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1.2 Análisis del Derecho Mercantil y su relación con otras ramas del Derecho y de la
economía.
1
Es un Derecho individualista; al ser parte del Derecho privado que regula las
relaciones entre particulares y por lo tanto deja de lado aquellas relaciones
jurídicas en las cuales intervienen los poderes públicos.
1.1.2 Fuentes.
2
La costumbre: es la repetición de ciertos actos, que adquieren con el
tiempo connotación jurídica. Especialmente en el Derecho Mercantil, tienen
mucha fuerza el empleo de usos comerciales, en lo que se refiere a prácticas
de ciertas plazas de comercio, productos, etc.
1.2 Análisis del Derecho Mercantil y su relación con otras ramas del
Derecho y de la Economía.
3
El Derecho Mercantil, precursor de transformaciones y superación de conceptos,
acorde a nuevas ideas con los avances tecnológicos seguirá rigiendo las
actividades comerciales y evolucionando con el mundo actual comercial.
1.2.2 Relaciones del Derecho Mercantil con otras ramas del Derecho.
El Derecho Mercantil es una rama del Derecho privado que tiene sus propias
normas, sin embargo, en su aplicación se relaciona con otras ramas del Derecho,
en ese sentido, debe señalarse aun cuando como disciplina jurídica se relacione
con todo el ámbito que compone el Derecho como ciencia, se enunciarán a
continuación aquellas cuyos vínculos se consideran más marcados y que son:
a) Derecho Constitucional.
b) Derecho Civil.
El Derecho Mercantil se relaciona con el Derecho Civil habida cuenta que esta
disciplina se ocupa de los fundamentos y principios básicos en los que se asientan
la capacidad, la personalidad de los sujetos, los principios relativos a las
relaciones de propiedad reconocidas en la legislación y obviamente por su
condición de disciplina madre a la que se acude para suplir cualquier vacío dejado
por las ramas de especialidad.
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c) Derecho Internacional Privado
El Derecho Internacional Público (DIP) regula las relaciones entre los Estados y
tiene gran importancia para la organización del comercio internacional y en la
esfera del comercio exterior de cada país. Se expresa generalmente a través de
tratados y otros instrumentos jurídicos internacionales, estableciendo pautas para
la actuación de los sujetos en el ámbito internacional, por lo cual en la ejecución
las operaciones comerciales entre sujetos que tienen su sede en diferentes
Estados, frecuentemente se basa en normas que han sido aprobadas en el marco
del DIP, como sucede con la Convención sobre Compraventa Internacional de
Mercaderías de 1980.
5
lugar entre los sujetos intervinientes en la actividad comercial, así como por la
vinculación de ambas al otorgamiento de instrumentos de pago, tan empleados en
el comercio, esta vinculación también se expresa a través de las medidas de
control de activos y la vigilancia que se hace de los movimientos financieros en
aras de evitar que la actividad comercial sea utilizada para el lavado de activos.
Se relaciona con el Derecho Tributario porque de los actos del comercio y de los
comerciantes, se encuentran gravados con obligaciones de naturaleza fiscal que
deben ser satisfechas en la forma, cuantía, lugar y fecha establecidas, cuyo
contenido trasciende a la operación comercial (como por ejemplo un impuesto a la
importación de determinada mercancía), pudiendo llegar incluso a favorecerla o
desestimularla. En todas las operaciones mercantiles debe tenerse presente que
el incumplimiento de las obligaciones tributarias puede dar lugar a la imposición de
medidas administrativas o de carácter penal. Así mismo, la globalización creciente
y el comercio internacional imponen nuevos retos en materia de fiscalidad
internacional y cumplimiento de obligaciones fiscales de sujetos que tienen su
sede en diferentes Estados.
6
h) Derecho Aduanero
Uno de los temas esenciales del Derecho Mercantil, lo es sin duda el comercio
internacional, el cual tiene lugar traspasando fronteras de diferentes Estados. Por
ello, los actos del comercio y sus regulaciones, deben tener en cuenta la presencia
de normas aduanales, e incluso de otras materias, pero sobre las cuales la
actividad aduanera tiene una incidencia directa, como ocurre con el control en
frontera del cumplimiento de medidas sanitarias y fitosanitarias.
i) Derecho Notarial.
j) Derecho Registral.
k) Derecho Penal.
7
Como se expuso con anterioridad, existen muchas otras ramas del Derecho que
guardan relación con el Derecho Mercantil, que por razones de brevedad no se
explican en este texto.
Existen varias teorías jurídicas que han tratado de dar un concepto jurídico de
empresa, las que a continuación exponemos:
8
propios de la personalidad, ejemplo: nombre, nacionalidad, domicilio, patrimonio
propio, y con plena independencia del empresario el cual es considerado el
primer servidor de la empresa.
9
objeto de distintos Derechos. En realidad se trata de un ente diferente con rasgos
diferenciados, tales como:
Ánimo de lucro.
10
representante, pero el ejemplo más común es el de la empresa que funciona a
partir del trabajo organizado de varias personas, con una estructura dislocada en
más de una zona o territorio.
Las sociedades mercantiles son entes a los que la ley reconoce personalidad
jurídica propia y distinta a la de sus miembros y que contando también con
patrimonio propio, canalizan sus esfuerzos a la realización de una finalidad
lucrativa que es común, con vocación tal que los beneficios que resulten de las
actividades realizadas solamente serán percibidos por los socios.
11
A diferencia de lo que ocurre con la sociedad civil carente de ánimo lucrativo, para
la constitución de la sociedad mercantil, se requiere la concertación de un acuerdo
previo, llamado convenio de asociación, donde las partes estipulan los elementos
fundacionales a partir del cual se constituirá la sociedad mercantil, _como puede
ser por ejemplo, las aportaciones de cada socio, en materia de bienes y
Derechos_, arreglos que servirán de base a la posterior redacción de los estatutos
societarios, los cuales a su vez, serán incorporados a la escritura pública
constitutiva y que deberá ser inscrita en el registro público correspondiente de
conformidad con la ley. Es a partir del momento de registro a partir del cual se
considera que la entidad ha adquirido su personalidad jurídica y puede actuar en
el comercio como sujeto de derechos y obligaciones.
En las sociedades mercantiles hay tres elementos fundamentales: los sociales, los
patrimoniales y los formales:
Elemento Personal: Está constituido por los socios, que no son más que las
personas que aportan y reúnen sus esfuerzos (bienes, capital o trabajo);
Elemento Patrimonial: Está formado por el conjunto de bienes (y/o derechos) que
se aportan para formar el capital social, los bienes, trabajo, etc.
12
1.4.1 Tipos de sociedades mercantiles.
Personalistas y capitalistas:
La sociedad responde no sólo con su patrimonio social sino con todos los bienes
de los socios ante las obligaciones contractuales. No es el negocio el que pierde o
gana, sino el socio el que responde.
13
Sociedad Comanditaria simple: También llamada en comandita, personalista
que se caracteriza por la existencia de dos tipos de socios, los colectivos y los
comanditarios; En ella, los socios colectivos activos o completos se
responsabilizan ante la inversión con todos sus bienes o industrias, tendrán el
mismo régimen de los socios de la sociedad colectiva (responsabilidad ilimitada,
subsidiaria, solidaria y personal), mientras que los comanditarios o pasivos tienen
responsabilidad limitada, ya que responden a la cuantía de su aporte de capital.
14
La sociedad anónima está obligada a publicar informes anuales sobre sus
actividades financieras al final de cada año fiscal, respondiendo su organización a
los siguientes factores, entre otros:
- administración necesaria
- cuestiones fiscales, y
- cuestiones sociales.
En Cuba, al haberse prohibido por ley las acciones al portador 1, criterio reafirmado
por la Ley No. 118, de la Inversión Extranjera, la figura societaria autorizada es la
sociedad anónima por acciones nominativas, forma que debe ser adoptada tanto
por empresas de capital totalmente cubano que decida constituir bajo este
esquema, como por empresas mixtas, empresas de capital totalmente extranjero o
filiales de empresas extranjeras que sean constituidas en el territorio nacional.
1
Ley 498 de 19 de agosto de 1959.
15
cuales no pueden incorporarse a título valor alguno, por lo que su transmisibilidad
está limitada y los socios no responderán de las deudas sociales. La Sociedad
Limitada se parece a la Sociedad Anónima en que la responsabilidad de sus
socios se limita a su aportación.
Es una sociedad de naturaleza mercantil que además está limitada por el número
de socios que la pueden integrar, como mínimo se requieren dos personas para
constituirlas y como máximo pueden ser 10, 14, etc. según la ley y por las
aportaciones hechas por los socios.
Este tipo de sociedad es el resultado del interés de crear una fórmula flexible y
económica que manteniendo sus características fundamentales se avenga mejor a
empresas pequeñas, económicamente más modestas, siendo por tanto, una
derivación de la sociedad anónima, privada o cerrada; con pocos socios que se
conocen mutuamente, que no permiten una participación social negociada
libremente. Solamente requiere de un capital limitado y único que debe ser fijado
invariablemente en la escritura de constitución de la sociedad y desembolsado
desde el mismo momento Constitucional.
Al ser su capital la única garantía ante terceras personas, al igual que en las
Anónimas, casi todas las legislaciones han determinado un mínimo para comenzar
a operar, el que debe ser pagado en el momento de su constitución y no
posteriormente como en las Anónimas. El capital puede ser aumentado según
establezcan los Estatutos; en caso contrario será necesario el acuerdo de las dos
terceras partes del capital existente. Tomada la decisión deberán comparecer ante
Notario e inscribir la modificación en el Registro Mercantil. En caso de disminución
del capital social se realizarán iguales trámites.
16
Constitución de las sociedades:
La disolución tiene lugar cuando se den las causas que las originan, las que
pueden ser de dos tipos: legales y estatutarias.
17
de la sociedad como ente jurídico. Una vez acordada la disolución se designan los
liquidadores, que vendrán encargados de las funciones previstas en los Estatutos.
Acordada la disolución y hasta tanto se declare formalmente extinguida la
sociedad, ésta mantiene su personalidad jurídica pero su fin se transforma porque
ya no podrá continuar explotando el objeto para el que fue constituida y solamente
subsistirá para efectos de su liquidación.
18
ende si hay liquidación esto hace que necesariamente funcione la quiebra como
causa de disolución. Como se conoce, en Cuba no se aplica la quiebra como
institución jurídica.
Las causas estatutarias son aquellas que los socios libremente han estipulado en
los estatutos sociales.
Liquidación
Los liquidadores son responsables ante los socios de cualquier perjuicio por
fraude o negligencia grave y solo pueden hacer transacciones si los socios los
autorizan.
19
Extinción
Al igual que ocurre con la creación de las empresas mixtas y de capital totalmente
extranjero, el nuevo régimen legal de la inversión extranjera en Cuba, contiene
precisiones acerca de la disolución y liquidación de las entidades creadas bajo
esta modalidad, disponiendo que el Ministerio de Comercio Exterior y la Inversión
Extranjera, dará seguimiento administrativo a las acciones que tengan por
finalidad la extinción de aquellas4.
TEMA 2
CONTRATACIÓN ECONÓMICA.
4
Ver Arts. 38 al 51 del Decreto 325, Gaceta Oficial Edición Extraordinaria No. 20 de 2014.
20
económicos y con ello contribuir al logro de los objetivos y prioridades de nuestra
sociedad.
Las relaciones mercantiles entre los sujetos que actúan dentro del ámbito de la
economía nacional, se expresan legalmente a través de contratos económicos.
Estos sujetos requieren recursos para el desarrollo de su actividad económica,
muchos de los cuales deben ser adquiridos en el exterior, ello implica que las
entidades sin facultades de comercio exterior deben concertar contratos con una
entidad importadora, para obtener las materias primas y materiales que requieren.
De esta forma, a partir de las necesidades indicadas en el contrato económico
productor-importador, deberá organizarse al menos una operación de comercio
exterior, que será expresada a través de un contrato internacional a ser suscrito
por la entidad importadora con su proveedor en el extranjero.
21
Lo que ocurre con frecuencia es que una entidad nacional suscribe
respectivamente contratos económicos con entidades importadoras y con
entidades exportadoras, tanto para la adquisición de recursos para producir, como
para la exportación de la producción terminada.
5
Ver Gaceta Oficial Edición Ordinaria No. 39 de 2015.
22
Esquema No. 1: Contratación económica y comercio exterior.
Según lo precisa el Artículo 1.1 del Decreto-Ley No. 304, "De la contratación
económica"6, el contrato económico se define como "el acto jurídico mediante el
cual se crean, modifican y extinguen relaciones jurídico-económicas de naturaleza
obligatoria, para la ejecución de una actividad productiva, comercial o de
prestación de servicios, en el que intervienen tanto personas naturales y jurídicas
nacionales como personas naturales y jurídicas extranjeras que estén
domiciliadas, establecidas o autorizadas para operar en el país."
6
Gaceta Oficial, Edición Ordinaria No. 62 de 2012.
23
2.2.1 Principios de la contratación económica:
24
la validez de un acuerdo que se concierte de otra manera, siempre que se
observen las reglas generales de la contratación. 7
25
ambiente y el orden social. Es por ello que, la estipulación contractual que
infrinja alguna norma imperativa se considera nula por tribunal u órgano
arbitral competente.
26
i) Discrepancias idiomáticas: A los efectos de la validez e interpretación
del contrato redactado en varios idiomas, prevalece la versión inicial. Y
si hay varias, la hecha en español.
Mención aparte merecen los contratos por adhesión, cuyo uso está reservado para
determinados servicios públicos, que han sido preparados de antemano, con
cláusulas predeterminadas y no negociables, las cuales deben no ser abusivas por
mandato de ley.
8
Art. 11 Decreto Ley 304.
9
Art. 16 Decreto Ley 304.
10
Art. 18 Decreto Ley 304.
27
El subcontrato es un nuevo contrato de idéntica naturaleza que el principal,
mediante el cual la parte de un contrato con prestaciones pendientes
(subcontratante), crea con un tercero (subcontratado), una nueva relación
contractual derivada de la que aquel tiene en el contrato principal.
11
Sobre la intervención de terceros en los contratos económicos, ver Arts. 26 al 30 del
Decreto Ley No. 304.
28
En cuanto a la forma del contrato, la legislación actual ha incorporado la
posibilidad de que el contrato económico pueda ser verbal o escrito. Como regla
debe ser escrito, manuscrito, en forma documental impresa o en soporte
electrónico, pero también se pueden concertar contratos verbales cuando las
condiciones o características así lo aconsejen.
El objeto del contrato debe describirse de forma tal que aparezcan claramente
formuladas las prestaciones que lo conforman. El objeto debe ser posible, lícito y
determinado.
Las partes deben acordar los plazos para el cumplimiento total o parcial de sus
respectivas obligaciones, pueden convenir plazos esenciales, transcurridos los
cuales cesa la obligación de aceptar la prestación contratada, sin perjuicio de la
responsabilidad que se derive del incumplimiento.
29
El precio (o la forma de calcularlo) y las tarifas aplicables, se prevén por las partes
en el contrato, teniendo en cuenta, en los casos que proceda, lo establecido en la
legislación vigente.
La forma, medio, plazo, tasas de interés, lugar y cualquier otra condición del pago,
se acuerdan por las partes atendiendo a las disposiciones jurídicas vigentes.
Las partes deben convenir todos los aspectos relacionados con la garantía
comercial atendiendo al objeto del contrato, o en su caso, de acuerdo con las
normas vigentes, así como el momento a partir del cual este plazo comienza a
correr, acordando todos los aspectos relacionados con la documentación técnica y
comercial a entregar.
En el contrato las partes deben prever las circunstancias que pueden dar lugar a la
modificación del contrato y el modo en que tal modificación debe realizarse y
establecer las causas de terminación del contrato.
30
Debe pactarse el órgano judicial o arbitral ante el que se resolverán las
controversias, deben negociar y solucionar amigablemente sus controversias
previamente, debiendo agotar todas las posibilidades de arribar a acuerdo llegado
el momento.
La ley conceptualiza como sanción pecuniaria por mora o incumplimiento “la suma
de dinero pactada por las partes en el contrato, o suma alzada, porcentualmente o
mediante otro indicador en relación con el valor de la prestación que se garantiza,
cuya cuantía, la parte infractora está obligada a pagar a la perjudicada por motivo
del incumplimiento contractual. Sustituye la reparación de daños e indemnización
de perjuicios derivados del incumplimiento y su imposición queda excluida en caso
de pago de intereses moratorios en el caso de que el incumplimiento se refiera a
obligaciones pecuniarias.
31
b) declaración judicial; o
En todo caso, la ley dispone que La modificación o extinción del contrato por
acuerdo de las partes constituye un nuevo contrato con efectos modificativos o
extintivos, según corresponda.
32
como el Decreto Ley 15 y un conjunto de disposiciones relativas a contratos
económicos y generalmente contentivas de las llamadas condiciones generales.
Lamentablemente se observa la tendencia de algunas partes a continuar
empleando criterios que aparecían en estas normas ya derogadas, trasladándolos
a los nuevos contratos, sin tener en cuenta las circunstancias que determinaron la
derogación de dichas normas.
33
denominación y el contenido del contrato a ser firmado, cuya eficacia y efectos son
fijados y reconocidos por la legislación vigente de igual forma que si se tratara de
un contrato con denominación predeterminada por la ley.
NOMBRE ARTÍCULOS
COMPRAVENTA 3 al 30
SUMINISTRO 32 al 37
PERMUTA 38
DONACION 39
DEPOSITO 40 al 44
PRESTACION DE SERVICIOS 45 al 53
AGENCIA 54 al 60
COMISION 61 al 81
CONSIGNACION 82 al 88
COMODATO 89 al 92
ARRENDAMIENTO 93 al 100
12
Ver Art. 31 del Decreto 310, Gaceta Oficial, Edición Ordinaria No. 62 de 2012.
34
LEASING 101 al 109
PRODUCCION COOPERADA 110 al 113
ADMINISTRACIÓN PRODUCTIVA O DE SERVICIOS 114 y 115
TRANSPORTE TERRESTRE 120 al 131
TRANSPORTE TERRESTRE DE PASAJEROS 132 al 141
TRANSPORTE MULTIMODAL 142 al 145
DE ALQUILER DE MEDIOS DE TRANSPORTE 146 y 147
TRANSPORTE MARITIMO DE CARGA Y 148
TRANSPORTE PASAJEROS
TRANSPORE AEREO DE CARGA Y 149
PASAJEROS
CONSTRUCCION DE INVESTIGACION INGENIERA APLICADA 151 al 153
DE DOCUMENTACION DE PROYECTOS 154 al 158
DE EJECUCION DE OBRA 159 al 189
DE CONTROL TECNICO 190 al 192
En cuanto al régimen jurídico de cada tipo de contrato, conviene así mismo tener
en cuenta que existen otras disposiciones de naturaleza especial, dictadas en el
ámbito de competencia de determinados organismos, que pueden resultar de
aplicación, específicamente en lo que se refiere a las relaciones de cobros y
pagos13, así como a ciertas actividades económicas de complejidad, como ocurre
en los sectores del transporte y la construcción, cuyo cumplimiento resulta
obligatorio para las partes, aun cuando por determinadas razones no se incluyan
expresamente en el régimen jurídico del contrato.
TEMA 3
13
Ver Resol. 101 del BCC, Gaceta Oficial, Edición Extraordinaria No. 40 de 2011.
35
3.1 Contratos requeridos para la ejecución de las operaciones de comercio exterior,
contenido mercantil de los mismos.
Sin ánimo de conseguir una definición doctrinal, puede decirse que el contrato es
un instrumento legal mediante el cual determinados sujetos, a partir del
reconocimiento mutuo de la personalidad y capacidad con que comparecen,
consienten libre y voluntariamente en obligarse respecto al cumplimiento de
determinadas prestaciones y contraprestaciones, reconociéndose también la
capacidad de cada uno de ellos para ejercitar acciones a fin de exigir la
observancia de lo pactado. Dichos sujetos pueden ser personas naturales que
concurren por sí, o personas jurídicas a nombre de las cuales concurren sus
representantes formalmente designados. En el caso de los contratos
internacionales, su característica distintiva es el hecho de que los sujetos tienen su
sede en Estados diferentes.
36
Debido a la complejidad y diversidad del tráfico mercantil internacional actual, es
prácticamente imposible enumerar los tipos de contratos que existen, del mismo
modo que es casi imposible encontrar contratos “puros” de uno u otro tipo y cada
vez es más frecuente la aparición de contratos mixtos, que contienen prestaciones
originales de diferentes tipos contractuales.
37
El marco jurídico general que sustenta el contrato, es la base de cualquier
negociación, guiando no solamente la formación, sino su interpretación, sino
también su ejecución y la solución de cualquier controversia que pueda derivarse
de él. Por tanto, tratándose de contratos internacionales, resulta más que
necesario el manejo de dichos instrumentos, adoptados por varios organismos
internacionales, alguno de los cuales no son tratados suscritos por los Estados,
pero tienen carácter derivado de su naturaleza de “soft-law” por lo que ejercen una
notable influencia en el contenido del contrato. Dentro de los principales
organismos emisores, se encuentran la Organización de las Naciones Unidas y
algunos de sus organismos, principalmente la Comisión de las Naciones Unidas
para el Derecho Mercantil; la Organización Mundial del Comercio; el Instituto
Internacional para la Unificación del Derecho Privado (UNIDROIT); la Cámara de
Comercio Internacional de París y el Sistema de la Conferencia de La Haya sobre
el Derecho Internacional Privado14.
Contrato de compraventa
14
Cuba no es miembro del Sistema de La Haya, no obstante debe preverse la posibilidad de
la aplicación indirecta de alguno de sus convenios, debido la aplicación de las reglas del
DIPRI.
38
Contratos de distribución: Son aquellos destinados a la comercialización
internacional sea directamente a través de la acción de una empresa o a través de
compañías intermediarias.
39
Contratos de equilibrio: Son aquellos en los cuales las partes pueden
efectivamente estipular condiciones, obligaciones y Derechos a través de
prestaciones reciprocas.
Contratos de adhesión: En estos una de las partes impone los términos y sus
condiciones, incluso impresos, y la otra los acepta.
Contratos de servicios: Son una actividad cada vez más creciente de las
empresas y es lo que se podría decir la clase alta de las exportaciones. En los
contratos de servicios se entremezclan una serie de elementos que no son
puramente servicios, como es el caso de los equipos, el capital financiero u otros
insumos; y se verifican de modo simultáneo en más de una país.
40
Contratos múltiples: Gran variedad de contratos internacionales involucran
transferencia de bienes, servicios, manejo gerencial, uso de marcas, transferencia
de tecnologías, dirección o servicios generales y hasta financiamiento.
Los Artículos 116 al 149 del Decreto 310, De los Tipos de Contrato, se han
destinado a regular el contrato de transporte en sus distintas modalidades, cuyas
reglas generales también deben conocerse, por su vinculación con la actividad
empresarial, reconociéndose en esta norma las siguientes modalidades de
contratos de transporte:
Transporte terrestre de carga
41
Transporte terrestre de pasajeros
Transporte multimodal
Alquiler de medios de transporte
Transporte marítimo de carga y de pasajeros
Transporte aéreo de carga y de pasajeros
15
Ver Gaceta Oficial, Edición Extraordinaria No. 34 de 2013
16
Ver Gaceta Oficial, Edición Extraordinaria No. 34 de 2013
42
Los Artículos del Código de Comercio de 1886, que establecían los principios
básicos por los cuales se rige el contrato de fletamento en Cuba, fueron
derogados por la mencionada Ley No. 115.
43
Ambos instrumentos establecen reglas relativas a las obligaciones y derechos del
expedidor, el transportista y el destinatario de la mercancía, reconociendo el valor
de la carta porte aéreo o guía aérea como el documento a partir del cual se
presume la existencia del contrato de transporte.
Como regla, el transportista será responsable del daño, por el hecho de que se
haya producido desde que este recibe la carga y durante el transporte aéreo, salvo
que dicho daño se deba a la propia naturaleza de la carga, embalaje defectuoso, a
un acto de guerra, o a un acto de autoridad pública.
44
En el transporte marítimo conviven dos entes que son el fletado y el fletador. La
relación contractual del transporte entre las dos partes antes mencionadas se
plasman en un documento denominado Contrato de fletamento, Póliza de
Fletamento o Charter Party y se paga mediante un flete.
En el Charter Party se define la forma de utilización del buque, que puede ser:
El Fletamento por tiempo que el arriendo del buque se fija sobre la base de un
plazo determinado de tiempo, durante el cual el buque podrá ser operado en
diversas rutas. Asimismo este modo de contratación puede ser denominado a
casco desnudo y el buque se arrienda sin la tripulación, la cual debe ser ubicada
por el Fletador del buque.
Según el Artículo 5 del Decreto Ley No. 263: “El contrato de seguro es aquel por
el cual la entidad de seguros se obliga, mediante el cobro de una prima, a
garantizar el interés del asegurado o del beneficiario en cuanto a las
consecuencias que resulten del riesgo cubierto por el contrato.”
45
denomina riesgo, para cuya evaluación se tendrá en cuenta la probabilidad de su
aparición más o menos frecuente en el tiempo y la posible magnitud de sus
consecuencias.
El asegurado: la persona natural o jurídica que figura como titular del interés
asegurado y, por consiguiente, aquella que está expuesta al riesgo o de alguna
manera responsable o titular de bienes que se exponen al riesgo. Conforme a la
ley cubana, tiene como obligaciones esenciales las siguientes:
46
g) Garantizar a la aseguradora el ejercicio del derecho de subrogación,
poniendo en su poder la información y la documentación necesarias a estos
fines;
Tal y como estipula el Decreto Ley No. 177, en Cuba las entidades aseguradoras
tienen bajo condiciones competitivas a escala internacional, la primera opción para
la cobertura de riesgos a personas naturales o jurídicas extranjeras y a empresas
mixtas, cuando sus intereses estén ubicados en el territorio nacional. Este criterio
fue reforzado con lo dispuesto en el Artículo 50 de la Ley No. 118, de Inversión
Extranjera.
Tomador del seguro: persona física o jurídica que contrata una póliza por
cuenta de otras; Por ej. Un transitario que contrata un seguro de transporte
por cuenta de su cliente cargador.
47
La prima: compensación para el asegurador por tomar el riesgo a su cargo.
Por otra parte, como elementos formales del contrato de seguro, cabe citar los
siguientes:
Podemos inferir que el acontecimiento fortuito puede ser cierto, es decir, que
sucederá pero no sabemos cuándo o incierto, porque puede no ocurrir. Ejemplo en
el primer caso es el daño a la mercancía durante su transportación y, en el
segundo caso la muerte de la persona que toma un seguro de vida; los accidentes
sufridos en el trabajo y/o fuera de él.
48
partes contratantes no nacen al mismo tiempo. La obligación del asegurado
en cuanto al pago de determinada cantidad periódica o de una sola vez, a
cambio de la protección que le brinda la institución del seguro es exigible una
vez celebrado ya que desde el punto de vista técnico del seguro, el
asegurador debe, a priori, poseer los recursos económicos necesarios con
qué hacerle frente a sus obligaciones, las que se caracterizan por referirse a
hechos futuros y fortuitos, que pueden o no producirse, surgiendo su
obligación con el advenimiento del suceso asegurado. Por ello el asegurador
tiene necesidad de crear reservas para cubrir las obligaciones futuras de
naturaleza contractual.
49
Esta tres Cláusulas que se conocen, como "A", "B" y "C" ofrecen una cobertura
cada una de 19 artículos con las variaciones correspondientes que las diferencian
entre sí.
Cláusula "A"
Cláusula "B"
Se establece una protección limitada a las pérdidas o daños que cabe imputar
razonablemente a uno de los siniestros enumerados en la póliza. Son los
siguientes:
Incendio o explosión.
50
Sismo, erupción volcánica o descargas eléctricas atmosféricas.
Lanzamiento por la borda de las mercancías o arrastre de las mismas por las
olas.
Pérdida total de un embalaje que saltó por la borda o que cayó durante la
carga del buque u otro medio de transporte.
Cláusula "C"
51
Pérdidas, daños y gastos por retraso o demora (que no sean de avería
gruesa).
Las pólizas de seguro marítimo se refieren a tres áreas que son: el buque con el
seguro de casco; carga con el seguro de las mercancías; y el flete con el seguro
de flete.
52
los daños que sobrevinieron al buque en su casco, aparejos, pertrechos, etc.,
desde que zarpó en el puerto de origen hasta que ancló en el puerto de destino,
tampoco son imputables al propietario.
Por ejemplo, la avería simple puede ser un daño que sufre un buque en una
varadura, en un incendio, en una colisión o choque, durante una mar gruesa;
también con respecto a las mercancías podemos nombrar el derrame, rotura,
ratería, oxidación, etc.
Es por ello lógico que todos los intereses envueltos en una aventura marítima, con
vistas al sacrificio o a los gastos adicionales incurridos por el capitán en salvar la
53
aventura común, sean proporcionalmente asumidos por todos aquellos valores
que precisamente se salvaron debido a la acción tomada por el bien común.
Es importante conocer que la liquidación de una avería gruesa debe regirse por
las leyes vigentes en el puerto donde termina el viaje. En general la avería gruesa
se rige por las Reglas de York-Amberes que se establecieron en 1860 y tras varias
versiones se comenzaron a aplicar en 1877; han sufrido cuatro revisiones, siendo
la última en 1974 en Hamburgo, Alemania que son las que actualmente rigen.
Decreto Ley No. 177/97, Sobre el ordenamiento del seguro y sus entidades.
54
Aunque no aparece doctrinalmente descrito, ni existe una definición legal del
17
contrato, puede decirse que mediante el contrato de supervisión de las
operaciones relativas a la ejecución del contrato de compraventa internacional, o
contrato de supervisión comercial, la Agencia de Inspección se encarga de
verificar la conformidad de la entrega de las mercancías por un Vendedor a un
Comprador.
Peso
Calidad
Estado de la Mercancía
Limpieza de Bodegas
55
servicio de supervisión comercial con el objetivo de prevenir determinados riesgos
del comercio.
Por esta razón, los “Términos y condiciones de negocio” de la IFIA son reglas que
debemos observar en materia de «inspección o supervisión comercial» y en cuba
las entidades deben establecer un Procedimiento de Inspección de las Mercancías
56
que sean importadas o exportadas, de conformidad con las regulaciones a tales
efectos emitidas por el MINCEX.
18
Ver Gaceta Oficial, Edición Ordinaria No. 51, 2004.
57
operaciones de reventa y según la práctica comercial, estas acciones pueden ser
organizadas o combinadas en diferentes formas.
58
Pueden catalogarse como empresas intermediarias aquellas que en lo jurídico y
en lo económico no dependen del productor o del consumidor son independientes.
Operaciones de reventa.
La comisión mercantil.
59
para que este se encargue de realizar cualquier acto de comercio; a cambio de
una cuota de comisión. Faltando pacto expreso de la cuota de comisión, se fija
esta con arreglo al uso y práctica comercial donde se deba cumplir la obligación.
La Consignación.
60
denominada consignatario, mercancías que una vez consumidas en el proceso
productivo, o comercializadas con carácter mayorista se liquidan al consignador
bajo los términos y condiciones contractualmente pactados.
El Depósito.
Depósito de Aduana.
a) Depósito público
b) Depósito privado
Depósito público.
61
República.
Depósito privado.
Todo aquel depósito reservado al uso exclusivo del titular que disfruta del régimen
para el almacenaje de mercancías propias de su actividad. Los titulares de estos
depósitos ostentarán simultáneamente la condición de depositario y depositante.
Los locales destinados a depósitos privados deberán reunir los requisitos que
garanticen el control aduanero y la seguridad fiscal.
Agentes de Aduana
Agentes Transitarios
Operadores Logísticos
Corredores o Brokers
62
La agencia.
Por el contrato de agencia, el agente se obliga a nombre y por cuenta del principal,
a promover de forma estable o continuada o a mediar para su celebración, actos u
operaciones de comercio, mediante el pago de una retribución por su gestión en
un ámbito territorial o zona determinada.
Agente de Aduana.
63
El Operador de Transporte Multimodal.
El corretaje.
Algunos definen el corretaje como aquel contrato por el cual una de las partes, que
pueden ser una o varias personas interesadas en la celebración de un contrato
determinado, bien entre sí o con terceras personas, se obliga a abonar a la otra
denominada mediador o corredor, una remuneración por la simple gestión de
indicar la posibilidad de formalizar dicho contrato o por el hecho de lograr
resultados mediante su efectiva y directa actividad.
64
Existen Corredores de fletamentos, Corredores de cargas y Corredores de
Ventas.
La distribución.
65
Puede haber varios tipos de contratos de distribución los que dependerán de las
condiciones a pactar. Entre los más usuales tenemos el contrato de distribución en
exclusiva de productos perecederos y el de distribución en exclusiva en una plaza.
La Franquicia.
66
3.2. Principales documentos que se emiten en las operaciones de
comercio exterior.
67
En la práctica comercial, existen documentos que son emitidos por las partes
contratantes y por otros de los sujetos intervinientes, que revisten una importancia
vital en la ejecución de la operación, acreditando extremos tan importantes como
la entrega de la mercancía y su recepción, por lo cual debe quedar expresamente
consignado en el contrato cuál de las partes responde por su emisión y las
condiciones bajo las cuales debe emitirse y enviarse, ya que en no pocas
ocasiones son requisitos para proceder al pago de la mercancía. En el Artículo 73
del Resolución 50/2014, son mencionados algunos de los documentos que forman
parte de las operaciones de importación y que son:
- Es un recibo de la mercancía.
19
Ver Art. 130.2, Ley 115, Gaceta Oficial, Edición Extraordinaria No. 34 de 2013.
68
- Es un documento de título que establece los Derechos de propiedad de la
mercancía.
2- Embarcado a bordo.
La Factura Comercial.
Aunque no existe una forma única de factura comercial, puede decirse que es un
documento frecuentemente empleado para entregar y poner al cobro las
mercancías. Se caracteriza por lo siguiente:
69
2- Poner correctamente el tipo y la cantidad de mercancías entregadas,
incluyendo los códigos u otros detalles.
6- Firma autorizada.
El Certificado de origen:
Es la certificación expedida por la Cámara de Comercio de la República de
Cuba20, mediante la cual se acredita que los bienes son “originarios” del país
y que en consecuencia son elegibles para recibir el tratamiento preferencial
que ha sido previamente acordado entre los Estados. En Cuba,
dependiendo del destino de los productos se emiten frecuentemente varios
tipos de certificados de origen:
20
En virtud de Artículo 3.9 de la Ley 1091 de 1ro. de febrero de 1963, corresponde a la Cámara de
Comercio de la República de Cuba la emisión de los certificados de origen.
70
Certificado SGP.(Sistema Generalizado de Preferencias)
Certificado de Origen ALADI.
Certificado de Origen ICO.
Certificado SGPC- Sistema Global de Preferencias Comerciales entre
países en Desarrollo.
El Certificado de Calidad:
Certificado de supervisión.
71
cantidad y calidad de la mercancía objeto de la exportación o importación. Se
establece en los contratos que en caso de discrepancias con relación al producto
entre el certificado emitido por el supervisor y por el productor, se iría a análisis en
un tercer laboratorio neutral.
Certificado Fitosanitario
Se trata de demostrar con el mismo que las plantaciones de los productos que
exporta el país están libres de plagas.
Póliza de Seguro
Toda mercancía que tiene que ser transportada, corre el riesgo de sufrir daños,
destrucción o pérdida total durante la transportación y, por consiguiente, debe
estar asegurada a fin de compensar cualquier pérdida que pudiera ocurrir.
Títulos- valor
72
El título valor, tal y como lo describe el Profesor Rodrigo Uría 21, en su obra
Derecho Mercantil, “se denominan títulos de crédito (o títulos valores) a una serie
de documentos que siendo distintos por su contenido y por su forma…ofrecen sin
embargo la nota común de incorporar una promesa unilateral de realizar
determinada prestación a favor de quien resulte legítimo tenedor del documento”.
73
Lo más importante es que a la hora de elaborar estos documentos no se cometan
errores, ya que en algunos casos por error se han tenido que elaborar
nuevamente algunos de ellos, lo que ha traído como consecuencia demora en los
cobros, con la consiguiente afectación económica para el país.
TEMA 4
74
Lo que caracteriza al contrato como medio técnico de organización de intereses
es su modo de formación: ese acuerdo de voluntades, el consentimiento, que por
muy debilitado que se halle continúa siendo el rasgo esencial de esta figura.
Oferta en subasta
Oferta bursátil
Etapas de la oferta.
Solicitud de oferta.
75
oferta
La contraoferta
La nueva oferta.
La aceptación.
Para que constituya una oferta, debe ser suficientemente clara y precisa e indicar
la intención del oferente de quedar vinculado en caso de aceptación, de modo que
con la sola aceptación del destinatario pudiera perfeccionarse el contrato.
76
Requisitos de la oferta
La propuesta contractual puede encaminarse bien a alguien en particular o bien a
quienes reúnan ciertas circunstancias, o también dirigirse al público en general,
debiendo quedar claro que los aceptantes se vincularán en igual medida que el
oferente.
La oferta debe dirigirse y darse a conocer a esa otra parte que puede resultar obligada,
dado su carácter receptivo. Es preciso que el destinatario la conozca para que su
voluntad se una a ésta y conformen el consentimiento contractual, siendo además
necesario que lo expresado sea percibido por quien corresponda.
Como último requisito, la oferta debe cumplir las exigencias de forma que se reclamen
cuando sea inevitable acatar determinada forma para el contrato o para la oferta, bien
por disposición de la ley, bien por acuerdo de las partes. Esta forma puede establecerse
sólo para la oferta, sólo para la aceptación o bien para el contrato.
77
Resulta acertada la distinción de los términos "retirada" y "revocación", que hace la
Convención de Viena. La retirada es una declaración del oferente que indica su
voluntad de dejar sin efecto una anterior declaración de la oferta, cuando ésta todavía
no ha alcanzado efectividad. La revocación es la declaración de la voluntad de
cancelación de la oferta y de sus efectos, en el período que media entre la recepción de
la oferta y la perfección del contrato.
La oferta puede ser revocada porque no existe ningún tipo de vinculación del oferente,
quien sólo ha emitido una comunicación dirigida a hacer posible la formación de un
contrato, pero no ha contratado, así que no está obligado. La revocación no necesita
llenar ningún requisito especial de forma, ni coincidir con la de la oferta. Los problemas
serán de prueba, no de eficacia.
Contraoferta.
Constituye una contraoferta la respuesta a una oferta que pretenda ser una aceptación
y que contenga adiciones, limitaciones u otras modificaciones esenciales, la que
equivale a una nueva oferta.
La aceptación.
78
La aceptación de la oferta ha de ser total y puede ser expresa o tácita,
perfeccionándose el contrato desde el momento en que el asentimiento llegue al
oferente.
79
Al igual que sucede con otros contratos, el ordenamiento jurídico cubano tiene una
doble regulación del contrato de compraventa. Su concepto legal lo encontramos
en el Código Civil, donde se define como aquel por el que “el vendedor se obliga a
trasmitir la propiedad de un bien al comprador, mediante su entrega y este a pagar
por él determinado precio en dinero”.
El Código de Comercio estipula los requisitos por los que adquiere naturaleza
mercantil diciendo que será mercantil la compraventa de cosas muebles para
venderlas, bien en la misma forma en que se compraron, o bien en otra diferente.
El objeto: según se dispone en el artículo 325 del Código Civil, pudiera deducirse
que sólo pueden ser objeto de compraventa las cosas muebles, entre las que se
comprenden, además de las mercancías o mercaderías otros bienes “...
corporales o no, como el dinero, los metales preciosos, los títulos de crédito
80
(efectos públicos o valores industriales), la energía eléctrica, etc., e incluso ciertos
Derechos (como los de propiedad industrial sobre marcas, patentes, emblemas,
etc.).” Pero también puede revestir carácter de mercantil la compraventa de bienes
inmuebles, tráfico frecuente a través de empresas inmobiliarias, fundamentado en
dos consideraciones básicas. En primer lugar por no estar excluido expresamente
en el artículo 325 los bienes inmuebles (terrenos y edificaciones) del tráfico
empresarial y en segundo lugar, porque en la Exposición de Motivos del Código de
Comercio Español de 1885 que se hizo extensivo a Cuba en 1886, se justifica la
calificación de mercantil de bienes inmuebles en dependencia de las
circunstancias del caso que valorarán los tribunales.
81
Según la Convención de Viena de 1980, el vendedor deberá entregar las
mercaderías, transmitir su propiedad y entregar cualesquiera documentos
relacionados con ellas en las condiciones establecidas en el contrato y en la
presente convención.
Para que se entienda cumplida esta obligación no hace falta que el vendedor
ponga materialmente en posesión de la cosa al comprador, sino que bastará con
la entrega de la mercancía en el lugar y tiempo pactados.
Cuando las partes sepan que el bien que se vende está en un lugar
concreto, entonces la obligación de entrega se produce con la puesta a
disposición en ese lugar.
82
Sin embargo conviene establecer una serie de precisiones acerca de los mismos:
83
Principales obligaciones del comprador.
Transmisión de la propiedad.
Principales cláusulas.
84
arancelaria, requisitos especiales del comprador, características de las
muestras, envase, embalaje, etc.
85
medios de pago a utilizar, ya sea pago directo, cobranza o carta de crédito,
aclarando la modalidad de estos o sea transferencia, orden de pago,
cheque bancario, efectivo, cobranza contra pago, cobranza contra
aceptación y pago, carta de crédito irrevocable o irrevocable y confirmada,
transferible, de pago a la vista, de pago diferido, aceptación o negociación
de giros o letras de cambio, etc. Es recomendable que el exportador
negocie preferentemente su pago mediante carta de crédito irrevocable y
confirmada.
86
• Condiciones de embarque, transportación y el seguro: Si bien el Termino de
Comercio acordado, puede estar relacionado con el medio de transporte,
este Termino de Comercio no debe confundirse con las condiciones de la
Contratación del Transporte, debiendo especificarse en el contrato
cualquier condición especial que sea requerida Ej.: Si el flete incluye los
gastos de descarga. En el caso del transporte aéreo la propiedad se
transmite al ser la mercancía depositada en la terminal aérea, siendo el
documento principal la guía aérea.
87
ocurrir durante el transporte. El contrato debe mencionar la cobertura de
riesgos, su incidencia, la moneda del seguro, la suma asegurada, etc.
88
• Reclamaciones: Deben quedar establecidos los plazos y demás
formalidades para presentarse y tramitar las reclamaciones por
incumplimientos del contrato.
89
posible el uso de mediadores. En todo caso debe cuidarse de que existan
las condiciones adecuadas para que se asegure el acceso al órgano de
solución de conflicto que sea pactado, especialmente en el caso de que se
escoja la vía arbitral, por encontrarse sujeta al pago de derechos,
generalmente elevados.
90
claramente si la transacción de exportación requiere o no una licencia de
importación y quien debe solicitarla.
91
Extinción del contrato Según lo dispuesto en el Código civil: puede ser
por cumplimiento, Dación en pago; Pérdida del bien; Imposibilidad de la
ejecución; Confusión; Compensación y otros.
92
se pretenda instrumentar, pudiendo usarse la opción por parte del demandante de
someterse a los tribunales ordinarios de la demandada si así lo decidieren sobre
todo cuando queremos coaccionar a la parte incumplidora con la publicidad y
perjuicios comerciales que le puede ocasionar este procedimiento en su propio
país.
93
El convenio arbitral, en su sentido amplio, constituye la premisa mayor de todo
proceso arbitral, muy importante en el desarrollo de las legislaciones modernas
nacionales y de los convenios internacionales.
94
En la redacción de un convenio arbitral tiene importancia diferenciar entre el
contrato de comercio corriente de importación y el de exportación porque no debe
perderse de vista que lo fundamental del arbitraje es facilitar su ejecución y debe
someterse el conflicto, a veces, en el país de la parte extranjera donde existan
bienes localizables y de factible embargo siempre con la ayuda de la Convención
de New York de 1958, sobre Ejecución de Sentencias Extranjeras, de la que Cuba
es signataria.
“Todas las disputas surgidas en relación con el presente contrato serán finalmente
resueltas, conforme a las reglas de conciliación y arbitraje de la Corte de Arbitraje
de la Cámara Internacional de Comercio, por uno o más árbitros designados de
conformidad con dichas reglas”.
95
Cláusula de arbitraje requerida por la Cámara de Comercio de Zurich,
Suiza.
Las partes convienen cumplir este contrato de buena fe. Cualquier diferencia que
surgiere como consecuencia del mismo o en relación con él, deberá ser zanjada
mediante la negociación amigable. Caso de que no se lograre acuerdo, se
compromete a someter a arbitraje el asunto controvertido conforme se regula en
anexo que al efecto se adjunta al presente contrato, formando parte integrante del
mismo.
96
“Las partes cumplirán el presente contrato de buena fe. Cualquier discrepancia
que surja en su interpretación o ejecución, o de los acuerdos que se deriven del
mismo, serán resueltas mediante negociaciones amigables.
Como señala el profesor francés C. Larroumet “este principio supone que los
intercambios económicos se realizan por medio de concesiones recíprocas, que
son el resultado de las voluntades de los contratantes. La voluntad es soberana
para conducir a la celebración del contrato y para determinar sus efectos. De esta
manera, desde el ángulo del Derecho Internacional Privado, es admitido que: “las
partes pueden elegir la ley aplicable a un contrato internacional, no a un contrato
interno”.
97
3. Hay que distinguir “ la internacionalidad”, a los efectos de los problemas del
Derecho Aplicable y, a la que refiere las reglas para la aplicación de los
usos del comercio que se aplica solo a las operaciones de comercio
internacional y no a los contratos de puro tráfico interno
Los INCOTERMS 2010 se erigen como un reflejo de los últimos avances en los
usos comerciales, en las comunicaciones, transportación y aseguramiento de
cargas. Estos alcanzan dentro de sus estipulaciones tres grandes áreas
interrelacionadas entre sí y que pueden ser agrupadas atendiendo a la naturaleza
de las relaciones jurídicas que dimanan de sus apartados:
2. Aduanal, que define las cargas y deducciones sobre las mercancías. También
difiere según las partes pacten las tipicidades de la operación de compraventa,
y en ocasiones condicionado por regulaciones internas que limitan o
imposibilitan la plena aplicabilidad de un determinado INCOTERM, restringiendo
generalmente las facultades de los proveedores extranjeros en el país de
importación.
3. Comercial, que alcanza todos los aspectos de costos, tareas y traspaso de los
riesgos, entre las partes. Ha evolucionado paralelamente a los adelantos
98
tecnológicos y tendencias del comercio internacional, las variaciones en esta
área determinan las diferencias entre uno u otro Término Comercial,
constituyendo la de mayor relevancia dentro de éstos.
La revisión de los INCOTERMS del 2010, modifica en varios aspectos la versión del
año 2000 de éstos, abarcando dichas modificaciones todas las áreas que
anteriormente comentamos.
• La distribución de documentos.
99
• Los trámites de los documentos aduaneros.
Pero no regulan:
Incumplimiento
A la hora de la confección del contrato debemos tener en cuenta las Reglas de Oro
de los INCOTERMS:
100
Si quiere que se apliquen las reglas INCOTERMS® 2010 al contrato, debe
indicarlo en él con claridad, mediante expresiones como: “la regla INCOTERMS
elegida, incluyendo el lugar designado, seguido de INCOTERMS® 2010” y
además escoja la apropiada:
Las partes deben ser conscientes que la interpretación de su contrato puede estar
muy influenciada por las costumbres concretas del puerto o el lugar utilizado.
101
El Convenio se aplica a contratos de compraventa de mercaderías elaborados
entre partes que tengan su establecimiento en países diferentes, quedando
excluidos los inmuebles, ventas en subastas o judiciales, los bienes adquiridos
para el consumo familiar o privado (salvo que el vendedor, en el momento de la
venta, no supiera que iban a destinarse a esta finalidad) y los buques, aeronaves,
electricidad o valores mobiliarios por no entrar en el concepto de mercaderías.
La validez del contrato ni sus estipulaciones (para lo que habrá que estar a
lo dispuesto por la ley interna aplicable).
Los efectos que el contrato pueda producir sobre la propiedad de las
mercaderías.
TEMA 5
102
5.5. Utilización de la Corte Cubana de Arbitraje Comercial Internacional para la
solución de conflictos, normativas jurídicas que la regulan.
Durante la actividad mercantil cotidiana, pueden surgir diferendos entre las partes
contratantes, derivada del no cumplimiento de las obligaciones de una o ambas, o
motivadas por el advenimiento de circunstancias externas, respecto a cuyo enfoque y
tratamiento, las partes no coincidan.
Cada contrato debe prever las vías para la solución de los diferendos entre las partes y
la ley aplicable, a fin de garantizar el cumplimiento de las obligaciones pactadas. En la
práctica comercial actual se reconocen tres vías esenciales para abordar conflictos
contractuales:
Mediación
Via judicial
Via arbitral
Según planteado en el Decreto Ley No. 250 del 30 de julio de, 2007 “De la Corte
Cubana de Arbitraje Comercial Internacional”, en su Disposición Especial Única,
se estableció la Corte, como método alternativo de solución de controversias,
103
podrá prestar servicios de mediación a las personas naturales y jurídicas que así
lo interesen, bajo los principios de neutralidad, equidad, confidencialidad y
eficacia. En la actualidad la actividad de mediación se rige por el Reglamento de
mediación de la Corte Cubana de Arbitraje Comercial Internacional Resolución
21/2015, del Presidente de la Cámara de Comercio de la República de Cuba. 22
Los Mediados, serán las personas naturales o jurídicas que optan por la
mediación comercial para la solución de sus controversias, de un modo voluntario,
y que controlan las posibles soluciones a adoptar en relación directa con su
conflicto.
Los servicios de mediación serán solicitados por los mediados, por escrito a la
Secretaría de la Corte y se remitirá copia a la otra persona con la cual mantiene la
relación conflictual.
El proceso es enteramente libre para las partes, a las que corresponden ejercer el
control del mismo en todo momento, pudiendo terminarlo cuando deseen.
22
Ver Gaceta Oficial, Edición Ordinaria No. 46 de 2015.
104
Se considerará acuerdo final, la solución efectiva del conflicto, de carácter
vinculante, ratificada por la voluntad de ambos mediados, redactada de forma
escrita, y con la firma de estos y del mediador.
Litigios que surjan con motivo del incumplimiento de las regulaciones sobre la
protección del medio ambiente y los recursos naturales, o relacionados con los
daños ambientales, resultantes de actividades económicas desarrolladas por
personas jurídicas o naturales, cubanas o extranjeras, en el territorio nacional,
105
comprendidas las aguas interiores, el mar territorial y la zona económica
exclusiva.
d) las demandas para declarar la nulidad de un laudo arbitral dictado por corte
arbitral cubana o en proceso de arbitraje internacional desarrollado en territorio
nacional;
e) los conflictos de competencia por razón del territorio que se susciten entre las
salas de lo Económico de los Tribunales provinciales populares.
En todo caso, debe recordarse que existe una cuantía mínima de tres mil pesos
23
Ver Gaceta Oficial, Edición Ordinaria No. 102 de 2006.
106
5.4. Arbitraje Internacional
107
En la actualidad los órganos arbitrales permanentes tienen su reconocimiento
pleno en los diversos convenios multilaterales reguladores del arbitraje comercial
internacional, como la Convención de Nueva York de 1958 y la Convención
Europea de 1961.
- Otras en las que concurre una competencia mixta por cuanto se orientan a la
organización, promoción y reglamentación en general del comercio pero que
también pueden llevar a cabo las funciones propias del arbitraje, bien por sí
mismas o facilitándolo.
108
Arbitraje "ad hoc"
Esta modalidad se concibe y utiliza para un caso determinado, para lo cual las
partes tienen que garantizar expresamente las condiciones y requisitos necesarios
para su adecuado funcionamiento. Los riesgos que se afrontan en su organización
y desarrollo son mayores que en el permanente.
109
Si fuera un contrato de transferencia de tecnología en sus diversas
modalidades de la propiedad industrial; respecto a las cuales se pretendiere
la cesión o la mera concesión de licencia, ha de tenerse en cuenta la
legislación nacional del país en que finalmente se pretenda la homologación
del laudo dictado.
110
La eficacia del laudo arbitral internacional en materia comercial puede lograrse por
tres vías:
A tenor del sistema legal interno del país en el cual se solicita la homologación
del mismo;
TEMA 6
111
La mencionada resolución forma parte de un proceso complejo de actualización del
modelo económico cubano e intenta adecuar a la actividad de comercio exterior los
principios fundamentales que caracterizan las nuevas formas de relaciones económico-
comerciales del empresariado cubano, tales como lograr mayor autonomía de gestión
en las empresas y la separación de las funciones estatales de las empresariales.
Una lectura detallada de la Resolución No 50 del 2014, nos permite advertir los cambios
principales introducidos anteriormente, así como sus efectos en el empresariado.
112
En otro orden, si bien el propio Artículo 2 de la Resolución N o 50 del 2014, extendió el
alcance del Reglamento en cuanto a los sujetos, por otra parte, lo contrajo al especificar
que se trata de las actividades de comercio exterior de productos, en clara referencia a
las mercancías, bienes tangibles, excluyendo tácitamente la aplicación por analogía de
la norma al comercio internacional de servicios que pueda practicar una entidad
cubana.
113
Se precisan las bases mínimas, a modo de indicaciones, que deben tener en cuenta las
entidades para la conformación de la cartera de proveedores, tales como ser
conformada por compañías que producen, distribuyen o compran las mercancías que
comercializan las entidades, hayan tenido o no vínculo contractual con las mismas;
habilitar un expediente por cada compañía extranjera que integre la cartera de
proveedores y clientes, acotando lo que dicho expediente debe contener con carácter
esencial e imprescindible, aunque también podrá incluir cualquier otra información de
interés para la entidad, como los estatutos societarios, los años de trabajo con este, la
serie histórica de contratación, los documentos modificativos de la sociedad, entre
otras, además se esbozan los principios de selección de los proveedores o clientes.
Otro aspecto que caracteriza esta parte de la norma relacionada con la primera fase o
etapa de la actividad de importación se vincula con los aspectos mínimos que deben
pactarse con las empresas de la economía interna, los cuales sustentan la suscripción
114
de los contratos requeridos para la importación de mercancías. Debemos destacar que
no se definen términos para la obtención de ofertas, quedando estos a definir como
parte de las negociaciones que deben realizarse con la entidad de la economía interna,
en correspondencia con las solicitudes de importación, dependiendo de la naturaleza de
las mercancías, necesidades y destino de las mismas, inspirado en el ya mencionado
objetivo de lograr mayor autonomía en la gestión de las entidades.
Sobre la concurrencia se define que las solicitudes de oferta son enviadas de manera
independiente a los proveedores, estableciendo que la negociación o puja sobre todos
los elementos que conforman el costo de la operación (mercancía, flete, seguro, etc.,)
debe formar parte del análisis de la concurrencia, expresado en las ofertas,
contraofertas y re-ofertas, apoyadas en elementos del mercado, conocimientos y
experiencia de los productos y proveedores, todo lo cual ha de constar por escrito y ser
colegiado internamente en la empresa.
Se eliminan los elementos esenciales que conforman las bases organizativas y técnicas
de las entidades para su gestión comercial. Ello se regula en el Capítulo referido a los
Sistemas de Inteligencia Comercial de aplicación tanto a las operaciones de
importación como a las de exportación.
115
redacción empleada está dirigida a especificar que cada operación comercial que se
realice, y no solamente los contratos de compraventa internacional requerirán la
conformación de un expediente, cuyo contenido será foliado consecutivamente y en
orden cronológico, incorporando además un índice al mismo.
116
aprobadas por este órgano a fin de garantizar que las mismas satisfagan los
requerimientos establecidos en materia comercial, financiera, técnica y legal.
Por otra parte, el Artículo 51 de la propia Resolución N o 50, refiere que “las
organizaciones superiores de dirección a las que se subordinen entidades facultadas a
realizar operaciones de comercio exterior, podrán disponer la creación de un Comité de
Contratación para evaluar y aprobar operaciones comerciales en el rango de valores de
contratación que estas determinen, así como aquellas operaciones comerciales que por
sus características o complejidad lo requieran”, quedando por lo tanto a su libre
disposición la creación y la determinación de las operaciones que dicho Comité pueda
aprobar, todo lo cual debe ser dispuesto en una normativa interna de las organizaciones
superiores de dirección. Por ende se eliminan los valores o límites anteriormente
establecidos para el análisis de operaciones en el Comité. Se especifica que solo las
referencias al acta y acuerdo de la sesión del Comité donde se aprueba la operación se
incluyen en el expediente de cada operación comercial, la disposición anterior obligaba
a adjuntar una copia del acta en dicho expediente. El Comité de Contratación, ahora
creado en las entidades, rendirá cuentas anualmente ante el órgano de dirección
colectiva de la misma, como un órgano más.
117
abordar definiciones de una institución que encuentra amparo legal en normas de
contenido general, como el Código Civil o el Código de Comercio y que la Convención
de las Naciones Unidas sobre los contratos de compraventa internacional de
mercaderías, Convención de Viena 1980, en vigor para nuestro país desde el primero
de diciembre de 1995 regula pormenorizadamente el contenido de dicha institución,
reconociendo incluso la libertad de forma en su celebración.
El clausulado que debe aparecer en los contratos y que se expone en la norma, fue
ampliado prolijamente, brindando mayor detalle en su conformación, con la marcada
intención de incrementar las herramientas de consulta a las entidades, brindando una
guía referencial mucho más certera.
118
En el contrato de comisión para la venta de mercancías en régimen de depósito
aduanal se realizó una importante salvedad al especificar que la entidad extranjera, que
actúa como proveedor denominada comitente, es quien ostenta el beneficio del
depósito aduanal.
Se adiciona la autorización previa del MINCEX para la formalización por las entidades
de contratos de comisión para la venta de mercancías en consignación y de comisión
en régimen de depósito de aduana, institucionalizando el procedimiento para el
tratamiento financiero para las mercancías en consignación, suscrito el 12 de agosto del
2011, entre los Ministros del MINCEX, del Ministerio de Economía y Planificación y el
Presidente del Banco Central de Cuba.
119
correspondientes; aunque muchas otras cuestiones deben ser consideradas por estas,
al menos referencialmente, en favor de llevar a cabo, organizadamente la importación y
exportación de mercancías.
Principios UNIDROIT
120
Conferencia de La Haya sobre el Derecho Internacional Privado.
24
Ver Gaceta Oficial de la República, Edición Ordinaria No. 62 de 2012.
121
Debido a que las operaciones de comercio exterior en Cuba, frecuentemente
están precedidas (o son sucedidas) por un contrato con un proveedor o cliente
nacional, es probable que al concertar el contrato de comercio exterior, deban
observarse los requerimientos legales del contrato económico que deberá ser
firmado y las obligaciones que la entidad importadora o exportadora con una
entidad nacional.
25
Ver Gaceta Oficial de la República, Edición Extraordinaria No. 13 de 2014.
122
Existen otras disposiciones que han sido dictadas por otros organismos del
Estado, tales como la Aduana General de la República, el Ministerio de Finanzas y
Precios, el Ministerio de Ciencia, Tecnología y Medio Ambiente, que deben ser
observadas en las operaciones de comercio exterior. Es necesario que los
diferentes operadores, tengan presente la aplicabilidad de regulaciones
aduanales, bancarias, ambientales, relativas a la transportación, al control
epidemiológico, sanitario y fitosanitario, a la seguridad y el orden interior, cuyo
contenido debe ser observado al pie de la letra. En el anexo al presente texto
podrán encontrarse, de manera enunciativa y no limitativa, algunas de las
disposiciones aplicables a las operaciones de comercio exterior en Cuba.
123
El comercio electrónico, no surge con la aparición de Internet, puesto que ya
existían estándares de comunicación electrónica que dentro de otros fines fueron
concebidos para la realización de relaciones comerciales a través del uso de
medios informáticos que hacían posible el intercambio de bienes y servicios. La
evidencia de esta afirmación es la existencia anterior y subsistencia actual del
denominado Intercambio Electrónico de datos, conocido como EDI por sus siglas
en inglés, muy utilizado para el intercambio seguro de bienes y servicios, haciendo
uso de métodos y herramientas que se utilizaban normalmente en las relaciones
comerciales en el espacio físico.
124
jurídicas comerciales que se estaban poniendo en marcha, utilizando los medios
informáticos y de comunicación existentes. Esta disposición jurídica aborda por
primera vez de manera exhaustiva la forma en que deberían tratarse las
categorías jurídicas que están siempre presentes en el comercio electrónico
siendo precursora del estudio e implantación de muchas de estas instituciones en
la normativa a escala internacional como: mensaje de datos, intercambio
electrónico de datos (EDI), iniciador y destinatario de mensaje de datos,
intermediario y sistema de información.
La Ley Modelo sobre Firmas Electrónicas, también elaborada por dicha comisión
de la Asamblea General de Naciones Unidas y aprobada por una resolución en
diciembre de 2001, desarrolló en su texto instituciones de gran trascendencia para
el comercio electrónico, tales como: firma electrónica, certificado, firmante,
prestador de servicios de certificación y parte que confía.
125
Debido a esta iniciativa, La infraestructura creada faculto a la Empresa
SEGURMATICA, como entidad de certificación autorizada para este tipo de
actividad en el país. Actualmente realiza la actividad de expedición de certificados
electrónicos no sólo para actividades de comercio electrónico, sino también en
otras modalidades de intercambio seguro por las redes informáticas.
126
planes de ampliar su alcance comercial mediante la inclusión de servicios y
mercancías de todo tipo de empresas nacionales con o sin presencia en la web.
127
La ciencia jurídica como cibernética han creado las instituciones y mecanismos
necesarios para dotar a las transacciones por vía electrónica de la seguridad y
fiabilidad necesaria para alcanzar los efectos que las partes intervinientes
pretenden con el empleo de las TICs como medio de comunicación y por tanto de
manifestación de voluntades jurídicamente vinculantes. Desde el Derecho, con los
mismos fines anteriormente señalados, internacionalmente se han adoptado
numerosas legislaciones centradas en el reconocimiento de la validez del empleo
de las diversas técnicas de la formación y la comunicación en la contratación y el
comercio, equiparando los tradicionales efectos alcanzados con los documentos
escritos soportados físicamente; y por tanto, la seguridad jurídica que otorgan a
los contratos.
Para poder realizar comercio internacional por vía electrónica, se hace necesario
el cumplimiento de los requisitos de ambas modalidades, tanto la tradicional como
la electrónica. Según el estado actual de nuestra legislación comercial y el
proyecto de norma cubana para la realización de comercio electrónico, podemos
afirmar técnicamente, que es posible realizar contratación por vía electrónica con
igual validez que la efectuada por las vías tradicionales.
128
Con la finalidad de otorgar seguridad a las operaciones electrónicas, y no
exclusivamente de empleo en la contratación, nuestro país ha emitido un gran
número de legislaciones con vistas a normar la institucionalización del comercio
electrónico. Las mismas pueden agruparse en subgrupos en dependencia del
objeto normativo. Así encontramos normas para garantizar la seguridad
informática, en las que se atribuye responsabilidades gubernativas a diferentes
organismos de la administración del Estado e instituciones como el MININT,
MINJUS, COMEX, MIC.
129
entidades de soporte asociadas, es decir, entidades bancarias, de certificación,
entre otras.
130
información, en particular el comercio electrónico en el mercado interior (“Directiva de
Comercio Electrónico”).
131
DISPOSICIONES APLICABLES A LAS OPERACIONES DE COMERCIO
EXTERIOR EN CUBA
Leyes
Constitución de la República de Cuba.
Ley No. 7 de 1977, de Procedimiento Civil, Administrativo, Laboral y
Económico, según fuera modificada por el Decreto Ley No. 241 de 2006.
Ley No. 50 de 1984, de las Notarías Estatales.
Código de Comercio, 1886, en lo que no ha sido expresamente derogado
por otras normas.
Ley No. 59 de 1987, Código Civil.
Ley No. 62, de 1988, Código Penal y las modificaciones introducidas por
el Decreto Ley 151 de 1994 y el Decreto Ley 310 de 2013.
Ley No. 113 de 2012, del Sistema Tributario
Ley No. 115, De la navegación marítima, fluvial y lacustre, G.O.
Extraordinaria No. 34 de 2013.
Ley No. 118, de la Inversión Extranjera, G.O. Extraordinaria No. 20 de
2014.
Decretos-Leyes:
Decreto Ley 162 de 1996 “De Aduanas”
Decreto Ley 182 de 1998 De normalización y calidad, G.O. Ordinaria No.
17 de 1998.
Decreto Ley No. 203, de las marcas y otros signos distintivos, G.O.
Extraordinaria No. 3 de 2000.
Decreto Ley 226, del Registro Mercantil, 2001.
Decreto Ley No. 250 de 2007, sobre la Corte Cubana de Arbitraje
Comercial Internacional
Decreto Ley 281-07 Nomenclador de Cuentas para la actividad
empresarial, unidades presupuestadas tratamiento específico y sector
cooperativo agropecuario.
Decreto Ley 304, De la Contratación Económica, G.O. Ordinaria No. 62
132
de 2012.
Decreto Ley No. 252 de 2007, Sobre la Continuidad y perfeccionamiento
del Sistema de Gestión y Dirección Empresarial Cubano
Decretos Leyes 290, 291, 292-2011 sobre propiedad intelectual (patentes
de invención), G.O., Edición Ordinaria 2 de 2012
Decreto Ley-313, Zona Especial de Desarrollo Mariel.
Decreto Ley No. 320 de 2014, modificativo de Decreto Ley No. 252 de
2007, Sobre la Continuidad y perfeccionamiento del Sistema de Gestión y
Dirección Empresarial Cubano. G.O., Edición Extraordinaria 21 de 2014.
Decretos
Decreto No. 42, de 1979, Reglamento de la Empresa Estatal Socialista
Normas sobre la Unión y Empresa Estatales, 1988.
133
Aduana General de la República
Resolución 25-01 AGR Normas para la retención de mercancías por
infracción de los derechos de propiedad intelectual. G.O. Ordinaria No. 71
de 2001.
Banco Central de Cuba
Resolución 70-2001, Normas básicas sobre el arrendamiento financiero.
G.O. Ordinaria No. 59 de 2001.
Resolución 20-2007 Sobre las operaciones financieras con el exterior.
Resolución 49-2007 modificando la Resolución 20-2007.
Instrucción 5-12 Esquema de Financiamiento Operatoria mercado
mayorista y concentración de importaciones.
Resolución No. 101-2011, Reglamento de cobros y pagos, G.O.
Extraordinaria No. 40 de 2011.
Resolución No. 46-2014, sobre la suscripción y pago de acciones de las
sociedades mercantiles constituidas en Cuba. G.O. Extraordinaria No. 20
de 2014.
Resolución No. 47-2014, sobre las remesas autorizadas para el personal
extranjero empleado por una empresa mixta o una A.E.I. en Cuba. G.O.
Extraordinaria No. 20 de 2014.
Contraloría General de la República
Resolución 60-2011 Normas del sistema de control interno
Resolución 512-2014 sobre el daño a los bienes públicos del Estado y a
la entidad.
MINCIN
Resolución 59-04 MINCIN Reglamento Logística Almacenes.
Resolución 153-07 MINCIN, IMPLEMENT EXP LOGISTICO.
Resolución 139-2014, del MINCIN, Reglamento del Registro Central
Comercial, G.O. Ordinaria No. 55 de 2014.
Ministerio del Comercio Exterior y la Inversión Extranjera
Normas del extinto MINVEC
Resolución 15-06 MINVEC normas de Colaboración que Cuba recibe
134
Resolución 50-08 MINVEC Modificación Res15 colaboración que Cuba
recibe
Normas MINCEX
Resoluciones
Resolución200-96 Reglamento tramitación de solicitud de importación y
exportación
Res 404-99 MINCEX sobre adquisición de Maquinarias y Equipos de
segunda mano
Resolución170-01 sobre el resarcimiento por demoras.
Resolución500-03sobre facultades y productos autorizados soc cubanas
Res 774-03Metodologíapara el cálculo del ciclo de ejecución de
operaciones comerciales, los indicadores de eficiencia de la actividad de
importación de las empresas. Y Anexo
Resolución No. 69-2004 MINCEX, Procedimiento de solicitud de oferta,
elaboración de pliego de concurrencia y análisis de precios. G.O.
Ordinaria No. 26 de 2004.
Resolución No. 231-2004 MINCEX, Procedimiento para el control del
cumplimiento de los requisitos técnicos en los productos de importación y
exportación.
Resolución 550-04 infracciones empresas y sociedades.
Resolución 339-05 sobre la solicitud de inspección.
Res 480-05 sobre el cálculo del ciclo e Indicador de Eficiencia
Resolución 332-06 MINCEX sobre entrega de contenedores.
Resolución Nº 358-2006 MINCEX, sobre el equipamiento tecnológico.
Resolución 248-07 Ciclo de Ejecución de la Operación Comercial.
Resolución 263-07 Lineamientos sobre aspectos comerciales y de control
interrelación con contratos de consignación y comisión para venta de
mercancías.
Res 402-07 modifica nomenclaturas de productos de exportación e
importación para las AEI
Resolución 68-2008 del MINCEX, Procedimiento para la concesión.
135
Modificación y cancelación de facultades de comercio exterior, así como
la de nomenclaturas de productos autorizados a las empresas estatales y
sociedades mercantiles de capital 100% cubano.
Res 256-08 conjunta MFP-MINCEX Modificación a la 300
Resolución 65-09 MINCEX Comité de coordinación de compras e
importaciones de productos.
Res 1 Conjunta MINCEX-AGR sobre conciliaciones periódicas
Normas MINCEXIE
Resolución No. 50-2014, MINCEXIE Reglamento General sobre la
actividad de Importación y Exportación, G.O. Extraordinaria No. 13 de
2014.
Resolución 128 MINCEXIE, Reglamento de la Comisión de Evaluación de
negocios con Inversión Extranjera, G.O. Extraordinaria No. 20 de 2014.
Resolución 129 MINCEXIE, Bases metodológicas para la presentación de
oportunidades de inversión extranjera, G.O. Extraordinaria No. 20 de
2014.
Instrucciones
Instrucción Conjunta No. 1-2006 MINCEX-MITRANS, Implementación de
la Resolución Conjunta No. 1-2005 MINCEX-MITRANS, sobre el pesaje
obligatorio de las mercancías de importación.
Instrucción 2-07 MINCEX, procedimiento para apertura, inspección y
recepción de mercancías importadas en contenedores.
Instrucción Metodológica 8-2011MINCEX Facilidad FPL
OM
OM 680, sobre aprobaciones de las operaciones comerciales.
136
OM 4715 sobre la primera opción selección de Transporte Marítimo
OM 4811,Requisitos para la aceptación por el MINCEX expediente de
proyecto
Cámara de Comercio de la República de Cuba
Resolución No. 11 de 2007, del Presidente de la Cámara de Comercio de
la República de Cuba, Estatutos de la CCACI
Resolución No. 12 de 2007, del Presidente de la Cámara de Comercio de
la República de Cuba, Reglas de procedimiento de la corte cubana de
arbitraje comercial internacional.
Resolución No. 19 de 2007, del Presidente de la Cámara de Comercio de
la República de Cuba, Reglamento sobre los derechos de arbitraje,
gastos de procedimiento y costas de las partes.
Resolución No. 21 de 2015, del Presidente de la Cámara de Comercio de
la República de Cuba, Reglamento de Mediación de la CCACI
Ministerio de Economía y Planificación
Resolución No. 100-2000, MEP, Normas y procedimientos para la
presentación de propuestas de creación, fusión, traspaso y fusión de
entidades cubanas. G.O. Ordinaria No. 39 de 2000.
Circular 18-2003 MEP, sobre exportación de productos no tradicionales.
Resolución No. 134-2013, MEP, Indicaciones para la definición y
modificación de los objetos sociales, G.O. Extraordinaria No. 14 de 2013.
Res 686-02 MEP Leasing.
MFP
Resolución 21-99, sobre Precios y Tarifas en Moneda Nacional
Resolución 49-04,sobre Reserva para Pérdidas y Contingencias
Resolución 255-11, sobre evaluación importaciones y exportaciones
Resolución 13-2012, sobre las tasas máximas de margen comercial a
aplicar por las empresas importadoras, G.O. Extraordinaria No. 8 de
2012.
Res 360-13 modifica Nomenclador y Clasificador Manual Normas
Cubanas de Información Financiera
137
ANEXO 1 Res 360-13 MFP Nomenclador de Cuentas Empresas
RES 16 MTSS-2014
138