ANTECEDENTES HISTORICOS :

1. Derecho Romano :

La concepción del trabajo en la Antigüedad Clásica particularmente en

Roma es sobradamente conocido : tiene un sentido negativo. El

arrendamiento de servicios por virtud del cual una persona se obliga

frente a otra a realizar ciertos servicios a cambio de una remuneración

tiene importancia secundaria en el Derecho Romano, y ello por una

razón doble: de una parte, sólo son susceptibles de ser arrendados los

servicios de orden inferior, a los que se puede poner un precio que, por

tanto, representa un valor patrimonial; por otro lado, se excluyen los

servicios inestimables (operae liberales) normalmente prestados

gratuitamente por miembros de las clases sociales elevadas bajo la

figura contractual del mandato. Partiendo de esta concepción, no tiene

nada de extraño la consideración del trabajo asalariado como esclavitud

temporal. Por lo tanto, el trabajo de los esclavos, al no ser éstos

reconocidos como sujetos de derechos, encontraba en el arrendamiento

(locatio) una figura apta para albergar la prestación de trabajos serviles .

Cuando las personas libres comenzaron a hacer trabajos en forma

remunerada, ya no se trataba de cosas y se los encuadró en el mandato.

El mandato estaba destinado a quienes, por ejercer trabajos

intelectuales, no estaban movidos por un ánimo de lucro en sus

prestaciones . El fundamento de la gratuidad del mandato lo constituía la

amicitia romana, que imponía como officium de conciencia sostener a un

amigo hasta el límite de lo posible , y la imposibilidad de poner precio a

bienes de tan inestimable valor, unida a la repugnancia de mercantilizar

tan “elevadas” prestaciones.

Según Perez , A. (1997) señala que : “El no acomodo de esta realidad

jurídica a la práctica social provocó la elaboración, por los jurisconsultos,

de la distinción entre honorarios y merces. Esta construcción permitió

que lo recibido por realizar un mandato no fuera considerado nunca

como valor de cambio por el servicio prestado merces , sino que se

entendía como un agradecimiento, un reconocimiento, un honor, nunca

una ganancia . (p.63)

Si bien en un principio el “trabajo” romano no se pensaba como

expresión de una voluntad, sino como el alquiler de una cosa, en que la

finalidad era la “cesión de uso” en este caso, de mano de obra esclava-,

posteriormente se plantea que el objeto del arrendamiento de esclavos,

como arrendamiento de cosa, no venía constituido por el esclavo en sí

mismo considerado, sino que dicho objeto no era otro que su trabajo o

energía, a utilizar por el conductor (arrendatario) durante el tiempo

pactado .

Entre los romanos no se podia hablar de contrato de trabajo al referirse

a los medicos , agrimensores , gramáticos , quienes prestaban servicios

imposibles de ser mensurados , por ser tan elevados . Entonces no se

les pagaba pero se podía efectuar un acto de reconocimiento o

agradecimiento por sus altos y elevados servicios . De allí viene la

palabra “ honorarios ( honorarium ) , o sea especie de reconocimiento y

de honor, y no pago ya que dichos servicios intelectuales por oposición a

la labor manual eran inconmesurables . Lo cierto es tambien , que quien

pagaba no tenia derecho a repetir , vale decir que era un pago con

causa ( nosotros diriamos una obligación natural o cumplimineto de un

deber de conciencia ).

Según Savatier, J. (1947) señala que : La ley Ciencia ( año 550 de

Roma ) ,prohibió la percepción de honorarios al abogado pero no fue

aplicada . Hasta un cierto monto de sextercios (10.000) se podía pactar

el contrato de prestación de servicios intelectuales, se trata de lo que

dispuso el emperador Claudio : desconocer ese límite importaba incurrir

en concusión . (p. 27)

Según Ihering , R. (1892) señala que : “ Los honorarios son el manantial

de procesos frivolos e interminables , crean juristas insípidos y sin amor

por el arte , sin talento y sin inteligencia por sus estudios ; justifican la

desconfianza con que el pueblo , unas veces equivocadamente y otras

con razón , los mira . (p.36)

Según Lorenzetti , R. (2004) señala que : “ se llega a considerar que el

hombre libre puede ceder su trabajo o energía durante un tiempo

determinado y a cambio de un precio, lo que dio lugar a la variedad de

locatio conocida como locatio conductio operarum, antecedente del

actual contrato de trabajo . Por lo tanto, el objeto de la locatio conductio

operarum, habida cuenta su origen en la locación de esclavos, estaba

constituido por las actividades propias de los esclavos pero

desempeñadas por hombres libres, actividades que sólo podían ser

meros trabajos manuales y que realizaban en forma subordinada .(p78)

 Como se aprecia, en Roma, los contratos de servicios personales y de

construcción de obra, junto con el arrendamiento de cosas, estaban

subsumidos en el tipo genérico de la locatio conductio. El elemento

común que posteriormente la pandectística alemana propuso entre los

distintos subtipos de arrendamientos romanos era el que una parte

(locator) ponía algo suyo a disposición de la otra (conductor), sea el uso

de una cosa que le pertenece (arrendamiento de cosas), sea una cosa

que habrá de construir o fabricar para él (locatio operarum) o su

actividad personal para prestar un servicio que procura un beneficio del

acreedor (locatio operis).

2. TERMINOLOGIA :

Contrato de trabajo : La locación de servicios material y la locación de

servicios inmaterial .

En esta materia la terminología legal deja de ser aceptable .

Tiene el antecedente histórico propio del derecho romano . Allí se

distinguia entre locación de servicios (locatio conductio operarum ) y la

locación de obra (locatio conductio operis ). Pero la expresión

“locación“ , si tenía razón histórica ( “uso`` de la fuerza de “trabajo“ o

concreción de ese uso en una “obra“, como también uso y goce de la

cosa ajena tal como ocurre en la locación de cosa o arrendamiento ) ,

hoy en cambio ya no se concibe . Perdura en el derecho francés ( lovage

d` ouvrage ) y español (arrendamiento de servicios o de obra ), asi como

en nuestro vigente derecho .

3. DENOMINACIÓN :
  Locar significa obtener el uso de algo perteneciente a otro ,

mediante el pago de una suma de dinero.

 En la locación de servicio , el uso del trabajo de otro destinado a

obetener ciertos fines .

 El verbo servir deriva de la palabra servicio tienen varias

connotaciones y en una de ellas está la disponibilidad para

atender las necesidades de otro , la de hacer algo para otro en lo

general procurar un bien a otro constituye un servicio .

4. MARCO LEGAL :

5. DEFINICIÓN :

La locación de servicio es el contrato mediante el cual una parte se

obliga a realizar uno o más actos lícitos no jurídicos en beneficio de la

otra , cuyo resultado cuando este pactado , no importa la producción o

modificación de un ente material o intelectual , obligándose la otra , a su

vez , a pagar por ello un precio en dinero .

Según Barandiarán , L. (1965) señala que : “ El contrato de locación de

servicios regula las prestaciones de servicio que se caracterizan por la

autonomía del prestador del trabajo frente a la voluntad del acreedor ,

las cuales debido a la existencia del elemento subordinación , no

configuran un verdadero contrato de trabajo , razón por la que no son

objeto de protección especial “ (p. 68)