Capítulo Tercero
EL RECURSO DE HECHO
SUMARIO: I. Generalidades; II. El recurso de hecho propiamente dicho;
III. El falso recurso de hecho.
I. Generalidades
515. Concepto. Las fuentes legales del
recurso de hecho son los artículos 196,
203, 204, 205 y 206 del Código de Proce-
dimiento Civil.
Nuestro legislador no ha definido este
recurso, a diferencia de lo que acontece
con la apelación y la casación; sin embar-
go, el contexto de los preceptos antes ci-
tados nos permite definir el recurso de
hecho diciendo que tiene por objeto ob-
tener del tribunal superior que enmien-
de en conformidad a derecho los agravios
que causa el inferior al pronunciarse so-
bre un recurso de apelación.
En consecuencia, el recurso de he-
cho se halla estrechamente unido al de
apelación, siendo este último un presupues-
to del primero, puesto que no se concibe
la interposición de un recurso de hecho
si no se ha deducido previamente uno de
apelación.
Sus características más esenciales son
las siguientes:
a) Es un recurso que se interpone ante
el tribunal superior y para ser conocido y
resuelto por este mismo tribunal;
b) Es un recurso extraordinario, por-
que su procedencia está condicionada a
causales taxativamente enumeradas en la
ley; y
c) Es un recurso que se interpone li-
bremente, esto es, sin necesidad de de-
positar o consignar suma alguna en la
cuenta corriente del tribunal.
La razón de ser del recurso de hecho
no es otra que si se dejara al solo arbitrio
del juez inferior juzgar acerca de la pro-
cedencia de la apelación que se deduzca
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en contra de sus resoluciones, se correría
el riesgo de que este último recurso lo
declarara inadmisible, a fin de impedir
que ellas sean revisadas por un tribunal
superior, o, por lo menos, que lo restrin-
giera en cuanto a sus efectos.
516. Causales de procedencia del re-
curso de hecho. El recurso de hecho tie-
ne lugar en los siguientes casos:
a) Cuando el tribunal inferior denie-
ga un recurso de apelación que ha debi-
do concederse (art. 203 CPC);
b) Cuando el tribunal inferior con-
cede un recurso de apelación que es im-
procedente (art. 196, inc. 2º, CPC);
c) Cuando el tribunal inferior con-
cede un recurso de apelación sólo en el
efecto devolutivo, debiendo haberlo con-
cedido en ambos efectos (art. 196, inc. 1º,
CPC); y
d) Cuando el tribunal inferior con-
cede un recurso de apelación en ambos
efectos, debiendo haberlo concedido sólo
en el efecto devolutivo (art. 196, inc. 2º,
CPC).
Como se ve, los casos anteriores con-
templan todos los posibles errores en que
puede incurrir el juez inferior, al pronun-
ciarse sobre la solicitud en que se inter-
pone un recurso de apelación.
517. Clases de recurso de hecho. En
atención a la diversa tramitación que ex-
perimenta el recurso de hecho, según sea
la causal en que se funda, la doctrina lo
ha clasificado en: verdadero y falso recur-
so de hecho.
El verdadero recurso de hecho, o recurso
de hecho propiamente dicho, como tam-
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bién se le llama, se encuentra reglamen-
tado en los artículos 203 al 206 del Códi-
go de Procedimiento Civil; y es aquel que
tiene lugar cuando el tribunal inferior
deniega un recurso de apelación que ha
debido concederse.
Se trata, por consiguiente, del caso
más grave de procedencia del recurso de
hecho; y de ahí también que el legislador
se haya preocupado de señalarle plazo
para su interposición y de reglamentar
adecuadamente su tramitación.
El falso recurso de hecho, en cambio, se
encuentra reglamentado nada más que
en el artículo 196 del Código de Procedi-
miento Civil; y es aquel que tiene lugar
cuando el tribunal inferior concedió un
recurso de apelación improcedente, o lo
concedió sólo en el efecto devolutivo, de-
biendo haberlo concedido en ambos efec-
tos, o lo concedió en ambos efectos, en
circunstancias de que sólo procedía en
lo devolutivo.
Esta segunda clase de recurso de he-
cho no tiene un plazo para su interposi-
ción, y carece de la adecuada reglamenta-
ción legal. A continuación estudiaremos
cada una de estas dos clases de recurso de
hecho, por separado.
II. El recurso de hecho propiamente dicho
518. Concepto. Hemos expresado que
este recurso de hecho tiene lugar cuando
el tribunal inferior deniega un recurso
de apelación que ha debido concederse
(art. 203 CPC).
En este caso, la parte agraviada con
la actitud del juez inferior es el apelante;
y tiene dos caminos a seguir para obtener
que se repare el perjuicio que se le ha
causado: primero, pedirle reposición al
mismo juez inferior de la resolución que
denegó la apelación; y segundo, recurrir
de hecho ante el tribunal superior.
519. Plazo para interponerlo. Si opta
por interponer recurso de hecho, debe
hacerlo dentro del plazo que concede el
artículo 200, contado desde la notifica-
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ción de la negativa, ante el tribunal supe-
rior y a fin de que declare admisible el
recurso de apelación que le fue denega-
do (art. 203 CPC).
Se trata de un plazo de días, luego
para computarlo se descuentan los fe-
riados (art. 66 CPC); de un plazo fatal,
y, por consiguiente, su vencimiento ex-
tingue el derecho a recurrir de hecho
(art. 64 CPC); de una extensión igual al
que tendría el apelante para compare-
cer a proseguir su recurso de apelación,
o sea, de cinco días si el tribunal infe-
rior funciona en la misma comuna en
que lo hace el tribunal superior, de ocho
días más el emplazamiento si el tribunal
inferior funciona en una comuna diver-
sa a aquel en que lo hace el tribunal su-
perior (arts. 200 y 203 CPC); y que se
cuenta desde la notificación de la negati-
va, o sea, desde la notificación al apelan-
te de la resolución que declara improce-
dente la apelación que ha interpuesto
(art. 203 CPC).
Es conveniente insistir en la diferencia
que se advierte entre los términos para
recurrir de hecho y para comparecer a la
segunda instancia a proseguir un recurso
de apelación, a objeto de no confundir-
los.
Dicha diferencia es:* El término para
recurrir de hecho se cuenta desde la no-
tificación de la negativa del tribunal infe-
rior a conceder el recurso de apelación;
en cambio, el término para comparecer
a la segunda instancia a proseguir el re-
curso de apelación se cuenta desde la fe-
cha del ingreso de los autos a la secretaría
del tribunal superior.
520. Tramitación. Ahora bien, una vez
interpuesto el recurso de hecho ante el
tribunal superior, pedirá éste al inferior
que lo informe sobre el asunto en que hu-
biere recaído la negativa (art. 204, inc. 1º,
parte 1ª, CPC). En consecuencia, la pri-
mera resolución que se pronuncia dentro
* Modificado por la Ley Nº 19.374. Actualiza-
do Depto. D. Procesal U. de Chile.
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del recurso de hecho es precisamente
ésta: “informe el juez recurrido”.
La manera de poner en conocimien-
to del juez inferior la resolución anterior,
a objeto de que se sirva darle cumplimien-
to, es enviándole el correspondiente ofi-
cio. La ley no ha señalado plazo al juez
inferior para evacuar este informe. Gene-
ralmente lo hace en el menor tiempo po-
sible; pero si es reacio, no hay más camino
que el recurrente de hecho pida al tribu-
nal superior que le señale un plazo al
inferior para cumplir con su obligación.
Si tampoco cumple el juez inferior, al ape-
lante y recurrente de hecho no le queda
más camino que interponer un recurso
de queja en su contra.
Una vez llegado el informe del juez
inferior al tribunal superior, con lo que
allí se exprese y lo afirmado por el recu-
rrente, este último resolverá si es o no
admisible el recurso de hecho (art. 204,
inc. 1º, parte final CPC). Sin embargo no
olvidemos que en los tribunales colegia-
dos los asuntos contenciosos se resuelven
previa vista de la causa (art. 68 COT); de
suerte que el informe del juez inferior
será proveído “autos en relación”, se co-
locará en seguida la causa en tabla y se
verá el día señalado.
La tramitación anterior es la que se
observa corrientemente dentro de un re-
curso de hecho; pero puede sufrir dos va-
riantes motivadas, ya por expresa petición
del recurrente de hecho, ya por ordenar-
lo de oficio el mismo tribunal. Ellas son:
a) Puede el tribunal superior orde-
nar al inferior la remisión del proceso, siem-
pre que, a su juicio, sea necesario
examinarlo para dictar una resolución
acertada (art. 204, inc. 2º, CPC); y
b) Puede, asimismo, el tribunal supe-
rior ordenar al inferior que no se innove
cuando haya antecedentes que justifiquen
esta medida (art. 204, inc. 3º, CPC).
Esta última medida se conoce en la
práctica con la denominación de “orden
de no innovar”; y tiene por objeto impe-
dir que se cumpla o ejecute una resolu-
ción cuya firmeza o ejecutoriedad está en
tela de juicio, puesto que mediante el re-
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curso de hecho se pretende, nada me-
nos, que se conceda el recurso de apela-
ción que se ha interpuesto en su contra.
En su oportunidad expresamos que esta
orden de no innovar, por analogía, se uti-
liza también en la tramitación de los re-
cursos de queja.
521. Fallo. Por último, si el tribunal
superior declara inadmisible el recurso de
hecho, lo comunicará al inferior, devol-
viéndole el proceso si se ha elevado (art.
205, inc. 1º, CPC); y si el recurso, en cam-
bio, es declarado admisible, el tribunal su-
perior ordenará al inferior la remisión
del proceso, o lo retendrá si se halla en
su poder, y le dará la tramitación que
corresponda (art. 205, inc. 2º, CPC).
Y si el juez inferior ha continuado en
la tramitación de la causa, no obstante la
interposición del recurso de hecho, por
no haberse decretado orden de no inno-
var, y dicho recurso es acogido, ¿qué suer-
te corren esas gestiones posteriores?
Resuelve expresamente el caso el ar-
tículo 206 del Código de Procedimiento
Civil, al disponer: “En el caso del segun-
do inciso del artículo precedente, queda-
rán sin efecto las gestiones posteriores a
la negativa del recurso y que sean una
consecuencia inmediata y directa del fa-
llo apelado”.
Estimamos que esta petición de de-
clarar sin efecto dichas gestiones, deberá
formularse al juez inferior, si los autos
permanecen en su poder, para lo cual
tiene jurisdicción de acuerdo a lo pre-
ceptuado en el artículo 191, inc. 2º; o
bien, en caso contrario, al tribunal supe-
rior, quien hará semejante declaración
como algo consecuencial al recurso de
hecho recién acogido.
III. El falso recurso de hecho
522. Concepto. Hemos expresado
anteriormente que el falso recurso de
hecho tiene lugar en tres casos: cuando
el tribunal inferior concede una apela-
ción improcedente; cuando concede
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una apelación sólo en el efecto devolu-
tivo, debiendo haberla concedido en
ambos efectos; y cuando concede una
apelación en ambos efectos, debiendo
haberla concedido sólo en el efecto de-
volutivo.
En consecuencia, para determinar
quién es la parte agraviada, será necesa-
rio precisar previamente cuál es la causal
que sirve de fundamento al respectivo re-
curso de hecho. Así, en el primer caso, lo
será apelado; en el segundo, lo será el
apelante; y, en el tercero, volverá a ser
agraviado el apelado.
La parte agraviada con semejantes ac-
titudes del tribunal inferior tiene en sus
manos dos caminos a seguir, para obtener
la reparación del perjuicio causado: pri-
mero, pedir reposición al tribunal infe-
rior para que deniegue la apelación
concedida, o bien, amplíe o limite sus
efectos, según el caso; y segundo, recu-
rrir de hecho ante el tribunal superior
con idénticos objetivos (art. 196, incs. 1º
y 2º, CPC).
Para recurrir de hecho, la ley no le
ha señalado plazo; de manera que estima-
mos que será oportuno siempre que el
respectivo recurso de apelación no se
haya extinguido por el fallo de segunda
instancia o por los medios anormales,
como son el desistimiento, la deserción
la prescripción del mismo; en otros tér-
minos, siempre que haya posibilidad y
utilidad de reparar los agravios causa-
dos por el tribunal inferior al pronun-
ciarse sobre la admisibilidad de un
recurso de apelación.
523. Tramitación. Interpuesto el falso
recurso de hecho, el tribunal superior le
dará la tramitación señalada en el artícu-
lo 220 del Código de Procedimiento Ci-
vil, puesto que se habrá suscitado una
cuestión accesoria en el curso de una ape-
lación, o sea, lo resolverá de plano, o como
incidente, y, en este último caso, lo podrá
fallar en cuenta o previa vista de la causa,
según lo estime por conveniente.
Es preciso señalar que, en el falso re-
curso de hecho, el tribunal superior no
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pedirá informe al tribunal inferior, ni me-
nos exigirá la remisión de los autos, pues-
to que siempre obrarán en su poder el
expediente original o las fotocopias o
compulsas, según el caso.
524. Fallo. Una vez resuelto el falso re-
curso de hecho, las declaraciones que se con-
tengan en dicho fallo pronunciado por
el tribunal superior, se comunicarán al in-
ferior para que se abstenga, o siga cono-
ciendo del negocio, según los casos (art.
196, inc. 3º, CPC).
Ejemplo para que se abstenga: la ape-
lación fue concedida sólo en el efecto
devolutivo y el tribunal superior declara
que debe concederse en ambos efectos.
Ejemplo para que siga conociendo:
la apelación fue concedida en ambos efec-
tos y el tribunal superior declara que debe
concederse sólo en el efecto devolutivo;
la apelación fue concedida en ambos efec-
tos y el tribunal superior declara que es
improcedente.
Y ¿qué suerte corren las gestiones efec-
tuadas ante el tribunal inferior cuando
concedió la apelación sólo en el efecto
devolutivo y el tribunal superior, acogien-
do el correspondiente recurso de hecho,
declara que ha debido concederse dicha
apelación en ambos efectos?
La jurisprudencia ha estimado que, a
falta de una disposición semejante a la
contemplada en el artículo 206 para el
verdadero recurso de hecho, en el caso
antes planteado, la abstención del tribu-
nal inferior sólo nace con la comunica-
ción del fallo que acoge el recurso de
hecho y que, en consecuencia, todo lo
actuado con anterioridad es válido.
525. Control de las apelaciones im-
procedentes. Por último, hay que hacer
notar que cuando la apelación es impro-
cedente y el tribunal inferior la ha con-
cedido, puede el superior de oficio
declarar sin lugar el recurso, sin perjui-
cio de que la parte agraviada pueda tam-
bién deducir el correspondiente recurso
de hecho (art. 196, inc. 2º, parte final,
CPC).
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En consecuencia, la procedencia de
un recurso de apelación está sujeta a un
cuádruple control:
a) Al del juez inferior cuando tiene
que pronunciarse en la primera instan-
cia sobre la concesión o no concesión de
la apelación interpuesta;
b) Al del tribunal superior, cuando,
una vez ingresados los autos a su secreta-
ría, antes de dictar la primera resolución,
debe estudiar la admisibilidad o inadmi-
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sibilidad del recurso de apelación inter-
puesto y concedido;
c) Al del tribunal superior, cuando el
inferior concede el recurso de apelación
y la parte agraviada recurre de hecho ante
el primero de los nombrados, sostenien-
do la improcedencia de aquélla; y
d) Al del tribunal superior, cuando
entra a conocer de la vista misma de la
causa, o sea, sobre el fondo del recurso
de apelación.