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El texto subrayado es tomado de la sentencia directamente.
Por último los accionantes expusieron que la norma acusada, y a
nuestro parecer es el argumento más viable es el que se denominó
Modificación del procedimiento constitucional para la elección
de los personeros. Estos dicen, que la constitución no dicto un
procedimiento siquiera preferente para la elección del personero
municipal y que la norma acaba con la flexibilidad y la aplicabilidad
de componentes como las destreza, la cualidades, conocimiento y
aceptación local, de tal suerte que si lo que se quiere es implementar
es un concurso de mérito debe así mismo modificarse en su Numeral
8 el Articulo 313 de la Constitución Política.
Una vez impetrada la solicitud la corte midiendo su competencia, y
siguiendo el procedimiento en auto de 16 de agosto de 2012, el
magistrado sustanciador admitió la demanda, dio traslado a la
Procuraduría General de la Nación para la presentación de concepto
y comunico a la presidencia de la república, el congreso de la
república, la defensoría del pueblo, y los ministerios de interior y
justicia de la iniciación del proceso, además invito tanto a las
universidades como a la ciudadanía para que prestaran su
intervención.
Problema jurídico
En la demanda de inconstitucionalidad se tenía como problema
jurídico, el choque de dos disposiciones como lo era parcialmente el
artículo 35 de la Ley 1551 de 2012 y los preceptos constitucionales
1, 2, 3, 40, 208, 287, 313 N° 8. Y principios constitucionales en los
que encontramos los principios: democrático, igualdad y autonomía
territorial, siempre que la norma acusada limita completamente la
función electoral de los Concejos Municipales al imponer el
concurso de mérito realizado por la Procuraduría General de la
Nación,
El problema jurídico se extiende a dos consignas, por un lado sobre
como con el concurso de méritos limita el Principio democrático y
se imposibilita al concejo de participar autónomamente en la
elección a través del debate y la deliberación. de la misma forma que
dicho concurso al mérito no sea en ultimas delegado a la
corporación local, y por el contrario sea de competencia de un
órgano nacional, deteriorando con esto la oportunidad que tienen los
concejos municipales de conformar, estructuras institucionales que
congenien de mejor manera con las necesidades de la localidad.
En última consiste en que si la designación del concurso de méritos
a la Procuraduría general de la nación constituye un
desconocimiento a la autonomía de los entes territoriales y sus
corporaciones político-administrativas, como lo son los concejos
municipales o distritales.
Consideraciones de la corte (tesis y explicación de la tesis)
Unidad Normativa.
La corte dentro de los puntos a considerar sobre la
constitucionalidad de las normas demandadas, realizo un análisis
sobre la Unidad Normativa, posible conexidad así sea temática entre
los conceptos evaluados y demás normas que conforman el cuerpo
normativo, el fenómeno se presenta cuando en el juicio de
inconstitucionalidad recae sobre conceptos legales que no fueron
objetos de la demanda donde tuvo origen, pero en virtud de su
relación indecidible y conexidad, la corte debe pronunciarse sobre
ellos con el fin de evitar una sentencia inhibitoria o ineficaz.
El Artículo 35 parcial solo fue demandado en sus preceptos:
Artículo 35. El artículo 170 de la ley 136 de 1994 quedara así:
Artículo 170. Elección. Los concejos municipales según el caso,
elegirán personeros para periodos institucionales de cuatro (4) años,
dentro de los diez (10) días del mes de enero del año en que inicia su
periodo constitucional, previo concurso publico de méritos que
realizara la Procuraduría General de la Nación, de conformidad
con la ley vigente. Los personeros así elegidos, iniciaran su periodo
el primero de marzo siguiente a su elección y lo concluirán el último
día del mes de febrero del cuarto año.
Corresponde a la Procuraduría General de la Nación comunicar a
los concejos municipales y distritales los resultados del concurso
publico de méritos, indicando los respectivos puntajes en estricto
orden numérico, hasta agotar la lista de elegibles que tendrá vigencia
por el periodo institucional.
Con este análisis se garantiza la supremacía e integridad de la
constitución toda vez que el juez constitucional generalizara sus
reparos a toda norma que comparta conexidad o esa relación
indecidible con los apartados transgresores.
La Corte ha marcado tres hipótesis donde debe realizarse el juicio:
(i) cuando se demanda un precepto que estudiado individualmente
carece de significado o claridad, y cuya comprensión y aplicación
requiere de su integración con otra norma no demandada; (ii)
cuando el contenido de la norma demandada se encuentra
reproducida en otros preceptos no acusados y se requiere un fallo de
fondo para evitar una decisión inocua; y (iii) cuando la norma
demandada se encuentra intrínsecamente relacionada con otra que a
pesar de no estar comprendida en dentro de la demanda presenta
seria dudas sobre su inconstitucionalidad.
Dicho esto la corte conformo la unidad normativa entre los apartes
demandados en los incisos 1 y 2 y los incisos 4 y 5 del artículo 35 de
la ley 1551 de 2012. Dado que los preceptos demandados contienen
una relación que es patente de la figura invocada.
Los incisos traídos a análisis son: (i) si en un municipio no se
presentan candidatos al concurso de méritos, o ninguno de ellos lo
hubiere superado, el Procurador General de la Nación elaborara la
lista con los candidatos de los municipios vecinos que figuren en la
listas de elegibles de acuerdo al puntaje, siempre y cuando los
municipios pertenezcan a la misma categoría. De esta lista, el
consejo municipal o distrital respectivo elegirá el personero.
(ii) En caso de falta absoluta de personero municipal o distrital, el
respectivo concejo designara como tal a la persona que siga en lista,
y si no hubiere lista para hacerlo, designara personero encargado,
quien desempeñara el cargo hasta tanto la Procuraduría General de
la Nación realice el concurso correspondiente.
Una vez conformada la unidad normativa la corte prosiguió hacer el
análisis sobre la constitucionalidad del concurso de méritos,
partiendo de los precedentes jurisprudenciales, y luego en el plano
concreto del concurso de méritos del personero municipal.
Los precedentes constitucionales sobre el concurso de méritos en
los cargos que no son de carrera.
Dijo el alto tribunal, que de manera clara, inequívoca e invariable, la
carta política propende por un sistema meritocrático; de personas al
servicio público. El concurso de méritos debe ser el mecanismo
regular de incorporación de empleos y cargos al estado.
Constituyendo este un pilar en la conformación de la parte humana
del estado, procurando que solo las personas mejor capacitadas y
con las mejor habilidades, concurran y participen, en un sistema
trasparente y objetivos, que lucha contra cualquier forma de
clientelismo, es el concurso de méritos en gran medida la mejor
herramienta para conseguir los fines estatales, en razón de que las
personas idóneas podrán brindar mayor eficiencia y eficacia.
Por otro lado dice la Corte que el hecho de que las pautas y criterios
de elección, sean puramente objetivos, protege los derechos
fundamentales de acceso a la función pública, el debido proceso en
sede administrativa, y al trabajo, así igual sostiene una visión
transparente e igualitaria del Estado en sus actuaciones.
Siendo el concurso de mérito completamente avalado por la carta
magna, en razón de sus fines estatales, y los derechos fundamentales
en cuya realización pregona.
En sentencia C- 181 de 2010, teniendo como Magistrado ponente a
Jorge Ignacio Pretelt Chaljub: la corte estimó no solo que susodicho
concurso era constitucionalmente admisible, sino que además, en
virtud de sus efectos vinculantes, la disposición debería ser
entendida en el sentido de la terna “deberá ser conformada por los
concursantes que hayan obtenido las tres mejoras calificaciones en
el respectivo concursos de méritos; de que el nominador de cada
empresa social del estado deberá designar en el cargo de gerente a
quien haya alcanzado el más alto puntaje; y que el resto de la terna
operará como listado de elegibles, de modo que cuando no sea
posible designar candidato que obtuvo la mejor calificación, el
nominador deberá nombrar al segundo y en su defecto, al tercero.”
Como hizo en igual forma y con el mismo sentido, en sede de tutela
el magno tribunal en sentencias T-329 de 2009 y T-715 de 2009,
concluyendo así que el concurso de méritos, era plenamente
admisible y vinculante, no solo eso, expresa la corte que el concurso
de méritos es el mecanismo general de vinculación a la función
pública aun en los cargos que no son de carrera exceptuando solo a
los elegidos por sufragio.
Los concursos de méritos para la elección de personeros.
Enfatiza la Corte en el anterior argumento cuando en la sentencia
dice que entre el estudio dado en ocasiones pasadas y el presente
caso no existe diferencia que objete la líneas jurisprudenciales, en
razón de que los elementos facticos, dado que no varían sean cargos
de carrera, de libre nombramiento y remoción o de periodos fijos
como lo es el personero, la llamada violación al principio
democrático y la igualdad no faculta una decisión en donde se deba
desconocer lo ya elaborado, toda vez que no existe disparidad entre
lo controvertido y lo ya resuelto por la Corte. por otro lado se
pronunció de igual manera la corte sobre la posible incidencia que
en el cargo tenía el personero municipal, dado que según la corte
dicha especificidad no justifica la exclusión de la regla
jurisprudencial, que si bien es cierto que a los personero se le asigna
por mandato constitucional la promulgación, divulgación de
derechos humanos, la veeduría y vigilancia de la conducta de los
servidores públicos municipales o distritales; la importancia de esta
función no puede estar supeditada a criterios subjetivos, por el
contrario tal argumento refuerza la regla jurisprudencial y la
necesidad de apelar a dichos procedimientos, donde la objetividad es
baluarte de la eficiencia y transparencia.
En definitiva la corte ratifica que los concursos de méritos, como
instancia previa a la elección de cargos que aun no siendo de carrera
son perfectamente aplicable.
ANALISIS CRÍTICO
La idea de que el concurso de méritos realizado por entes diferentes
a los que la constitución designo es abiertamente inconstitucional,
sin embargo creemos que el legislador condiciono dichas consignas
a proteger intereses superiores de la constitución, la idea de brindar
objetividad a las actuaciones de Estado, constituye un atractivo en la
lucha contra la corrupción, en si diferimos del fallo en el segundo
cargo, pues si bien intenta proteger la constitucionalidad por la
carencia de poder legislativo el magno tribunal crea un vacío legal
que como se anota en el salvamento de voto pueda atrofiar las
elecciones del personero municipal.