ATETADOS CONTRA LA PATRIA POTESTAD

TIPO PENAL

Artículo 147 “El que, mediando relación parental a un menor de edad o rehúsa
entregarlo a quien ejerce la patria potestad será reprimido con pena privativa de
libertad no mayor de dos años:”

CONCEPTO DE LA PATRIA POTESTAD En el derecho de familia, materia en la

cual se estudia la figura de la patria potestad, ha quedado zanjado y establecido su
concepto. En efecto, se sostiene que la patria potestad constituye a la vez un derecho y
un deber que la naturaleza y la ley reconoce a los padres de cuidar la persona y los
bienes de sus hijos menores de edad. Incluso, seguramente para evitar disquisiciones
antojadizas el legislador nacional ha recogido el concepto en el artículo 418 del Código
Civil. En aquel dispositivo se establece claramente que por la patria potestad los padres
tienen el deber y el derecho de cuidar de la persona y bienes de sus hijos menores.

TIPICIDAD OBJETIVA.

De la redacción del tipo penal se desprende que el hecho típico del delito se configura
cuando el agente o autor dolosamente y con perjuicio sentimental o económico de su
víctima o de terceros, le suprime o altera el estado civil. Aparece el perjuicio a terceros
cuando, por ejemplo, el estado civil que se altera es sustituido por datos que
corresponden a una persona fallecida. La lectura del tipo penal nos indica que la
conducta de supresión o alteración del estado civil, para constituir delito debe causar un
perjuicio ajeno (ya sea a la propia víctima o a un tercero), entendido como el menoscabo
de los intereses económicos o afectivos que puede tener la víctima que su estado civil
sea anulado o alterado. Aquel perjuicio que hace mención expresa el tipo penal se
constituye en elemento de tipicidad fundamental a tal punto que, si no se prueba o
evidencia en los hechos, el injusto penal no se configura. Así, por ejemplo, nuestra
Corte Suprema, por Ejecutoria Suprema del 10 de agosto de 1998, absolvió de la
acusación fiscal a la procesada por no haberse probado el perjuicio causado al
agraviado. El argumento respectivo sostiene: "que, además, la Ley veinticinco mil
veinticinco, actualmente derogada, que sirvió de sustento para la inscripción
extraordinaria, disponía en su artículo cuarto que cuando la petición de inscripción la
fórmula uno de los padres, no surte efectos filiales con respecto del otro, salvo las
excepciones señaladas en dicho numeral que no corresponden al caso en examen, de lo
que se colige que el hecho que en la partida de nacimiento de la hija de la procesada
apareciera asentado el nombre del agraviado como padre de la misma, no genera ningún
vínculo ni efecto de filiación extramatrimonial de la referida menor con que no
habiéndose probado en autos, además, perjuicio en contra del agraviado, toda vez que la
acción por alimentos no prosperó por la causal antes señalada, evidenciándose sí por
parte de la procesada la intención de que su hija de quien es su representante, fuera
reconocida o llevara el apellido del que considera su padre, no obstante que el
procedimiento legal que utilizara no fuera el adecuado, situación filial que debe
establecerse en la vía correspondiente, consecuentemente, no reuniéndose los elementos
del tipo penal a efectos de considerar acreditado el delito materia de juzga miento, es
procedente absolverla" (465) . En suma, se constituye en un delito de resultado. Si, por
el contrario, la supresión o alteración del estado civil trae consecuencias beneficiosas
para la víctima o para un tercero, la conducta será atípica, ello ocurre, por ejemplo, con
la adopción.

TIPICIDAD SUBJETIVA

Al utilizar los términos "el que" en el inicio de la redacción del tipo penal, nos indica
que estamos ante una conducta dolosa, no cabe la comisión por culpa o imprudencia,
esto es, para que la supresión o alteración del estado civil se constituya en hecho punible
deben haber sido ocasionadas con conocimiento y voluntad por parte del agente o autor.
Unido a ello, el sujeto activo debe actuar a sabiendas que causa un perjuicio económico
o sentimental al sujeto pasivo o a un tercero. El agente debe actuar sabiendo que causa
un perjuicio. Si del hecho concreto ello no se evidencia y, por el contrario, el agente
actúa, por ejemplo, guiado por sentimientos de humanidad, el delito no aparece.

BIEN JURÍDICO PROTEGIDO

Es la seguridad del menor como presupuesto de la libertad, en general, y de la libertad

ambulatoria, en particular.

Aquí la lesión o recorte de la libertad no tiene cabida, tal bien jurídico se protege con las
conductas reguladas en el Título IV del Código Penal etiquetados como delitos contra la
libertad, especialmente el artículo 153 cuando se trate de tráfico de menores. No
obstante, nadie discute que la libertad ambulatoria del menor se vea en peligro o
lesionado con la conducta del sujeto activo, pero tal circunstancia se analizará en un
segundo plano. Primero tendrá que establecerse si se ha lesionado o puesto en peligro el
bien jurídico fundamental conocido como patria potestad. En este sentido, Javier Villa
Stein (491) afirma que no comparte la tesis según la cual el bien jurídico tutelado, en
este caso, sea la libertad ambulatoria del menor o su seguridad pues de ello dan cuenta
otros tipos penales.

SUJETO ACTIVO

Puede ser cualquier pariente incluidos los padres que hubiesen sido privados de la patria
potestad.

SUJETO PASIVO

Es el menor y, de manera indirecta, quienes ejerzan sobre este la patria potestad, la cual
generalmente corresponderá a los padres, o al padre o madre por separado.

El comportamiento consiste en sustraer o reusar entregar a un menor a quien ejerce

sobre este la patria potestad.