s produisent un engagement qui peut affecter la soci�t�, le droit islamique

stipule que les parties contractantes doivent �tre adultes et saines mentalement
au moment de l?ex�cution du contrat.
c-L�accord des parties contractantes
Dans le droit islamique, les deux contractant doivent �tre sains mentalement,
adultes au moment de l?ex�cution du contrat, tant l?absence d?un de ces condition
met en cause la capacit� d?ex�cuter l?engagement contractuel du partie, Outre :
? Etre capable pour honorer son engagement : sa capacit� d?ex�cuter les
transactions, d?effectuer ses obligation religieuses �
? Il ne doit pas �tre le procureur d?une partie excepte, le cas d?un tuteur ou le
juge.
? Le consentement doit �tre exprime librement en absence de tout pressement ou
force voir un handicape mentale tels que la folie, le sommeille, en plein capacit�
mentale.
? La liaison direct de l?offre et l?accepte : les deux partie doivent indique d?
une manier d�tailler et pr�cise l?objet du contrat (sous-jacent), pour �viter tout
ambig�it� ou confusion, si par exemple le vendre d�tient plusieurs article de m�me
d�signation mais de caract�re et prix diff�rent, l?acheteur peut s?est tromper en
acceptant l?achat qu?il lui apparait avantageuse. En d?autre terme, le sous-jacent
doit �tre identique aux yeux des deux parties.54
? Le consentement doit �tre exprim� au m�me lieu et en temps r�el, soit dans un
m�me endroit ou via un lien qui relier les deux contractants, comme le t�l�phone,
mail�..

54 ALKHAITE Abdelaziz ,la th�orie du contrat et les options dans le fiqh islamique
,AMANE ,centre arabe pour les �tudes mon�taires et financi�res ,1994,r�f�rence
cit�e
29

1-2-1-3..les conditions li�es au sous-jacent :

Le sous-jacent peut �tre un �l�ment mat�riel ou immat�riel, un travail, un
immeuble, un bien ou un service. Dans le droit islamique le sous-jacent doit
remplir lui aussi des conditions :
a) L�existence lors de l�engagement
L?existence et la d�tention du bien lors du contrat est une condition d�cisive en
la mati�re de validation des contrats. En effet, le vendeur ne peut vendre le f�tus
d?un animale non existant encore ou bien une r�colte non d�tenu excepte le cas des
contrats assola et alistisna.55
b) La conformit� aux deux p�rim�tres de la charia : le Halal et le haram : les
deux parties ne peuvent pas vendre par exemple la viande du porc ou du vin, ni
construire un casino pour les jeux�
c) La capacit� de livraison lors du contrat : le vendeur doit �tre � transf�rer la
propri�t� du sous-jacent lors du contrat
d) La description et la connaissance du sous-jacent doit �tre parfaite pour les
deux parties :
En genre, quantit�, types, sa valeur, ainsi qu?il doit �tre identique pour les deux
parties.
e)conditions li�es au prix : le prix doit �tre connu pour les deux parties en unit�
mon�taire.
1-2-2.les clauses dans un contrat :
G�n�ralement, les deux contractants ont la libert� d?inclure d?autant des clauses
dans leurs contrats, en garantissant les int�r�ts de chaque partie; � condition
que ses clauses ne s?opposent pas aux principes islamique de la charia.

55 Aicha CHARKAOUI ALMALKI,les banque islamique ,l�exp�rience entre le Fiqh ,la

loi et la pratique ,Casa, centre culturel arabe 2000.r�f�rence cit�e.
30
Manifestement, nous avons constat� qu?il n?y a pas de consensus entre les
diff�rentes �coles musulmanes en la mati�re, pour l?�cole hanbalite, les deux
parties sont libres d?imposer suffisamment des clauses tant qu?il ne s?oppose pas �
la charia. Alors qu?on distingue trois cat�gories des clauses chez l?�cole Hanafite
:56
? Clauses ex�cutives : ce sont les clauses impos�es par le droit musulman m�me tel
la clause de la livraison du sous-jacent, la garantie ou l?avance sur vente, La
clause fixant les d�lais de la livraison et clauses concernant le SAV, la dur�e de
la garantie pi�ces �
? Clauses non ex�cutives : ce sont les clauses qui pr�occupe un avantage pour une
des de partie sans aucun contre partie pour l?autre partie, tel la vente d?un
article conditionne par une revente � une autre tierce partie, ou de tout clauses
limitant la libert� d?action sur le sous-jacent.
? Clauses abrog�es (annuler) cette clause est annul� par d�faut tout en maintenant
la validit� du contrat. Ce sont des clauses qui imposent � un des contractants d?
agir de telles mani�res sur son article
Les autres �coles (malikite chafiite) ont le m�me point de vue que l?�cole hanafite
en l?occurrence. Vue aux diversifications des contrats � l?heure actuelle, les
jurisconsultes s?efforcent de mieux adapter la l�gislation de la charia aux
diff�rents cas d figures.
Selon Iqbal 57les contrats doit remplir dix commandements :
? Libert� de d�termination des conditions du contrat.
? Accord conscient se situant dans les limites du Charia.
? Interdiction de prendre la propri�t� d?autrui sans compensation.
? B�n�fice mutuel (�quit� dans les engagements r�ciproques)
? Interdiction du riba et du garar(jeux compris)

56 Al garib NACER ,les origines du banking islamique ,le CAIRE ,DAR ABOU LAO