge sera adde. H. MOTULSKY, « Principes
1948, rééd. en 1991). ans après sa disparition, une journée maintenue lorsque sera entré en vi- d’une réalisation méthodique du
(2) Albert Fettweis, mon maître, écri- à la mémoire de Henri Motulsky a été gueur (le 1er novembre 2020) droit privé », Sirey, 1948, pp. 118-
vait dans son Manuel de procédure organisée en la Grand’ Chambre de l’article 8.3, alinéa 1er, du nouveau 121, no 110).
civile (Faculté de droit de Liège, la Cour de cassation de France ; les droit de la preuve : « Hormis les cas (6) Voy. au demeurant l’article 744,
2e éd., Liège, 1987) que « l’essentiel contributions présentant, outre un où la loi en dispose autrement, les alinéa 1er, 3o, du Code judiciaire.
de l’œuvre de Motulsky sur les prin- très vibrant hommage biographique faits ou actes juridiques doivent être
cipes directeurs du procès civil diffu- de Jean Foyer, ancien garde des prouvés lorsqu’ils sont allégués et
sée entre 1954 et 1964, dans le temps sceaux, une synthèse de son œuvre contestés ».
florencedegand@ehp.lu
Les principes directeurs du procès en droit comparé à l'aune de la pensée de Motulsky
Larcier Edition - © Larcier - 22/04/2020
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des
Chronique judiciaire

sous peine de méconnaître le nées modernes du droit fonda- sor donne en outre l’acception, le Conseil d’État peut critiquer un
droit de la contradiction ou le mental (pp. 45 et 355) ; il donne elle aussi familière, de « frapper projet ou une proposition de loi,
droit de conclure un accord ex- aux parties l’occasion de faire à nouveau à la porte », tandis il ne va pas le ou la retoquer, ce
plicite sur des droits disponibles. douter le juge8 et a « pour voca- que Robert indique celle — dont pouvoir n’appartenant qu’au
Ce principe suscite d’importants tion première d’assurer l’égalité la parenté avec le sens originaire pouvoir législatif. Et si un projet
développements sur le devoir du des armes en vue de permettre à est évidente — de rejeter, refuser d’arrêté royal lui est soumis et
juge de statuer en droit7, de qua- la vérité9 d’éclore » (p. 369). Ce une proposition, un projet. Il cite qu’il le considère comme enta-
lifier les faits qui ne l’ont pas été principe donne lieu à deux séries comme exemple : « Les députés ché de graves illégalités, il se
par les parties et de requalifier les de développements : d’une part, ont retoqué l’amendement ». borne à émettre un avis, il ne
faits mal qualifiés par celles-ci. Si le devoir du juge de faire respec- Cela dit, si l’on veut être rigou- peut pas l’empêcher de suivre
en droit allemand « le juge doit ter et de respecter la contradic- reux, il faut relever que la Cour son cours, la décision de prendre
relever d’office quasiment toute tion et d’autre part l’obligation de n’a pas refusé ou repoussé un ou non cet arrêté relevant de la
règle de droit » (p. 287), « les ju- loyauté procédurale évoquée projet qui lui était soumis pour compétence du pouvoir exécutif.
risprudences belge et luxem- non pas en tant que principe di- avis, ni davantage annulé une loi.
bourgeoise consacrent une obli- recteur en tant que tel mais au Risquons-nous sur le terrain du
Elle n’a pas ce pouvoir : elle s’est Journal : le rédacteur en chef
gation de requalification et de re- titre des modalités du principe de bornée (et c’est déjà beaucoup !)
lever les moyens de pur droit. la contradiction (pp. 84 et 85). peut retoquer un projet de coup
à juger qu’une disposition n’était de règle, lecteurs et lectrices ne
Une telle obligation ne concerne Ce second point présente un pas conforme aux normes euro-
pas les moyens mélangés de fait aperçu souvent détaillé et struc- peuvent que vouer aux gémonies
péennes. Elle a donc condamné l’auteur d’un coup de règle
et de droit » (p. 342). Par contre turé d’une notion de plus en plus ou critiqué voire blâmé (si l’on
la Cour de cassation de France présente et, probablement évolu- publié !
veut ajouter une connotation
retient une solution générale- tive, dans les quatre droits analy- morale) ce texte, elle ne l’a point
ment tenue pour peu cohérente sés (pp. 144-153 ; pp. 218-222 ; retoqué. De même, chez nous, si RHADAMANTHE
en ce sens qu’elle « retient une pp. 246-249 et pp. 245-298) et
solution distincte selon qu’il remarquablement synthétisés
s’agit de requalification (obliga- dans le rapport général de Serge
tion) ou de changement de fon- Guinchard qui relève « qu’un
dement juridique (faculté) » point commun fait consensus,
(p. 129). Sans qu’il ne soit pos- celui de la loyauté dans l’admi-
sible d’en dire plus dans ce nistration de la preuve »
contexte, il est cependant essen- (pp. 363-368).
tiel de distinguer le relevé d’of-
fice selon qu’il s’agit des règles Ce livre, une fois lu, ne doit pas
de droit substantiel (dont il est être définitivement refermé. Il
question ci-dessus) ou de droit faut le conserver à portée de
procédural (pp. 212-213 et 345- main et s’y reporter souvent tant
347) en ne perdant pas de vue il offre un regard à la fois profond
« le primat du fond sur la forme » et concret sur ce qui fait le cœur
(pp. 39 et 77-78). du procès civil, sans jamais ou- L’Association des juristes namu- 15 h : « Le point de vue du
blier, suivant la sublime expres- rois organise, le mardi 17 mars, juge », par E. Destrée.
Alors que les trois principes pré- sion de Motulsky, que le droit une après-midi d’études sur « Le
cédents « revêtent un caractère n’atteint sa plénitude qu’en se 16 h : « La mesure de protection
régime des incapables majeurs en ses aspects juridiques, plus
plus technique ou opérationnel » réalisant. après plus de 5 années de mise
(p. 375), le principe de la contra- particulièrement sous l’angle des
en œuvre ou... la loi du 17 mars autorisations spéciales », par
diction s’enracine dans le droit 2013 réformant les régimes
naturel et est aussi issu des don- Georges de LEVAL F. Deguel.
d’incapacité : l’âge de raison ? ».
— Programme : 16 h 45 : « Le contrôle de la me-
sure par le Juge de Paix », par
13 h 30 : accueil des partici- M. Clavie.
pants. 17 h 30 : questions, réponses et
14 h : « Le mandat extra-judi- débat.
ciaire sous un angle pratique
(modèles d’actes, expérience du Lieu : Faculté de droit, Université
notaire...) », par M. Hugard. de Namur, Rempart de la Vierge
5 à 5000 Namur.
14 h 30 : « Le point de vue médi-
cal : la frontière entre la capacité Renseignements et inscriptions :
et l’incapacité », par S. Nita. www.ajn.be.

Retoquer. Retoquer est formé sur toquer,


qui est dérivé du latin populaire
Un quotidien nous apprend toccare, frapper, heurter. Notre
qu’un arrêt de la Cour de justice verbe n’est pas très vieux : Robert
de l’Union européenne retoque et le Trésor de la langue française Pour connaître nos dernières parutions
une disposition d’une loi belge. informatisé le datent de 1861.
978-2-8079-2259-4

Autrement dit, la Cour Dans ces deux dictionnaires, la et nos actualités, rendez-vous sur :
JT-N.20/10

condamne ce texte parce qu’il signification initiale, à la fois fa-


contrevient à une norme euro- milière et vieillie, est de refuser www.larcier.com
péenne. quelqu’un à un examen. Le Tré-

(7) À l’exclusion, en principe, de ports nationaux (pp. 120-121, 189- lité se caractérise par la pratique du lisation méthodique du droit privé »,
l’équité. Sur cette question, voy. les 190, 237, 285-286) et le rapport gé- doute (p. 30). no 116 et V. BOLARD, pp. 24 et 25.
précieuses précisions apportées par néral (pp. 333-335). (9) Sur la vérité dans la pensée de
le rapport introductif (p. 28), les rap- (8) V. Bolard souligne que l’impartia- Motulsky, voy. « Principes d’une réa-
Éd. resp. : Paul-Étienne Pimont – Lefebvre Sarrut Belgium s.a. - Éditions
florencedegand@ehp.lu Larcier – Éditeur : Lefebvre Sarrut Belgium s.a., Éditions Larcier, rue Haute, 139/6 - 1000 Bruxelles
Les principes directeurs du procès en droit comparé à l'aune de la pensée de Motulsky
Larcier Edition - © Larcier - 22/04/2020