l1 - Introduction À Létude Du Droit DR Samy 2017-2018 PDF

COURS D’INTRODUCTION A L’ÉTUDE DU
DROIT
Notions fondamentales
SAMY Justine Introduction à l’étude du droit
Le pictogramme qui figure ci-contre mérite une

explication. Son objet est d’alerter le lecteur sur la menace
que représente pour l’avenir de l’écrit, particulièrement dans
le domaine de l’édition technique et universitaire, le
développement massif du photocopillage.
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des œuvres de l’esprit et aux droits des auteurs, des
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vidéogrammes interdit en effet expressément la photocopie
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provoquant une baisse brutale des achats de livres et de revues, au point que la
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Table des matières

Pages
INTRODUCTION...........................................................................................................10
PREMIERE PARTIE : ...................................................................................................13
LE DROIT OBJECTIF...................................................................................................13
TITRE I : ............................................................................................................................14
LES CARACTERES DE LA REGLE DE DROIT..................................................14
CHAPITRE 1- LES CARACTERES DISTINCTIFS DE LA REGLE DE
DROIT.................................................................................................................................15
I- UNE REGLE GENERALE ET IMPERSONNELLE..................................................15
A- Le caractère général de la règle de droit : une garantie contre
l'arbitraire .................................................................................................................16
B- Le caractère général de la règle de droit permet de la distinguer
d'autres normes juridiques ...................................................................................16
II- UNE REGLE PERMANENTE.......................................................................................17
I- LE CARACTERE OBLIGATOIRE DE LA REGLE DE DROIT .........................................18
II- LA SANCTION ETATIQUE DE LA REGLE DE DROIT................................................19
CHAPITRE 2- LA DISTINCTION DE LA REGLE DE DROIT D’AUTRES
REGLES DE CONDUITE ............................................................................................21
Section 1- Droit et religion....................................................................................21
Section 2- Droit et morale .....................................................................................22
Section 4- Droit et justice (ou équité) ................................................................24
TITRE II :...........................................................................................................................26
LES BRANCHES DU DROIT .....................................................................................26
CHAPITRE 1- LE DROIT INTERNE OU DROIT NATIONA L ....................27
S ECTION 1- L’OPPOSITION DU DROIT PRIVE ET DU DROIT PUBLIC ..............................27
§1- Les critères de distinction du droit public et du droit privé ..................27
A- Les principales branches ..................................................................................... 28
2- Le droit commercial ................................................................................................ 30
II- Les branches du droit public................................................................................ 30
Table des matières 3

S ECTION 2- LA REMISE EN CAUSE DE L’OPPOSITION : LES BRANCHES DE DROIT

MIXTES .............................................................................................................................31
I- Le droit pénal ......................................................................................................31
II- Le droit processuel ...........................................................................................32
III- Le droit social ..................................................................................................32
CHAPITRE 2- LE DROIT INTERNATIONAL...................................................33
S ECTION 1- LA DISTINCTION DU DROIT INTERNATIONAL PRIVE ET DU DROIT
INTERNATIONAL PUBLIC ................................................................................................33
TITRE III : .........................................................................................................................36

LES SOURCES DE LA REGLE DE DROIT...........................................................36
CHAPITRE 1- LES S OURCES DIRECTES DE LA REGLE DE DROIT......38
S ECTION 1- LES SOURCES ECRITES ...............................................................................38
I- La constitution ....................................................................................................38
II- Les traités internationaux ...............................................................................38
III- La loi ..................................................................................................................39
1- L'entrée en vigueur de la loi ........................................................... 40
2- Force variable de la loi ........................................................................................ 42
D- L'abrogation de la loi ...................................................................... 42
I- Notion de coutume ............................................................................................45
II- Fonction de la coutume ..................................................................................46
CHAPITRE 2- LES S OURCES INDIRECTES DU DROIT...............................48
S ECTION 1- LA JURISPRUDENCE....................................................................................48
I- Les méthodes d’interprétation ........................................................................48
A- La méthode exégétique............................................................................................. 49
B- Les méthodes modernes............................................................................................. 49
C- Les procédés techniques d’interprétation ....................................................................... 50
1- Les procédés logiques d’interprétation..................................................................... 50
2- Les maximes d’interprétation ............................................................................... 51
II- La ‘’norme jurisprudentielle’’ : le fruit d’un paradoxe ? ..........................51
A- Les obstacles à l’admission de la jurisprudence comme source de droit........................... 52
1- L’interdiction de créer la loi................................................................................. 52
B- La reconnaissance de la jurisprudence comme source de la règle de droit ........................ 53
1- L’obligation pour le juge d’appliquer la loi ............................................................. 53
2- L’obligation pour le juge d’interpréter la loi obscure.................................................. 53
S ECTION 2- LA DOCTRINE..............................................................................................54
I- Les modes d’expression de la doctrine .........................................................54

II- Fonctions de la doctrine .................................................................................54

TITRE IV : .........................................................................................................................56
L’APPLICATION DE LA REGLE DE DROIT : LES CONFLITS DE LOIS
DANS LE TEMPS ............................................................................................................56
CHAPITRE 1- LA NON-RETROACTIVITE DES LOIS ....................................58
S ECTION 1- LE PRINCIPE DE NON -RETROACTIVITE DE LA LOI..................................58
S ECTION 2- LES LIMITES AU PRINCIPE DE NON -RETROACTIVITE..............................59
I- Les lois expressément rétroactives ................................................................59
II- Les lois pénales plus douces ..........................................................................59
CHAPITRE 2- L’EFFET IMMEDIAT DE LA LOI NOUV ELLE....................60
S ECTION 1- LE PRINCIPE DE L’EFFET IMMEDIAT EN MATIERE
EXTRACONTRACTUELLE................................................................................................60
S ECTION 2- LE PRINCIPE DE LA SURVIE DE LA LOI ANCIENNE EN MATIERE
CONTRACTUELLE............................................................................................................61
I- Contenu du principe ..........................................................................................61
II- Exception au principe .....................................................................................61
DEUXIEME PARTIE : ..................................................................................................63
LES DROITS SUBJECTIFS ..........................................................................................63
TITRE I : ............................................................................................................................64
LE TITULAIRE DES DROITS SUBJECTIFS ........................................................64
CHAPITRE 1- LES PERS ONNES PHYSIQUES ...................................................65
S ECTION 1- L’EXISTENCE DE LA PERSONNE PHYSIQUE............................................65
§1-LE DEBUT DE LA PERSONNALITE JURIDIQUE.........................................................65
I- Le princi pe ...........................................................................................................65
II- L’exception .........................................................................................................66
§2- LA FIN DE LA PERSONNALITE JURIDIQUE ..........................................................66
I- Le principe de la fin de la personnalité juridique au décès ....................66
II- Les atténuations au principe .........................................................................68
CHAPITRE 2- LES PERS ONNES MORALES ......................................................74
TITRE II :...........................................................................................................................75
LA CLASSIFICATION DES DROITS SUBJECTIFS............................................75

CHAPITRE 1- LES DROITS PATRIMONIAUX..................................................76

S ECTION 1- NOTION DE PATRIMOINE ..........................................................................76
I- Universalité du patrimoine ..............................................................................76
II- Lien entre la personne et le patrimoine ......................................................77
III- Le patrimoine ne contient que des droits pécuniaires ..........................78
S ECTION 2- LA CLASSIFICATION DES DROITS PATRIMONIAUX ..................................78
I- Les droits réel s ....................................................................................................80
A- le pouvoir exercé sur une chose ................................................................................... 80
1- Les droits réels principaux ................................................................................... 80
a- Le droit de propriété.............................................................................. 80
b- Les démembrements de la propriété .................................................. 80
2- Les droits réels accessoires .................................................................................... 81
B- les biens objet du droit réel......................................................................................... 82
1- La distinction majeure : Les biens meubles et immeubles ........................................... 82
a- Les biens immeubles............................................................................. 82
b- Les biens meubles................................................................................. 83
2- Les distinctions secondaires................................................................................... 83
a- Les biens corporels et incorporel s........................................................ 83
b- Les biens consomptibles et biens non consomptibles ....................... 83
c- Les biens fongibles et les corps certains.............................................. 84
d- Les fruits et produits ............................................................................. 84
II- Les droits personnels ou droits de créance ................................................................ 86
CHAPITRE 2– LES DROITS EXTRAPATRIMONIAUX...................................88

S ECTION 1- LES CARACTERES GENERAUX DES DROITS EXTRAPATRIMONIAUX....88
S ECTION 2- LES DIFFERENTS TYPES DE DROITS EXTRAPATRIMONIAUX.................89
I- Certains droits de la famille .............................................................................89
II- Les droits de la personnalité ........................................................................89
TITRE III : .........................................................................................................................90
LA PREUVE DES DROITS SUBJECTIFS ...............................................................90
CHAPITRE 1- LES PRINCIPES FONDAMENTAUX ........................................91
S ECTION 1- L'OBJET DE LA PREUVE ............................................................................91
S ECTION 2- LA CHARGE DE LA PREUVE.....................................................................92
S ECTION 3- LE ROLE DU JUGE .......................................................................................94
I- Le principe de la neutralité du juge ...............................................................94
II- Le rôle actuel du juge ......................................................................................94
CHAPITRE 2- LES PROCEDES DE PREUV E ....................................................95

S ECTION 1- LES PROCEDES DE PREUVE PARFAITS .....................................................95

I- Les écrits ou preuves littérales ........................................................................95
A- Les actes authentiques ............................................................................................. 95
1- Officiers compétents pour l’établissement des actes authentiques : .................................. 95
2- Conditions d’authenticité...................................................................................... 95
3- Force probante ................................................................................................... 96
B- Les actes privés ....................................................................................................... 96
1- Les actes sous seing privé :.................................................................................... 96
2- Les écrits spéciaux.............................................................................................. 97
II- Certaines déclarations des parties ................................................................97
A- L'aveu ................................................................................................................. 97
B- Le serment décisoire ................................................................................................. 98
S ECTION 2- LES PROCEDES DE PREUVE IMPARFAITS .................................................98
I- La preuve testimoniale ......................................................................................98
II- La preuve par présomption ou indices ........................................................99
III- Le serment supplétoire ..................................................................................99
CHAPITRE 3- LES CONDITIONS DE RECEVABILITE DES MOYENS
DE PREUV E .................................................................................................................. 101
S ECTION 1- LE PRINCIPE DE L'ART. 1341 .................................................................. 102
Selon ce principe, l'acte juridique supérieur à une cert aine valeur exige une preuve écrite.... 102
S ECTION 2- LES EXCEPTIONS AU PRINCIPE DE L'ART. 1341 ................................... 102
I- Liberté de preuve en matière commerciale .............................................. 102
II- Le commencement de preuve par écrit (art. 1347 du code civil) ....... 102
III- L'impossibilité absolue de produire un écrit ........................................ 103
IV- Les copies d'actes sous seing privé ......................................................... 103
TITRE IV : ...................................................................................................................... 104
LA SANCTION DES DROITS SUBJECTIFS : L’ACTION EN JUSTICE . 104
CHAPITRE 1- L’ORGANISATION DE L’APPAREIL JUDICIAIRE
IVOIRIEN ....................................................................................................................... 105
S ECTION 1- LE PRINCIPE DU LIBRE ACCES A LA JUSTICE ........................................ 105
I- le principe de l’égalité devant la justice ..................................................... 105
II- le principe de la gratuité de la justice ....................................................... 106
S ECTION 2- L’ORGANISATION DES JURIDICTIONS ..................................................... 106
I- Les juridictions classiques ........................................................................... 107
A- Les juridictions permanentes ................................................................................... 107
1- Les juridictions de premier degré .......................................................................... 107

a- Les tribunaux de première instance :................................................. 107

b- Les sections de tribunal ...................................................................... 108
2- Les juridictions de second degré............................................................................ 108
3- Les juridictions suprêmes ................................................................................... 109
a- La Cour Suprême ................................................................................. 110
b- La Cour Commune de Justice et d’Arbitrage (CCJA)....................... 111
B- Les juridictions non permanentes .............................................................................. 113
1- La haute cour de justice ..................................................................................... 113
2- La cour d’assises .............................................................................................. 114
C- Les juridictions spécialisées................................................................................ 114
On a le tribunal militaire et les juridictions de commerce....................................... 114
1- Le tribunal militaire ...................................................................................... 114
II- Les juridictions arbitrales ........................................................................... 116
S ECTION 3- LES ANIMATEURS DE L’APPAREIL JUDICIAIRE..................................... 120
I- Les magistrats .................................................................................................. 120
A- Les magistrats du siège .......................................................................................... 120
1- Le principe de l’indépendance.............................................................................. 120
2- Le principe de l’inamovibilité du magistrat ............................................................ 121
B- Les magistrats du ministère public ............................................................................ 121
1- Le principe de la subordination hiérarchique .......................................................... 121
2- Le principe de l’indivisibilité ............................................................................... 121
3- Le principe de l’irrécusabilité du ministère public .................................................... 122
II- Les auxiliaires de justice .............................................................................. 122
A- Les auxiliaires à participation directe ....................................................................... 122
1- Le greffier ....................................................................................................... 122
2- L’expert......................................................................................................... 122
3- L’avocat......................................................................................................... 123
B- Les auxiliaires à participation indirecte : les officiers ministériels ..................................... 123
1- Les notaires .................................................................................................... 124
2- Les huissiers de justice....................................................................................... 124
3- Les commissaires-priseurs .................................................................................. 124
CHAPITRE 2- LA MISE EN ŒUVRE DE L’ACTION EN JUSTICE ......... 125

S ECTION 1- LES CONDITIONS DE RECEVABILITE DE L’ACTION EN JUSTICE.......... 125
IV- la qualité pour agir ...................................................................................... 127
S ECTION 2- LES FORMES DE L’ACTION EN JUSTICE .................................................. 127
I- Les principes directeurs de l'instance ........................................................ 130
A- Le principe de la neutralité du juge........................................................................... 130
B- Le principe du contradictoire.................................................................................... 131
C- Le principe de la publicité ....................................................................................... 132

La justice doit être rendue publiquement pour permettre à chacun d’apprécier la

loyauté de la procédure (art. 138 du cp civile). Les audiences doivent se dérouler
publiquement. Toutefois pour sauvegarder la vie privée dans certains cas, la
publicité est écartée par la loi........................................................................... 132
D- Le principe de la collégialité .................................................................................... 132
II- Le jugement .................................................................................................... 132
A- Notion de jugement............................................................................................... 132
B- Force du jugement ................................................................................................. 134
1- Le domaine de l'autorité de la chose jugée .............................................................. 134
2- Les conditions de l’autorité de la chose jugée ........................................................... 134
BIBLIOGRAPHIE ........................................................................................................ 153

Introduction
Le droit a pris une importance considérable à l’époque actuelle.

Toute la vie sociale est régit par le droit, aucun secteur n’y échappe : les
relations familiales, individuelles, économiques, politiques, professionnelles
etc. Le droit apparait ainsi comme un phénomène social.
En tant que phénomène social, l’on ne peut envisager l’existence du droit sans
société. En effet pour que l'on puisse parler de droit, il faut qu'il existe une
société organisée, une entité ayant une existence autonome par rapport aux
individus, et ayant pour fonction la promotion d'objectifs communs : la
sécurité de la communauté, l'harmonie des relations privées et publiques…
C’est pourquoi il est admis qu’il ne peut y avoir de droit sans société.
C’est ce qui est traduit par : ubi societas, ibi jus (là où il y a société, il y a
droit). C’est dire que la nécessité du droit ne se manifeste que lorsque
l'homme vit en groupe. Le droit a donc une finalité sociale. Il vise à régler les
relations extérieures des hommes entre eux pour y faire régner une
certaine paix sociale. C’est son but ultime.
Le droit est aussi un phénomène vivant. Il évolue avec la société qu’il est
sensé régir. L’acceptation par une société donnée de tel ou tel comportement
permet bien souvent sa consécration par la règle de droit. La légalisation du
mariage homosexuel par certains pays tels que la France traduit cette réalité.
En outre l’émergence de nouveaux secteurs ainsi que de nouveaux
comportements délictueux entraînent la naissance de nouvelles règles de
droit. Ex : les nouvelles technologies, l’environnement, la cybercriminalité etc.
Vue l’importance du droit, tout individu, vivant dans une société a intérêt à le
connaître pour en respecter ses règles afin de ne pas agir au-delà des limites
qu’elles nous imposent. L’adage est bien connu qui enseigne que ‘’nul n’est
censé ignorer la loi (nemo legem ignorare censetur)’’.
L’intérêt de ce cours est de faire découvrir, connaître le vocabulaire et les
techniques juridiques et ainsi familiariser les néophytes à la terminologie et au
phénomène juridique. Nous tenterons de répondre à un certain nombre de
problèmes que pose l’étude du phénomène juridique :
Notamment qu’est-ce que le droit ? Quelles sont ses
caractéristiques ?comment naît-il et prend-il fin ? Comment s’applique-t-il ?
Comment s’en prévaloir ?
Introduction 10
On commencera cette étude en recherchant une définition du mot droit. Le

mot droit, en général, est susceptible d’acceptions diverses dans le langage
courant. Au sens propre, il s’oppose à ce qui est courbé, gauche et au sens
figuré, il traduit la franchise, la loyauté, l’intégrité etc.
Dans le langage juridique, l’on pourrait l’aborder sous deux angles :
- LE DROIT OBJECTIF : C’est un ensemble de règles élaborées dans

une société déterminée en vue d’organiser la vie de cette société et dont
la violation est sanctionnée par l’État. Ici l’on écrit Droit au singulier et
avec un « D » majuscule. Ce droit est dit objectif parce qu’il est général et
impersonnel et se définit par son objet.
Il permet de délimiter la part de liberté et de contrainte de chacun. Il faut
définir ce qui est permis ou pas pour que la vie sociale soit possible. Ex : le
code civil, le code pénal, la loi sur le mariage etc.
Par exemple lorsque l’article 1382 du Code Civil oblige toute personne
responsable d’un dommage à le réparer, il s’agit d’une norme de droit objectif.
- LES DROITS SUBJECTIFS : Ce sont des prérogatives reconnues par

le droit objectif à chaque personne et dont celle-ci peut se prévaloir
dans ses relations avec les autres en ayant recours au besoin à la
protection et l’aide des pouvoirs publics.
Dans ce second sens, le droit est envisagé de façon subjective, particulière
parce qu’il s’applique à un sujet de droit, à une personne déterminée. On
envisage les droits dont une personne est titulaire, les prérogatives
individuelles que les personnes ont vocation à puiser dans le corps de règles
constitué par le droit objectif.
Les droits subjectifs sont écrits au pluriel avec un « d » minuscule.
Il s'agit par exemple du droit de propriété, de droit de vote, du droit de grève,
du droit d'exercer la puissance paternelle sur ses enfants, du droit de créance
etc... C'est un droit subjectif qu'on envisage lorsqu'on affirme : "j'ai le droit de
faire telle et telle chose en vertu de ma qualité de parent "ou Koffi ayant prêté
de l’argent à Pierre, a le droit de se faire rembourser la somme prêtée.
- Ces deux significations du mot droit ne s'opposent pas, elles sont
complémentaires. Ce sont deux façons différentes d'envisager le même
phénomène, les deux faces d’un même miroir : Le droit objectif tend à
déterminer le contenu, les conditions d’exercice et les limites des droits
subjectifs des individus.
Introduction 11
Nous envisagerons successivement le droit envisagé comme un ensemble de

règles, c’est-à-dire « Le Droit Objectif» dans une première partie et nous
verrons dans une deuxième partie, le droit envisagé comme un ensemble de
prérogatives, c’est-à-dire «Les droits subjectifs.»
Introduction 12
Première partie :
Le Droit objectif
Le droit objectif est un corps de règles qui ont pour objet d’organiser la vie en
société en réglementant notamment les relations économiques, sociales. Mais
il n’ya pas que le droit qui établit des règles de conduite dans la société. La
religion, la morale se donnent aussi cette vocation. Pour cerner le droit, il
convient d'examiner d’abord les caractères de la règle de droit (Titre I).
- Nous verrons ensuite ses différentes branches (Titre II).
- Dans un troisième temps, nous analyserons les sources de la règle de droit
(Titre III).
- Enfin, nous verrons comment s’applique la règle de droit (Titre IV).
Le Droit objectif 13
Titre I :
Les caractères de la règle de droit
Comme nous l’avons défini précédemment, le droit tend à structurer

la société, à travers un ensemble de normes, de règles. Une règle est l’énoncé
d’une obligation générale. Vue sous cet angle, le droit s’identifie à la règle de
droit ou règle juridique. L’étude du droit se ramène donc à celle de la règle de
droit. En tant qu’une règle à finalité sociale, la règle de droit existe à côté
d’autres règles sociales: la règle morale, la règle religieuse, la règle de politesse
ou de courtoisie. Il convient alors d’analyser les caractères distinctifs de la
règle de droit d’une part et d’autre part, de la distinguer des autres règles
sociales.
Les caractères de la règle de droit 14

Chapitre 1- Les caractères distinctifs de la règle de droit
L’on peut dire qu’en tant que règle, la règle de droit a des caractères
généraux qui la rapprochent d’autres règles sociales. Elle a aussi un caractère
spécifique qui est la coercition étatique.
SECTION 1- LES CARACTÈRES GÉNÉRAUX DE LA

RÈGLE DE DROIT
De nombreuses règles se côtoient pour polir les relations sociales, parmi

elles la règle de droit qui possède plusieurs caractères cumulatifs : elle est
générale et impersonnelle, extérieure et permanente.
I-Une règle générale et impersonnelle

La règle de droit est générale: cela signifie qu'elle a vocation à
s'appliquer à toutes les personnes qui forment le corps social. Elle est
impersonnelle, cela signifie qu’elle ne s’intéresse pas aux personnes en elles-
mêmes, à leur situation concrète et particulière. Elle n’envisage les personnes
que de manière impersonnelle et abstraite. Cela explique qu'elle soit toujours
énoncée de manière générale et impersonnelle. On rencontre souvent les
formules: "Quiconque..." ; "Toute personne...". La règle concerne chacun et
ne vise personne en particulier.
Cela ne signifie pas pour autant que toutes les règles de droit ont
vocation à régir toutes les personnes. Parfois la règle de droit s'applique à un
groupe de personnes : les époux, les commerçants, les salariés, les mineurs, les
fonctionnaires… Même dans ce cas la règle demeure générale parce qu'elle a
vocation à s'appliquer à toute personne appartenant à cette catégorie. Dans
cette hypothèse, le caractère général signifie que la règle juridique s’applique à
toutes les personnes placées dans les mêmes conditions.
La règle de droit demeure générale même si elle vise une catégorie à
laquelle une seule personne appartient, (ex. Le président de la république
ivoirienne en fonction), elle conserve un caractère général parce qu'elle ne
nomme personne en particulier. Ce caractère de généralité de la règle de droit
découle du principe de l’égalité de tous devant la loi affirmé par la Déclaration
des Droits de l’Homme et du citoyen de 1789 et consacré par plusieurs
constitutions modernes dont la Constitution Ivoirienne du 8 novembre 2016
en son article 4.
Les caractères généraux de la règle de droit 15

Ce caractère général est une garantie contre l’arbitraire et permet de

distinguer la règle de droit d’autres normes juridiques.
A- Le caractère général de la règle de droit : une garantie contre

l'arbitraire
Ce caractère général de la règle de droit est une garantie contre
l'arbitraire, contre la discrimination individuelle. En effet si l’on pouvait
édicter des lois pour des individus précis, elles perdraient toute crédibilité du
fait que leur but serait détourné. Alors que lorsqu’on édicte par exemple que
quiconque pose tel acte sera passible de telle sanction, tout le monde est
susceptible d’être concerné par la sanction, même celui qui l’a édictée.
Mais il faut préciser que le caractère général de la règle de droit ne
signifie pas égalité. En effet traiter de la même manière des personnes qui sont
dans des situations économiques et sociales différentes ne peut qu’engendrer
des inégalités plus grandes. Ex : si on faisait payer le même montant d’impôt à
des salariés ayant des revenus différents, la règle de droit serait source
d’inégalités. Aussi la règle de droit peut-elle être discriminatoire à l'égard d'un
groupe de personnes pour des motifs louables notamment la réduction des
inégalités, la protection des personnes jugées vulnérables Par exemple la règle
de droit peut accorder plus de droits aux personnes âgées, plus de protection
aux femmes enceintes, aux enfants ; aux incapables. Elle peut être plus sévère
à l’égard de certaines personnes. Exemple la loi est plus sévère à l’égard des
automobilistes car ils créent le risque de la circulation routière.
B- Le caractère général de la règle de droit permet de la

distinguer d'autres normes juridiques
Ainsi, une décision individuelle même émanant de l'Administration ou
du Parlement n'est pas une règle de droit. Ex. : la délivrance d’un permis de
conduire, une notification de droits, une loi qui ordonne les funérailles
nationales pour les obsèques d'un homme d'Etat, un ordre de réquisition, une
nomination par décret à une fonction publique ou à un titre honorifique etc..
Ce n'est pas une règle de droit mais une disposition personnelle. Il en est de
même d'un jugement tranchant un litige particulier : il n'édicte pas une règle de
droit à vocation générale. Il répond, au contraire, à un problème particulier.
Dans ces deux cas, il ne s'agit pas d'une règle de droit mais d'une décision.
Ex. : la loi ne va pas décider si Michel est l'enfant légitime de M. et Mme
KOUTOUAN. Mais la loi décide que tous les enfants nés pendant le mariage

sont légitimes. Il faudra appliquer la loi à cette situation. En revanche, le juge

statue sur des cas particuliers, il rend des décisions et non pas des règles de
droit.
II- Une règle permanente

La règle de droit est permanente parce qu'une fois née, la règle de droit
s'applique avec constance à toutes les situations qu'elle réglemente jusqu’à ce
qu’elle soit abrogée par l’autorité compétente. Elle a une application constante
pendant son existence. Elle a vocation à régir l'avenir, à durer un certain
temps. Cela ne signifie pas que la règle de droit soit éternelle : elle a un début
et une fin. Cependant pendant le temps où elle est en vigueur, elle a toujours
vocation à s'appliquer. Un juge ne pourrait pas écarter l'application d'une loi
parce qu'elle ne lui paraît pas opportune. Si les conditions prévues par la règle
sont réunies, la règle a vocation à s'appliquer.
III- Une règle à caractère extérieur

Le Droit fournit un certain nombre de règles de conduite destinées à faire
régner l’ordre et l’harmonie dans les rapports entre les personnes dans la
société. Le droit régit le corps social et non les consciences: il a un caractère
extérieur. Vous pouvez, en toute impunité, avoir des envies de meurtre, des
envies les plus inavouables, le droit ne s’en préoccupe pas.
SECTION 2 : LE CARACTÈRE SPECIFIQUE DE LA REGLE DE

DROIT : LA COERCITION ÉTATIQUE
Nous avons définit la règle de droit comme une règle de vie en société
qui est obligatoire et sanctionnée par l’État. La coercition étatique est bien le
caractère spécifique de la règle de droit, qui lui donne son efficacité. Les
conséquences de ce caractère spécifique sont essentiellement le caractère
obligatoire de la règle de droit et la sanction étatique.

I- le caractère obligatoire de la règle de droit

La règle de droit a un caractère obligatoire. Elle s’impose de ce fait à ses
destinataires. Si elle était dépourvue de ce caractère, elle ne serait qu'un conseil
laissé à la discrétion de chacun et non un ordre. S'il n'y avait plus de règle
obligatoire, ce serait le règne de l'anarchie et le droit échouerait dans son rôle
de régulateur des rapports sociaux.
Le caractère obligatoire de la règle de droit se manifeste le plus souvent
par l’interdiction qui est faite d’avoir un comportement déterminé sous peine
de sanction. Dans cette hypothèse, la règle de droit peut se présenter sous la
forme d’un commandement explicite ou implicite: « il est formellement
interdit de … », « défense est faite à toute personne de … », il est interdit de
tuer, de voler, de violer, de causer un dommage à autrui etc.
Le caractère obligatoire de la règle de droit peut se traduire par
l’obligation qui est faite aux citoyens d’agir. Dans ce cas la règle de droit
impose un certain comportement aux citoyens : les déclarations fiscales, les
autorisations préalables à obtenir pour exercer certaines activités, l’obligation
de porter secours à une personne en danger, les déclarations des employés à la
CNPS etc.
Toutefois, le caractère obligatoire peut connaître des degrés selon la nature de
la règle de droit. On fait la distinction entre les règles impératives et les règles
supplétives. Les règles impératives ou d’ordre public1 sont des règles qui
s’imposent en toutes circonstances et auxquelles on ne peut déroger. Ex : tout
citoyen doit payer ses impôts. Les règles supplétives, dispositives (ou
interprétatives de volonté) sont des règles dont les particuliers peuvent écarter
l’application. La règle supplétive ne devient obligatoire que si les parties n’ont
rien prévu. Ex : selon le code civil, l’acheteur d’une chose doit en payer le prix
1 De manière stricte, les règles d’ordre public sont une catégorie de règles
impératives dont la force contraignante est plus accentuée que celle des
autres règles impératives. En effet si on ne peut déroger aux règles
simplement impératives par des conventions, celles -ci peuvent souffrir de
dérogations ou de dispenses accordées par les autorités administratives ou
judicai res. Ex : dispens e d’âge accordée par le procureur de la république pour
le futur marié qui n’a pas atteint l’âge matrimonial exi gé par la loi sur le
mariage. Q uant aux règles d’ordre public, elles ne souffrent d’aucune
dérogation. Voir à ce sujet : René DEGNI-SEGUI, Introduction au droit,
Collection Sciences Juri diques, Éditions Universitai res de Côte d’Ivoire, 2009,
p. 38.

au moment et au lieu où la chose est livrée. Mais la règle prévue par le code
civil étant seulement supplétive de volonté, le vendeur et l’acheteur peuvent
convenir que le prix sera payé soit avant la livraison ou des mois après la
livraison. Dans cette hypothèse, seule la règle convenue dans le contrat sera
obligatoire. Mais si les parties ne prévoient aucune autre règle dans le contrat,
alors la règle prévue par le code civil sera obligatoire pour eux : on dit que
cette règle du code civil supplée à la volonté des parties, à leur silence.
Quelque soit sa nature, la règle de droit est caractérisée par son caractère
obligatoire. Sa violation entraîne une réaction étatique.
II- La sanction étatique de la règle de droit

Le respect du caractère obligatoire de la règle de droit est assuré par
l’État. Aussi la violation de la règle de droit est-elle sanctionnée par l'État.
C'est cette consécration par l'État qui fait la règle de droit. La prise en charge
de la sanction de la règle de droit s’explique par le fait que c’est l’État qui au
travers de ses organes élabore les règles de droit (lois, règlements) ou en fixe
les conditions (contrats). Il en possède d’ailleurs le monopole. Il est donc
logique que l’État aux travers de ses institutions prenne en charge le respect et
la sanction de la règle de droit. L’État en a d’ailleurs le monopole afin
d’assurer l’ordre public et d’éviter l’anarchie. En effet que deviendrait une
société dans laquelle chacun pourrait se faire justice sans recourir aux
Institutions de l’État ?
Pour obtenir le respect du droit, des contraintes et des sanctions sont prévues.
Mais la sanction étatique est d’abord virtuelle, à l'état de menace : la menace
du gendarme, la crainte des sanctions pouvant être infligées. Le plus souvent
le respect volontaire du droit demeure. Ensuite lorsque la loi a été violée, la
sanction vise la répression. Dans un État de droit, la sanction de la violation
de la règle de droit est prononcée par l’appareil judiciaire et l’administration
qui peuvent requérir la force publique (police, gendarmerie.) pour que celle-ci
contraigne le contrevenant à respecter le droit. Il est possible d'exiger
l'exécution de la règle de droit, au besoin en recourant à un organe de Justice
institué par l'État.
Il existe une diversité de sanctions susceptibles d’être prononcées par les
tribunaux dont les sanctions civiles (annulation d’un acte, condamnation au
paiement de dommages et intérêts, saisie des biens d’un débiteur etc), les
sanctions pénales (emprisonnement, amendes etc).

L'existence d'une sanction étatique serait donc le propre de la règle de droit, le

critère de distinction entre la règle de droit et les autres règles.
La règle religieuse, la règle morale ou la règle de politesse sont
dépourvues de ce caractère étatique. Certes, la violation d'une règle religieuse
peut donner lieu à des sanctions émanant de Dieu ou de la communauté
religieuse (discipline, voire excommunication) et la violation d'une règle
morale ou de politesse peut entraîner la réprobation sociale, le blâme public,
l'exclusion ; mais l'exécution de ces contraintes ne peut être prise en charge
par l'autorité publique. L'État n'est pas à l'origine de la contrainte ni de la
sanction exercée pour le respect de la règle religieuse ou morale1.
1 On perçoit immédiatement qu'une telle proposition n'est valable que pour les États laïcs. Car toute règle
morale, religieuse ou autre, a vocation à devenir juridique, indépendamment de son contenu et de sa finalité
: il lui suffit d'être rendue obligatoire et sanctionnée par l'État. Or, pour les États religieux, la distinction
entre règle religieuse et règle de droit n'e xiste plus puisque le droit procède de la religion.

Chapitre 2- La distinction de la règle de droit d’autres règles de

conduite
La règle juridique est un facteur d'ordre, un régulateur de la vie sociale. En

effet le Droit fournit un certain nombre de règles de conduite destinées à faire
régner, tout à la fois, le progrès et la Justice. Mais le droit n’est pas le seul à
poursuivre cette finalité. Le Droit entretient des rapports étroits et ambigus
tout à la fois avec la règle religieuse, la règle morale, la règle de politesse ou de
courtoisie et l'équité ou la justice car le Droit n'a pas seulement pour finalité
de faire régner l'ordre, il a aussi pour ambition de faire régner un idéal de
Justice.
Section 1- Droit et religion

La religion est un ensemble de croyances, de dogmes et de pratiques
culturelles dans les rapports de l’homme avec la divinité. Fondée sur un
rapport transcendant, la religion présente ses commandements comme venant
de Dieu. Elle se distingue donc de la règle de droit par sa source. De plus elle
a un objet différent de celui de la règle de droit car elle veille au salut de l'être
humain. Enfin les deux règles divergent par leur contenu. Il y a des
contradictions évidentes entre le contenu de certaines règles de droit et
l'enseignement de la religion, notamment judéo-chrétienne. Ainsi, il y a une
contradiction évidente entre la légitime défense et le comportement qui
consiste à tendre l'autre joue ou encore le recours possible à l'avortement ou
au divorce. Il existe des règles de droit dont on imagine mal les relations avec
des commandements religieux. Il en est ainsi des dispositions du Code de la
route.
La règle de droit n'en présente pas moins certains liens avec la règle
religieuse. En effet la religion comme le droit, se propose de faire régner
l’ordre. En transformant l’être intérieur de l’homme par l’application des
commandements de Dieu, indirectement elle règle les relations extérieures des
hommes entre eux pour y faire régner une certaine paix sociale. Les règles
juridique et religieuse ont en commun d’être des règles à finalité sociale.
De plus, le contenu de la règle religieuse peut coïncider avec celui de la règle
de droit. C’est par exemple le cas des lois qui gouvernent le mariage ou le
divorce ou les règles du droit pénal. Par exemple, la religion dit : « Tu ne
voleras point, tu ne tueras point, tu ne commettras pas d’adultère ». Il y a
Le caractère spécifique de la règle de droit : la coercition étatique 21

coïncidence entre ces règles religieuses et les règles de droit qui interdisent le
vol, le meurtre et l’adultère. Cette coïncidence entre le contenu des deux
règles s’explique par le fait que le droit canonique, droit de la religion
catholique a largement inspiré le droit des pays européens dont le droit
français. Cette influence du droit canonique s’est ressentie dans le code civil de
1804, dans les lois pénales françaises dont a hérité la Côte d’Ivoire après son
indépendance1. Cette influence du droit canonique apparaît de plus en plus
faible depuis la séparation de l’État et de l’église dans les pays laïcs notamment
les États Européens, la Côte d’Ivoire. Cette influence de la religion demeure
encore forte dans certaines civilisations ou sociétés, (comme les pays
islamiques), où on assiste à une transposition des règles religieuses sur la scène
juridique. Dans ce cas, la distinction des règles de droit et des règles religieuses
est souvent difficile et artificielle.
Cependant, même lorsque le contenu de la règle juridique est directement
inspiré par la loi religieuse (ne pas tuer, ne pas voler, ...), on doit considérer
que les préceptes religieux concernent, au niveau de la sanction, les
relations de l'homme avec la divinité, tandis que les règles de droit
entraînent une sanction de l’État.
Section 2- Droit et morale

Le droit n’est pas la morale. En effet, ouverte aux impératifs de la
conscience, la morale est plus exigeante que le droit, elle attend de l'homme,
un dépassement. Elle tire sa source de la révélation divine, de la conscience
individuelle ou collective, voire des données de la science, tandis que le droit
est issu de la volonté étatique. Par conséquent la sanction de la morale n’est
pas étatique. Elle a également un objet différent de celui de la règle de droit.
La morale est individualiste. La morale tend à la perfection de la personne et à
son épanouissement, elle a un caractère intérieur, alors que le droit a un
caractère extérieur.
Mais rien n'interdit que le droit soit fondé sur la morale. Bien au contraire, la
loi injuste ou immorale ne peut que se heurter à la résistance des consciences
individuelles et du corps social. Le droit sera d'autant mieux respecté et
assurera d'autant mieux l'ordre social qu'il sera fondé sur la morale.
C’est la raison pour laquelle, le droit contient indéniablement une
référence à la morale, à un idéal de Justice. Aussi, ya t-il coïncidence souvent
1 Voir p….

entre la morale et le droit. Ainsi, la conformité du contrat aux bonnes mœurs

est une condition de sa validité. L'interdiction morale et religieuse de tuer ou
de voler est consacrée par le droit. Il en est ainsi de la plupart des dispositions
du Code pénal. Celui qui s'est injustement enrichi aux dépens d'autrui devra lui
restituer cet enrichissement sans cause, celui qui aura trompé son partenaire
pour l'amener à conclure une convention verra la convention annulé (dol) et il
pourra être condamné à payer des dommages-intérêts, etc...
De la même façon, la règle de droit s'inspire parfois de la morale : Ainsi l’on
constate notamment les restrictions strictes faites par le droit sur la recherche
en matière génétique, fondées sur la morale (voir notamment la loi française
du 6 Août 2004 relative à la biotique).
Le caractère coercitif de la règle de droit n'est, le plus souvent, accepté que
parce qu'il correspond aux valeurs fondamentales de l'homme. La morale
sociale dominante inspire généralement le contenu de la règle juridique. Le
plus souvent, ce n'est pas le droit qui modifie la société mais l'évolution des
mœurs qui conduit à la modification des règles de droit.
SECTION 3- DROIT ET RÈGLES DE POLITESSE OU DE

COURTOISIE
Ce sont des règles et pratiques sociales qui ont pour but de donner aux
individus une bonne éducation et le « savoir vivre » dans la société. Ex : saluer
les personnes, céder sa place aux personnes âgées ou handicapées, aider une
personne âgée à porter son lourd fardeau, respecter les personnes plus âgées
que nous etc.
Ces règles de convenances sociales ne sont pas des règles de droit car elles ne
sont pas édictées par l’État mais procèdent de la morale collective ou
individuelle, de la religion, des usages et coutumes etc. Elles n’ont donc pas un
caractère obligatoire, leur application étant laissée à la discrétion des individus.
Leur violation ne donne pas lieu à une sanction étatique mais à la réprobation
sociale (mépris, rejet, critiques des autres…).
Toutefois certaines d’entre elles peuvent être consacrées par le droit : elles
deviennent alors des règles de droit et se caractérisent par la coercition
étatique. Ex : interdiction de fumer dans les lieux publics, la réservation de
places dans les transports publics aux personnes âgées, aux handicapés et aux
femmes enceintes.

Section 4- Droit et justice (ou équité)

La puissance du droit et son respect par les justiciables dépendent grandement
des relations étroites qu’il entretient avec la justice. C’est d’ailleurs, ce qui
explique que l’on a définit le droit comme la science du juste, l’art du bon et
de l’équitable. Cette affirmation pourrait s’expliquer par la reconnaissance de
la justice commutative par le droit. La justice commutative est la volonté de
faire à chacun selon son droit. Elle procède du principe de l’égalité de tous
devant la loi et les institutions judiciaires. C’est une justice objective qui ne
tient pas compte de la situation particulière de chacun (justice distributive).
Ainsi si un pauvre cause un dommage à un riche, il sera condamné à réparer le
préjudice sans que l’on tienne compte de son indigence ou de la fortune du
riche. Ainsi, à l’évidence le droit se distingue de la justice par sa finalité et sa
sanction.
La justice recherche une égalité entre tous, or le juge chargé d'appliquer
la règle de droit, ne peut l'écarter parce qu'elle conduit à une injustice. Le juge
statue selon le droit et non selon ce qui lui paraît juste. Les raisons en sont
simples. Une des nécessités, inhérentes au droit, est de faire régner, non
seulement la justice, mais aussi l'ordre, la sécurité, la paix.
Ainsi, lorsqu'une vente est passée à un prix trop bas, la justice milite soit en
faveur de la nullité de la vente, soit dans le sens du paiement d'un supplément
de prix et la sécurité en faveur d’une stabilité des relations contractuelles.
Aussi, entre une baisse de prix conforme à l’idéal de justice et le souci
d’assurer la sécurité des transactions, le droit pour des motifs de sécurité des
transactions incline pour le maintien de la vente.
On peut être tenté de penser que le recours à l'équité permettrait peut-être de

parvenir à un idéal de justice, à atténuer tout ce que le droit peut avoir de
rigide, à réduire l'écart pouvant exister entre la justice et le droit. Mais la
notion de Justice est trop subjective pour que le juge puisse s'y référer comme
une norme. Le juge ne peut statuer d'une façon générale en équité mais
seulement en droit.
Néanmoins, il arrive que le législateur renvoie expressément à l'équité des
juges. Ainsi l'art. 1135 du Code civil dispose que "les conventions obligent non
seulement à ce qui y est exprimé, mais encore à toutes les suites que l'équité,
l'usage ou la loi donnent à l'obligation d'après sa nature".

La sanction de la violation de la règle de droit est réalisée par la puissance

publique. En revanche l’injustice n’est sanctionnée par la puissanc e publique
que si elle résulte de la violation de la règle de droit. En dehors de cette
hypothèse, l’injustice ne connaît qu’une réprobation sociale.
EXERCICES
1- Donnez la définition du droit.

2- Apres avoir défini la règle de droit, faites ressortir sa spécificité par
rapport aux règles morales et religieuses ?
3- Quels sont les caractères de la règle de droit et définissez chaque
caractère ?
4- Citez quelques règles morales élevées au niveau de de règles
juridiques.

Titre II :
Les branches du droit
Le droit, comme toute science et tout phénomène social a connu une

évolution dans le temps. En effet, on assiste, au XXe siècle, à un
accroissement du phénomène de diversification et donc spécialisation du droit
moderne. L’évolution de la société et les progrès scientifiques sont à la base de
ce phénomène, entrainant une complexité grandissante des situations
juridiques. C’est pourquoi le législateur prend en compte le particularisme des
diverses situations sociales par l’adoption des règles de droit adéquates.
Ainsi le droit, divisé en différentes branches en fonction de son objet ou de
son domaine, a donné lieu à plusieurs classifications au plan interne et au plan
international. La première opposition concerne le droit interne ou droit
national (chapitre 1) et le droit international (chapitre 2).
Les branches du droit 26

Chapitre 1- Le Droit Interne ou Droit National
Le droit interne ou droit national est le droit en vigueur dans un État

déterminé, ayant des sources, des organes et des sanctions propres à cet État
et réglementant les rapports sociaux à l’intérieur de cet État. Au plan interne,
la distinction fondamentale (c’est la summa divisio) oppose le droit public au
droit privé. La distinction du droit privé et du droit public est classique (I).
Elle n'est cependant pas absolue puisqu'il existe des droits mixtes qui semblent
la remettre en cause (II).
Section 1- l’opposition du droit privé et du droit public

De manière traditionnelle, les règles de droit sont reparties entre le droit
privé et le droit public. Cette répartition s’appuie sur certains critères de
distinction (§ 1). Chaque classification est composée de plusieurs branches (§
2).
§1- Les critères de distinction du droit public et du droit privé

Le droit public diffère du droit privé à plusieurs niveaux :
-Les personnes auxquels ils s’appliquent : le droit privé est celui qui régit
les rapports entre particuliers ou avec les collectivités privées, telles que les
associations, les sociétés. Quant au droit public, il s’applique au
fonctionnement de l’État et de l’administration ainsi que dans leurs rapports
avec les particuliers. C’est ce qui explique que dans plusieurs pays tels que la
France, les personnes juridiques soient soumises à des juridictions différentes
selon la nature du droit applicable. Ainsi l'Administration et l’État sont soumis
à un ordre juridictionnel particulier, celui de la juridiction administrative
chargée d'appliquer les règles de droit public. Mais en Côte d’Ivoire le système
d’unicité de juridiction ne permet pas pleinement de voir cette différence.
- La finalité : le droit public vise à satisfaire l'intérêt de la collectivité. Il est au

service de l'intérêt public alors que le droit privé est au service des individus,
il assure prioritairement la sauvegarde des intérêts privés.
- Le caractère des règles : le plus souvent les règles de droit public ont un
caractère impératif c’est-à-dire qu’elles s'imposent aux administrés alors que le
droit privé est le plus souvent, un droit d'autonomie, c'est-à-dire que les
personnes privées sont libres de se placer dans le système juridique de leur
L’opposition du droit prive au droit public 27

choix (mariage ou concubinage ; liberté de conclure ou pas : détermination

libre du contenu du contrat, etc...). Là encore, il convient de ne pas exagérer
cette opposition. En effet, le droit privé n’est pas toujours un droit
d’autonomie. Les exemples sont nombreux tant en droit civil (ordre public
découlant du régime primaire du mariage) qu’en droit commercial (mode de
constitution et de fonctionnement des sociétés).
§2- Les branches du droit privé et du droit public
I- Les branches du droit privé
.Le droit privé comprend principalement le droit civil et le droit commercial.

Toutefois certaines branches sont mixtes parce qu’elles dérivent aussi bien
d’une combinaison des règles du droit civil que des règles du droit
commercial.
A- Les principales branches

Ce sont le droit civil et le droit commercial.
1) Le droit civil
C’est la branche la plus ancienne du droit. À l’origine, il régissait tous les
rapports de droit privé. Il constitue la mère de toutes les branches du droit
privé qui lui ont emprunté les principes généraux en acquérant leur
autonomie. Toutes les autres branches du droit privé dérivent du droit civil. Il
constitue aujourd’hui le droit commun du droit privé c’est-à-dire qu’il
s'applique, en principe, à tous les rapports de droit privé, sauf si un droit
spécial a été édicté pour une matière déterminée. En outre, lorsque les
branches spécialisées n’ont pas réglementé une situation donnée ou n’ont pas
de réponse à une question précise, l’on se réfère au droit civil. Il constitue
aussi un droit de référence pour le droit public. C’est dire qu’il occupe une
place privilégiée ; il a une valeur générale et donne les principes généraux.
Le droit civil régit d'abord la famille : le mariage, le divorce, la filiation, les

régimes matrimoniaux, les successions ; ensuite l’État civil : le nom, le
domicile, le début et la fin de la personnalité juridique ; enfin la propriété et
les obligations : le contrat, les délits, le régime des obligations. Les principales
règles du droit civil français ont été regroupées dans le Code civil de 1804.

Ce code civil français qui s’appliquait dans les colonies françaises de l’Afrique
de l’ouest avant les indépendances, continue de s’appliquer en certaines de ses
dispositions en Côte d’Ivoire actuellement. L’application du droit colonial en
Côte d’Ivoire après les indépendances est fondée sur le principe de continuité
législative qui était prévu par l’article 76 de la constitution de 1960 (il est
repris par l’article 183 de la constitution du 8 novembre 2016). Selon cette
disposition : « la législation actuellement en vigueur en Côte d’Ivoire reste
applicable, sauf l’intervention de textes nouveaux, en ce qu’elle n’a rien de
contraire à la présente Constitution ». Cette disposition fondait ainsi le
maintien de la législation française en vigueur avant les indépendances dans les
différents domaines où le législateur ivoirien n’avait pas encore pris de textes.
Ces domaines sont considérablement réduits en matière civile car à partir de
1964, de nombreuses lois relatives aux droits des personnes et de la famille
ont été prises par le législateur ivoirien notamment :
1- La loi relative au nom
2-La loi relative à l’état civil
3- La loi relative au mariage
4- La loi relative au divorce et à la séparation de corps
5- La loi relative à la paternité et à la filiation
6- La loi relative à l’adoption
7- La loi relative aux successions
8- La loi relative aux donations et aux testaments
9- La loi relative à la minorité
Toutefois, certaines dispositions du code civil français de 1804 demeurent
encore applicables1 en Côte d’Ivoire (article 1101 et s. article 1382 et s.) et
1 Voir en ce sens, René DEGNI- SEGUI, « Introduction au droit », Edition

Universitaires de Côte d’Ivoire, collection Scien ces Juridiques, 2009, p.337 et s. selon
l’auteur, le droit colonial naturalisé est soumis pour son application à d eux conditions :

concernent essentiellement le droit des obligations (contrats, délits, régime des

obligations), le droit des biens (propriété, possession, détention).
2- Le droit commercial
Il a emprunté au droit civil dont il s’est détaché, un certain nombre de
techniques, mais a acquis aujourd’hui son autonomie pour constituer un corps
de règles adaptées à la vie des affaires.
Il contient les règles dont l'application est réservée soit aux
particuliers qui effectuent des actes de commerce, soit aux commerçants. Il
régit donc aussi bien les sociétés constituées pour la réalisation d’opérations
commerciales, que le fonds de commerce du simple commerçant ou encore
les actes de commerce (ensemble des actes accomplis par un commerçant
dans l’exercice et pour les besoins de son commerce). En Côte d’Ivoire, le
Droit commercial est essentiellement régi par l’Acte Uniforme sur le Droit
commercial général et l’Acte Uniforme sur les Sociétés et le GIE.
A côté de ce droit, il existe des règles de droit privé de nature mixte.
B) Les branches combinant le droit civil et le droit commercial
Un certain nombre de règles se sont détachées du droit commercial et du

droit civil pour constituer des branches autonomes du droit privé de nature
mixte (civil et commercial): le droit de la propriété intellectuelle (propriété
industrielle et propriété littéraire et artistique), le droit des assurances, le droit
des transports, le droit rural, le droit fiscal des entreprises, le droit bancaire, le
droit de la concurrence.
II- Les branches du droit public

Le droit public se subdivise aussi en plusieurs branches. Il comprend
principalement :
- le droit constitutionnel qui fixe les règles de base d'organisation de
l'État et le fonctionnement régulier des pouvoirs publics.
l’antériorité du texte à l’indépendan ce et son applicabilité durant la période coloniale.

Et il en va ainsi selon l’auteur, des codes fran çais dont le code civil de 1804. ; voir
aussi : René DEGNI-SEGUI, « La su ccession d’États en Côte d’Ivoire », Thèse
soutenue le 20 janvier 1979, p. 125.

- le droit administratif qui réglemente l’organisation et le

fonctionnement des administrations publiques et régit leurs rapports
avec les administrés.
- les finances publiques et le droit fiscal qui réunissent les règles
gouvernant les dépenses et les recettes des collectivités publiques,
- les libertés publiques qui définissent les divers droits de l'individu
dans la société et les modalités de leur protection.
Section 2- La remise en cause de l’opposition : les branches de

droit mixtes
Avec l’évolution du droit, la classification traditionnelle est devenue plus
délicate à appliquer. En réalité, les techniques et les préoccupations se
mélangent très souvent. Il est des règles de droit dites mixtes parce qu'elles
réalisent une combinaison de règles relevant, pour les une du droit public, et
pour les autres, du droit privé. Il s’agit essentiellement du droit pénal, du droit
processuel et le droit social.
I- Le droit pénal
Le droit pénal, appelé aussi "droit criminel" est un droit mixte. Il a
pour principal objet de définir les comportements constitutifs d'infractions, et
de fixer les sanctions applicables à leurs auteurs. Mais le droit pénal ne vise pas
que la répression, il cherche aussi à prévenir les attitudes délictueuses, à
rééduquer les anciens délinquants. Le droit pénal a un lien étroit avec le droit
public puisque les infractions sont définies en considération de l'intérêt
général et c'est la puissance publique qui assure l'exécution de la sanction. Le
procès n'oppose pas deux particuliers, la victime et le délinquant mais le
délinquant et la société. Même si la victime n'intervient pas parce qu'elle est
décédée ou ne souhaite pas les poursuites, le procès se déroulera
normalement, opposant le délinquant au Ministère Public.
Il faut cependant noter que le droit pénal sauvegarde des intérêts privés.
Il protège les individus dans leur vie, leur honneur, leur propriété... et en ce
sens, peut être considéré comme la sanction ultime du droit privé. Le
droit pénal a donc une nature mixte.
Pour preuve, certaines infractions, édictées dans l’intérêt général, permettent
aussi de régler les rapports des particuliers entre eux. L’interdiction du vol, par
exemple permet tout autant le maintien de l’ordre public que le respect de la
propriété privée.

II- Le droit processuel

Le droit processuel regroupe la procédure civile, dite aussi le droit
judiciaire privé, la procédure pénale et la procédure administrative. Ces
trois branches du droit ont pour objet l'organisation et le fonctionnement des
organes de justice civile, pénale et administrative. Ces règles déterminent la
procédure à respecter lors du déroulement du procès. Ces différentes
branches du droit ont un lien étroit avec le droit public puisque la procédure a
pour objet la mise en place et le fonctionnement d'un service public, celui de
la justice. Il n'en demeure pas moins que la procédure pénale et civile sont
traditionnellement rattachées au droit privé et enseignées par des professeurs
de droit privé, en raison de la nature des juridictions devant lesquelles elles ont
vocation à s'appliquer.
III- Le droit social

Le droit social regroupe le droit du travail et le droit de la sécurité
sociale.
Le droit du travail recouvre l'ensemble des règles qui définissent la condition
des travailleurs salariés. Il régit la prestation de travail, sa rémunération, la
représentation collective des salariés, le droit de grève, les pouvoirs de
l'employeur, le licenciement des salariés, etc...
La sécurité sociale, qui a pris son essor à partir de 1945, s'est détachée du
droit du travail. Le droit de la sécurité sociale réunit un ensemble de règles
destinées à s'appliquer principalement aux travailleurs pour les garantir contre
divers risques sociaux (la maladie, les accidents du travail, le chômage), mais
aussi pour jouer un rôle de solidarité par l'octroie des prestations pour la prise
en charge des familles.
Le droit social se rattache traditionnellement au droit privé car il régit les
rapports entre deux particuliers, l'employeur et le salarié qui, à l'origine étaient
soumis au Code civil. Mais, il revêt les caractères d'un droit mixte en raison
des nombreux éléments de droit public qui y interviennent : le pouvoir de
l'employeur est très encadré par de nombreux règlements, l'inspection du
travail est une institution administrative, l'organisation de la Sécurité sociale est
administrative, etc.

Chapitre 2- Le droit international
Cette division se fonde sur la division du monde en États. Le droit interne

peut être définit comme l’ensemble des règles de droit applicables dans un
État à un moment donné. Quant au droit international, il s’entend du droit
qui régit les États, les Organisations Internationales, les personnes privées
lorsqu’il existe un élément étranger (nationalité, État étranger par exemple).
On peut dire que quand un élément étranger (Etat étranger ou citoyen d’un
autre Etat par exemple)
se rencontre dans un rapport de droit, il s'agit de droit international. On
oppose le droit international privé au droit international public (section1).
Cependant cette opposition n’est pas absolue puisqu’on assiste à l’émergence
d’un droit mixte : le droit communautaire qui a acquis son autonomie(section
2).
Section 1- La distinction du droit international privé et du droit

international public
Le droit international privé est celui qui régit les rapports des particuliers
entre eux lorsqu'il existe un élément d’extranéité c’est-à-dire un élément
étranger : soit l’une des parties, soit le lieu de survenance d’un évènement
(accident, naissance, décès etc). Il a un caractère privé.
Ce caractère privé se manifeste d’abord au niveau des sujets du droit
international privé : il s’applique aux personnes privées.
Ensuite le caractère privé du droit international privé se révèle dans ses
différentes matières qui sont essentiellement des matières du droit privé : les
conflits de lois (a pour but de déterminer la loi applicable par la méthode dite
de "conflits de lois"), les conflits de juridiction (a pour but de déterminer la
juridiction compétente. Ex : quelle est la loi applicable au mariage d’un
béninois et d’un français domiciliés en Côte d’Ivoire ? Ex : quel est le tribunal
compétent pour connaître du divorce d’un ivoirien et d’une américaine, mariés
en Côte d’Ivoire et domiciliés au Cameroun ? Mais certaines matières sont
mixtes car combinant les règles de droit privé et celles de droit public : la
condition des étrangers (déterminer les droits dont les étrangers peuvent se
prévaloir en Côte d’Ivoire par exemple), la nationalité (pose les règles
applicables en matière de nationalité).
L’opposition du droit interne au droit international 33

Quant au droit international public, il contient les règles applicables dans les
rapports des États entre eux et définit l'organisation, le fonctionnement, la
compétence et les pouvoirs des organisations internationales (Ex. : O.N.U.). Il
s’applique par conséquent : aux États, aux organisations Internationales (qui
tiennent leur compétence des États) et aux individus.
Par opposition au droit International privé qui tire sa source essentiellement
des règles de droit privé nationales 1 (il ya juxtaposition ou confrontation des
règles de droit privé nationales sur le plan international), les sources du droit
international public sont essentiellement internationales : la coutume
internationale, les traités et accords internationaux etc.
Certains contestent l'existence du droit international public en tant que règle

de droit, en raison de la faiblesse de son caractère obligatoire. Y a-t-il un
véritable ordre juridique entre les Etats ? En l'état actuel de l'organisation
internationale, il n'existe pas de véritable force supranationale pouvant
contraindre les Etats, au moins les plus puissants, à respecter les règles du
droit international public. Bien que des sanctions soient parfois adoptées :
boycott, embargo, rupture des relations diplomatiques, guerre, la communauté
internationale ne dispose pas de moyens aussi efficaces que ceux dont
disposent les Etats pour assurer, sur leur territoire, le respect de leur droit
national. Cette faiblesse s'explique par l'absence d'un véritable pouvoir
supranational qui pourrait imposer ses règles aux Etats. En l'état actuel du
droit, le respect du droit international public repose essentiellement sur la
bonne volonté des Etats ou sur la loi du plus fort. Cependant, on l'a vu plus
haut, l'existence de la sanction n'est pas le seul critère du droit. Selon certains,
ce serait d'un consensus, fondé ou non sur la peur, que le droit tirerait son
existence (François Terré).
Section 2 : Le Droit Communautaire
1 Toutefois, il existe aussi un droit matériel intern ational, c’est-à-dire des règles (le
plus souvent contenues dans des conventions intern ationales) qui régissent les
rapports de d roit privé sur le plan intern ational.

Il peut être définit comme l’ensemble des normes juridiques d’une

organisation interétatique d’intégration régionale. Les spécificités du droit
communautaire le rapprochent aussi bien du droit international public que du
droit international privé. En effet, le droit communautaire tire sa source
d’abord de l’ensemble des traités et accords internationaux créant
l’organisation régionale ou sous régionale. Ex : le Traité de Port-Louis du 17
octobre 1993 créant l’Organisation pour l’Harmonisation en Afrique du Droit
des Affaires (OHADA), le Traité instituant la Conférence Interafricaine des
Marchés d’Assurances (CIMA) signé le 10 juillet 1992 et intervenant en
matière d’assurance, le Traité de Rome signé le 25 mars 1957 créant la
Communauté Européenne et le Traité de Maastricht du 7 janvier 1992 créant
l’Union Européenne etc.
Ensuite, du droit communautaire dérivé constitué par l’ensemble des règles
édictées par les instances des organisations régionales ou sous régionales qui
ont reçu compétence pour édicter des actes juridiques qui s’appliquent à
l’ensemble des États membres de l’organisation. Ex : les Règlements de la
CEDEAO, de l’UEMOA, de la CIMA, les Actes Uniformes de l’OHADA. Le
droit communautaire dérivé embrasse aussi bien le droit privé (droit des
assurances, droit commercial général et sociétés commerciales etc) que le droit
public (en matière douanière, économique, monétaire etc). Le droit
communautaire dérivé s’applique directement dans les États membres de
l’organisation régionale.
EXERCICES :
1- Pourquoi dit-on que le droit civil est le droit commun du droit privé ?
2- L’opposition du droit privé au droit public est-elle absolue ? Justifiez

votre réponse.
3- Quelles sont les différentes branches du droit ?
4- Citez les critères de distinction du droit public du droit privé.

Titre III :
Les sources de la règle de droit
Le terme source du droit est en lui-même porteur de sens différents.

Certains juristes distinguent les « sources réelles » des « sources formelles » du
droit.
Les sources réelles ou genèse ou fondement du droit seraient les données
sociales, philosophiques et économiques d’où procède la règle de droit. Ce
sont les facteurs historiques d’évolution que le législateur prend en compte. Il
s’agit de rechercher la raison pour laquelle la règle de droit est obligatoire et
s’impose à ses destinataires. À ce propos, on peut dégager essentiellement
deux courants de pensée qui ont influencé le fondement et les finalités du
droit :
- l’idéalisme : dans ce courant, on estime qu’au dessus de l’ensemble
des règles constituant le droit positif, il existe un idéal de justice
composé de règles non écrites, idéales et supérieures qui s’imposent à
l’État dans l’édiction des règles de droit. Ce courant de pensée
développé par les auteurs du droit naturel et qui a influencé les
rédacteurs du code civil, va connaître une évolution sous l’influence
de la philosophie des lumières. Désormais ce droit naturel n’émane
pas de Dieu mais de la nature sociale de l’homme, de sa raison. Il
existe ainsi un droit naturel composé de règles universelles et
immuables et que l’homme peut découvrir par sa raison. Ainsi le droit
naturel ayant sa source dans l’homme, celui-ci tire de sa nature des
droits immuables et inaliénables (la liberté, la vie, la propriété, etc),
droits imprescriptibles que le droit naturel a pour but de protéger. Ce
fondement sera contesté et critiqué aux motifs que d’une part le
contenu du droit naturel était trop dense et trop immuable, vague et
abstrait dans son contenu pour trouver une application concrète et
efficace. Et d’autre part que la notion de justice n’est pas universelle
mais variable. Ces critiques ont incités les jusnaturalites à limiter le
contenu de leurs principes et à admettre un droit naturel à contenu
variable. L'idée de droit naturel servit de base à ce qu’on a appelé le
« Droit des gens » c’est-à-dire le droit international public.
- Le positivisme : il repose sur l’idée qu’il n’ya pas de droit autre que
celui qui résulte de la réalité positive.
Les sources de la règle de droit 36

Le positivisme juridique, fonde la règle de droit sur la force ou la

volonté de l’État. Selon Hobbes, l’homme est un loup pour l’homme.
Il faut donc que par un contrat social, les hommes confèrent le
pouvoir à un souverain législateur qui crée le droit positif, destiné à
instaurer l’ordre juridique par la sauvegarde de l’intérêt général. Pour
ces auteurs, le droit est une idée de force. L’État disposant seul de la
force publique, le droit se réduit à ce qu’il exige : l’État est la seule
source du droit. Toutefois cette doctrine ne fournit aucun fondement
et justification au caractère obligatoire de la règle de droit. Elle se
contente d’affirmer que le droit s’impose parce qu’il est le droit. De
plus, elle peut conduire à l’arbitraire à cause de la toute puissance de
l’État.
Le positivisme sociologique fonde la règle de droit sur les

comportements ou faits sociaux. Le droit est le produit de la société :
la volonté de vivre ensemble, la solidarité sociale. Ainsi les normes
sociales doivent avoir pour finalité de maintenir et développer l’ordre
social, la cohésion sociale. Cette doctrine a également fait l’objet de
critiques.
Par opposition aux sources réelles, les sources formelles seraient les formes
sous lesquelles naissent les règles de droit, le processus technique de
formation des normes juridiques.
Il est nécessaire d’indiquer que parmi tous les organes du corps social, seuls
quelques-uns ont qualité pour exprimer la règle de droit et en affirmer le
caractère obligatoire. La légitimité du droit tire sa force de la légitimité de
l’organe qui est à son origine. Cette idée de légitimité est à l’origine de
l’expression «source du droit».
Ainsi les règles du droit positif émanent d'autorités diverses. Certaines
autorités ont reçu le pouvoir et la compétence pour élaborer directement les
règles de droit dont l’observation s’impose. Ce sont des sources directes des
règles de droit (Chapitre 1). Les autres n'ont pas ce pouvoir et se bornent à
interpréter ces règles. Elles se bornent à favoriser la compréhension et
l’évolution du droit. Par ce travail, et à des niveaux différents, elles contribuent
indirectement à la construction de l’édifice du droit. Ces autorités sont des
sources d’interprétation qui, dans une certaine mesure mais de façon indirecte,
créent des règles de droit (Chapitre 2).
Les sources de la règle de droit 37

Chapitre 1- Les sources directes de la règle de droit
Les sources directes, véritablement créatrices, sont écrites ou non écrites.
Section 1- Les sources écrites

Les organes qui ont autorité pour édicter des règles ou consacrer des solutions
juridiques sont fort divers et hiérarchisés. Cette hiérarchie des règles présente
une grande importance car un texte d'une catégorie inférieure est
généralement subordonné aux textes d'une catégorie supérieure et ne peut y
déroger.
- La Constitution est au sommet de la hiérarchie des normes, on oppose la loi
stricto sensu au règlement. Il existe aussi des textes spéciaux de nature et
d’origine variée.
I- La constitution
La Constitution est l’ensemble des lois fondamentales qui régissent
l'organisation et le fonctionnement des pouvoirs publics, et qui constituent la
loi suprême d'un État. Toutes les autres lois doivent se conformer à la
constitution sous peine d’inconstitutionnalité prononcée par le conseil
constitutionnel.
La Constitution ivoirienne actuelle est celle du 8 novembre 2016. Elle
est composée d’un préambule et de 184 articles.
II- Les traités internationaux

Le traité est en droit international, un accord écrit conclu entre deux
nations souveraines ou davantage, ou encore entre une nation et une
organisation internationale. Le principe selon lequel les traités régulièrement
conclus lient juridiquement leurs signataires, lesquels doivent y adhérer de
bonne foi, est une des règles majeures du droit international. Selon l’article
122 de la constitution, si le Conseil Constitutionnel, saisi par le Président de la
République, ou par le Président de l’Assemblée Nationale ou du Sénat ou par
un dixième au moins des Députés ou des Sénateurs, a déclaré qu’un traité ou
un accord international comporte une clause contraire à la Constitution,
l’autorisation de le ratifier ne peut intervenir qu’après la révision de la
Constitution.
Les sources directes de la règle de droit 38

Selon l’article 119 de la constitution, le Président de la République négocie et

ratifie les traités et les accords internationaux. Toutefois selon l’article 120, les
traités de paix, les traités ou accords relatifs à la création d’organisations
internationales, ceux qui modifient les lois internes de l’État ne peuvent être
ratifiés qu’à la suite d’une loi.
L’article 123 de la Constitution ivoirienne de 2016 dispose que les traités ou
accords régulièrement ratifiés ont, dès leur publication, une autorité supérieure
à celle des lois, sous réserve, pour chaque traité ou accord, de son application
par l’autre partie.
III- La loi
La loi est constituée de l’ensemble des textes pris par le pouvoir législatif
(article 93 de la constitution). Ces textes législatifs sont pris dans le domaine
qui est réservé à la loi : article 101. Depuis la constitution du 08 novembre
2016, le pouvoir législatif est exercé par l’Assemblée nationale et le Sénat qui
forment ainsi tous les deux le parlement (article 85). Il peut s'agir d'un texte
d'initiative gouvernementale (projet de loi déposé par le Président de la
république) ou d'un texte d'initiative parlementaire (proposition de loi
émanant d'un ou plusieurs parlementaires). Quelles sont les différentes sortes
de lois ? Quel est le processus de naissance de la loi ? Comment acquiert –elle
force obligatoire ? Et comment son application prend t-elle fin ?
A- Les différentes sortes de lois
On distingue plusieurs sortes de lois :

- les lois constitutionnelles : elles émanent du pouvoir constituant et ont
pour objet de modifier la constitution, elles sont placées au sommet
de la hiérarchie des normes.
- les lois organiques : celles qui ont pour objet de préciser ou de
compléter les dispositions relatives à l’organisation ou au
fonctionnement des Institutions, structures et systèmes prévus ou
qualifiés comme tels par la Constitution (article 102, alinéa 1).
- les lois ordinaires adoptées à l’issue de la navette parlementaire c’est-à-
dire ce sont des lois qui sont votées par les députés et les sénateurs
dans l’exercice au quotidien de leur fonction législative.
- Les lois de finance : elles ont pour objet de déterminer les ressources et
les charges de l’État (article 112 de la Constitution).

- les lois référendaires sont celles adoptées par référendum. Le référendum

peut être défini comme la consultation directe du peuple afin d’avoir
son avis sur un texte ou une question essentielle (les articles 51, 75 de
la Constitution).
B- La naissance de la loi
Plusieurs étapes sont à distinguer depuis le moment où une loi est
soumise au parlement jusqu’au jour où elle est adoptée :
• L’initiative des lois: Elle appartient aux termes de la constitution au

parlement (on parle de proposition de loi : art. 107, ali. 2) et au
Président de la République (on parle de projet de loi : article 74 al 1).
• L’étude en commission spécialisée: Les projets ou les propositions

de loi sont déposés par leur initiateur à la fois sur le bureau de
l’Assemblée Nationale et du sénat. Les projets ou les propositions de
loi sont examinés par les commissions de chaque chambre en vue de
l’adoption d’un texte identique : article 110. En cas d’adoption, le
président de l’Assemblée Nationale et celui du sénat doivent
convoquer chacun une session ordinaire de chaque chambre pour le
vote de la loi.
• Le vote de la loi: Cela se passe devant l’ensemble des députés

(Assemblée Nationale) et devant l’ensemble des sénateurs (Sénat) qui
disposent du pouvoir d’amendement (article 107). Quand le texte est
voté par ceux-ci, on parle d’adoption.
La loi n'est pas applicable du seul fait qu'elle a été votée par le
parlement. Elle doit acquérir force obligatoire.
C- La force obligatoire de la loi

La loi n'est pas applicable du seul fait qu'elle a été votée par le
parlement. Elle ne le devient qu'à partir du moment où elle entre en vigueur
(1). Toutefois, cette force varie en fonction du type de loi (2).
1- L'entrée en vigueur de la loi

L'entrée en vigueur de la loi suppose que soient remplies deux

conditions : la promulgation et la publication. Ce n'est qu'à partir du
moment où elles sont remplies que la loi acquiert force obligatoire.
- La promulgation : Pour les lois votées par le Parlement, il faut pour
qu'elles soient exécutoires, une décision du pouvoir exécutif. Cette
décision appartient au Président de la République qui a seul
pouvoir, en vertu de l'article 74, alinéa 2 de la Constitution, de
promulguer les lois. La promulgation des lois est un acte ordonnant
l'exécution de la loi. Il donne cet ordre par décret, dit décret de
promulgation. En plus de son rôle d’authentification de la loi, le
décret de promulgation a pour fonction complémentaire de
localisation de la loi dans le temps. C'est en effet la date de ce décret
qui devient celle de la loi. Il doit promulguer la loi dans les 30 jours
qui suivent la transmission qui en est faite. Ce délai est réduit à 5 jours
en cas d’urgence. Une loi non promulguée par le Président de la
République jusqu’à l’expiration des délais prévus, est déclarée
exécutoire par le Conseil Constitutionnel, saisi par le Président de
l’Assemblée Nationale ou celui du sénat, si elle est conforme à la
constitution.
Pour les ordonnances, les décrets et les autres règlements, il n'est pas
nécessaire de procéder à une promulgation similaire à celle des lois. Leur
promulgation résulte de la signature de l’auteur du texte.
- La publication : Les lois et les règlements doivent être publiés.

Vouée à régir le comportement des citoyens, la règle de droit doit être
connue de ceux-ci. La publication résulte de l’insertion matérielle de
la loi ou du règlement au Journal Officiel de la République de
Côte d’Ivoire (JORCI). L'exigence est absolue pour les lois et décrets
et pour les traités dûment ratifiés. A partir de cette publication, la
norme légale ou réglementaire devient obligatoire et opposable à tous
car"Nul n'est censé ignorer la loi". Toutefois, la norme légale ou
réglementaire ne sera opposable à tous que 3 jours franc à compter de
sa publication. Pour calculer le jour franc, on ne tient pas compte du
jour de point de départ et du jour de point d’arrivée. Ex : une loi
publiée le 05 septembre 2017 ne sera opposable qu’à partir du 09
septembre 2017.

Il peut arriver qu’en dépit de sa promulgation et de sa publication,

l’entrée en vigueur de la loi soit retardée soit par la volonté même du
législateur (le texte de loi précise alors lui-même la date de son entrée en
vigueur), soit que l'entrée en vigueur de la loi est subordonnée à la publication
d'un décret d'application.
2- Force variable de la loi

La loi acquiert après sa publication force obligatoire Cependant
l'autorité de la loi n'est pas uniforme. Certaines lois ne sont pas obligatoires
de la même manière. Il faut, en effet distinguer les lois impératives des lois
supplétives de volonté.
- Les lois impératives sont celles qui ordonnent, défendent : l'individu est
tenu de s'y soumettre, il ne peut les écarter. Ex : tout citoyen ivoirien est tenu
de payer ses impôts, toute personne qui se marie doit remplir les conditions
posées par la loi, etc... Aucune disposition conventionnelle ne peut en écarter
l’application. Toute clause contraire serait réputée non écrite : l’article 6 du Code
civil. Le domaine des lois impératives a tendance à se multiplier.
- Les lois supplétives ne s'imposent aux individus que s'ils n'en ont pas
écarté l'application. Les lois supplétives sont sans doute les plus nombreuses
en matière contractuelle dans le Code civil mais on en trouve souvent en droit
de la famille. Par ex. : si les époux n’ont pas opté au moment de la célébration
du mariage pour le régime de la séparation de biens, ils se voient appliquer le
régime matrimonial de communauté réduite aux acquêts. Il s'agit d'une loi
supplétive car ils auraient pu l'écarter en choisissant un autre régime : celui de
la séparation de biens.
La loi supplétive de volonté est une règle obligatoire, en ce sens seulement
qu'elle s'impose aux parties qui ne l'ont pas préalablement écartée. La loi
supplétive est le plus souvent destinée à suppléer une volonté non exprimée
mais supposée des individus.
D- L'abrogation de la loi
La loi, comme le règlement est normalement faite pour durer. Toutefois
certaines dispositions légales ont un caractère temporaire (c’est le cas des lois
de finance, qui peuvent comporter des dispositions applicables à la seule
année considérée). En dehors de ces hypothèses, la loi ne cessera de
s'appliquer que lorsqu'elle aura été abrogée, c'est-à-dire lorsque ses
dispositions auront été supprimées (cette abrogation ne peut être décidée en

principe que par l'autorité qui a été compétente pour la créer). On distingue
trois types d'abrogation :
- l'abrogation expresse : lorsque le texte nouveau précise formellement
l'abrogation du texte antérieur. Les formules suivantes sont utilisées par le
nouveau texte : « toutes dispositions contraires à la présente loi sont
abrogées » ; « le présent décret abroge toutes les dispositions antérieures
contraires » etc.
- l'abrogation tacite ou implicite : le texte nouveau ne comporte aucune
formule d'abrogation et il y a soit contradiction entre le texte ancien et le
nouveau texte, soit impossibilité de les appliquer simultanément. Dans cette
hypothèse en principe le texte nouveau l’emporte sur l’ancien.
- L'abrogation par désuétude : c’est la situation d’une règle de droit, qui en

fait, n’est pas appliquée. Le problème de l'abrogation de la loi par désuétude
est celui de savoir si le non usage, la non application ou le non respect de la loi
peut entraîner son abrogation. Ex : les dispositions de la loi ivoirienne de 1964
relative au mariage interdisant le paiement de la dot sous peine de sanctions
pénales sont inappliquées.
Selon la majorité de la doctrine, une loi n’est pas abrogée du seul fait qu’elle
n’est pas appliquée ou respectée ; seul l’auteur du texte a le pouvoir de
l’abroger. Aussi si un plaideur invoque l’application d’un texte, le juge ne peut
refuser de l’appliquer sous prétexte qu’elle n’est plus appliquée depuis un
certain laps de temps.
IV- Le règlement
Le règlement englobe l'ensemble des décisions du pouvoir exécutif et des
autorités administratives. Selon l’article 103 de la constitution, Les matières,
autres que celles qui sont du domaine de la loi, relèvent du domaine
réglementaire. Les matières qui relèvent du domaine de la loi sont énumérées
à l’article 101 de cette même constitution.
Le président de la république, détenteur exclusif du pouvoir exécutif a un
véritable pouvoir d'initiative, il peut prendre des règlements autonomes dans
le domaine qui lui est réservé. Il peut aussi prendre des règlements pour
l'exécution des lois, appelés règlements d'application ou d'exécution
destinés à faciliter la mise en œuvre de la loi. Cela peut être le cas dans les
matières où la loi ne fixe que les règles générales et pour lesquelles le
législateur confie la fixation des détails d'application au pouvoir réglementaire

et dans les matières où il se contente de déterminer les principes

fondamentaux.
L’expression « règlement » regroupe, en réalité, différentes sortes de textes qui
se situent, les uns par rapport aux autres, dans un ordre hiérarchique plus
marqué que celui des lois et qui correspond aux hiérarchies internes de
l’autorité publique. Au premier rang de ces textes figurent :
A- Les décrets :
C’est un acte ou texte administratif de portée générale ou individuelle,
signé par le Président de la République. Concernant l’objet du décret ou le
critère matériel, on fait la distinction entre les décrets autonomes (intervenant
dans le domaine réservé au pouvoir réglementaire), et les décrets d’application
d’une loi. Concernant le critère formel, on fait la distinction entre les décrets
simples pris de façon discrétionnaire par le Président de la République et les
décrets pris en Conseil des Ministres (article 72).
B- L’ORDONNANCE :
Selon l’article 106 de la constitution, le Président de la République peut,
pour l’exécution de son programme, demander au parlement, par une loi,
l’autorisation de prendre par ordonnance, pendant un délai limité, des mesures
qui sont normalement du domaine de la loi.
Les ordonnances sont prises en Conseil des Ministres après avis
éventuel du Conseil Constitutionnel. Elles entrent en vigueur dès leur
publication mais, deviennent caduques si le projet de loi de ratification n’est
pas déposé devant le parlement avant la date fixée par la loi d’habilitation.
Avant la ratification, les ordonnances sont de nature réglementaire, mais elles
peuvent modifier ou abroger des lois antérieures puisqu’elles interviennent
dans le domaine de la loi. L’ordonnance acquiert valeur de loi après sa
ratification.
C- L’ARRÊTÉ
Il est hiérarchiquement subordonné au décret. On distingue les arrêtés selon
leur auteur et ceux-ci se classent hiérarchiquement selon leur autorité. Au
premier rang se trouvent les arrêtés ministériels ou interministériels, ensuite les
arrêtés préfectoraux et enfin les arrêtés municipaux.
C’est une décision d’ordre pratique. Selon sa source, il peut s’appliquer à un
territoire géographiquement délimité.

SECTION 2- LES SOURCES NON ECRITES : LA COUTUME

Historiquement, les règles coutumières sont apparues avant la loi écrite. Dans
l'Ancien droit, la coutume était la source essentielle du droit. Mais avec la
Révolution française, il y eut un véritable culte de la loi et la coutume a
tendance à disparaître sous l'effet de la centralisation politique, administrative
et judiciaire. Aujourd'hui, la coutume a une importance mineure en tant que
source du droit.
Elle conserve, néanmoins une certaine importance dans le droit des affaires
et est capitale en droit international (par exemple en droit du commerce
international). Après avoir précisé la notion de coutume (I), nous étudierons
quelle est sa fonction (II).
I- Notion de coutume
La coutume apparaît comme une pratique de la vie juridique qui
présente un caractère habituel et qui, de ce fait, tend à se poser en règle
de droit. La coutume suppose la réunion d'un élément matériel et d'un
élément psychologique.
- L'élément matériel. Les critères traditionnels sont : usage ancien, constant,
notoire et général.
L'usage doit être ancien, c'est-à-dire résulter d'un assez grand nombre d'actes
analogues (plus vrai aujourd'hui dans le domaine des affaires); constant, ce
qui signifie que les comportements doivent avoir été relativement semblables ;
notoire, c'est-à-dire connu du groupe de personnes concernés et général,
c'est-à-dire s'appliquer à l'ensemble du groupe de personnes concernées.
L'usage doit être un comportement suivi de manière habituelle.
- L'élément psychologique : Il y a une véritable conviction du groupe d'agir
en vertu d'une règle obligatoire.
L'usage est perçu comme un comportement obligatoire par l'opinion
commune. Il est perçu comme étant une règle de droit et devient ainsi règle
de droit. La coutume émane directement du peuple sans passer par ses
représentants.
- La coutume s'oppose à la loi par sa formation lente. Cette création lente a
pour avantage d'adapter parfaitement la règle de droit aux idées morales, aux
besoins économiques et sociaux du groupe. De plus, la coutume n'est pas
figée comme une loi, elle évolue en fonction des besoins et des mœurs du
groupe.

En revanche, la coutume a l'inconvénient de générer une règle imprécise,

mal connue, difficile à saisir dans son étendue en raison de sa perpétuelle
évolution et du fait quelle soit non écrite.
L'incertitude quant au contenu de la coutume suscite des problèmes de
preuve devant le juge. Il faut distinguer entre coutume générale et coutume
strictement locale. S'il s'agit d'une coutume générale, telle les maximes
coutumières ou les usages commerciaux d'une portée générale, le juge doit la
connaître et l'appliquer. Le requérant n'a pas à en apporter la preuve et le juge
doit l'appliquer d'office. En revanche, s'il s'agit d'un usage local ou
professionnel, le juge peut les ignorer. Dans ce cas, celui qui entend en
bénéficier, devra apporter la preuve de l'existence de la coutume. Cette
preuve se fait par tous les moyens propres à emporter la conviction du juge :
témoignages, expertise etc. Le juge apprécie souverainement l'existence de la
coutume.
II- Fonction de la coutume

La fonction principale de la coutume est d'adapter parfaitement le droit à la
conviction sociale, ce qui permet une meilleure effectivité du droit, et surtout
d'adapter rapidement et spontanément le droit aux besoins économiques et
sociaux d'un groupe déterminé (profession, commerce).
On peut relever trois fonctions de la coutume :
Celle où la loi renvoie expressément à la coutume : coutume secundum
legem : ici la coutume s’applique, a force obligatoire parceque la loi lui donne
le pouvoir de compléter, de préciser la loi. Elle a ici la même valeur juridique
que la loi. Ex. : L'article 671 du Code civil qui dispose qu'il convient de se
référer aux usages pour déterminer à quelle distance de la ligne séparatrice des
deux fonds peuvent être établies des plantations, et qui ne fixe lui-même cette
distance que pour les cas où il n'existerait ni usage, ni règlement particulier.
Celle où la coutume vise à combler une lacune de la loi : coutume praeter

legem : la coutume comble le silence de la loi, le vide juridique. Cette fonction
qui apparaissait importante demeure aujourd’hui marginale à cause de
l’envahissement de tous les domaines par la loi. Toutefois, elle reste essentielle
en droit international. Ex. : La coutume qui permet à la femme mariée de
porter le nom de son mari consacrée par la loi ivoirienne sur le mariage.
Celle où la coutume est contraire à la loi, elle s’oppose à la loi : coutume

contra legem. En principe une coutume ne peut modifier, abroger une loi,

l’abrogation par désuétude étant rejetée. Ex : les lois ivoiriennes relatives à la

famille (mariage, divorce, succession, filiation, régimes matrimoniaux etc)
opèrent une rupture avec nos coutumes en la matière. Ces dernières ne
sauraient donc supplanter ces lois en cas de conflit. Cependant, le juge
reconnait le caractère obligatoire de certaines coutumes contraires à la loi et il
les applique. On les rencontre le plus souvent dans le domaine commercial.
Ex. : Alors que l'article 1202 du code civil affirme que, sauf exceptions légales,
la solidarité ne se présume pas et doit être expressément stipulée,
conformément à un usage ancien de la profession, la solidarité se présume en
droit commercial. Ex : l'article 1145 du code civil oblige le créancier à mettre
en demeure le débiteur. Cette règle est inapplicable en matière commerciale en
vertu des usages en la matière.
Il existe aussi des adages coutumiers, ou maximes qui ont été consacrés par
la Jurisprudence, même si elle leur assigne un domaine souvent plus restreint
qu'il n'était à l'origine :
«Accessorium sequitur principale» : L’accessoire suit le principal
«Affectio societatis» : Intention de s’associer
«Actor incumbit probatio» : La preuve incombe au demandeur
«Infans conceptus pro natur habetur quoties de commodis ejus agitur» :
L’enfant conçu est considéré comme né quand son intérêt est en cause.
«Nulla poena sine lege» : pas de peine sans loi
«Pater is est quem justae nuptiae demonstrant» : Est présumé père le mari
de la mère
«Ad nutum» : A son gré
"Nemo auditur propriam turpitudinem allegans" Nul ne peut se prévaloir
de sa propre turpitude
"In pari causa turpitudinis cessat repetitio" Lorsque les parties sont d'une
égale turpitude, toute répétition est exclue
"Nemo cencetur ignorare legem" nul n'est censé ignorer la loi
"Error communis facit jus" L'erreur commune fait le droit
Ces adages, inscrits nulle part, sont reconnus par la jurisprudence et ont valeur
de lois. On ne peut pas dire qu'il s'agisse de règles jurisprudentielles, car, à
l'origine, elles n'étaient que coutumières.

Chapitre 2- Les sources indirectes du droit
L’on imagine mal le législateur comme un tout-sachant, capable

d’anticiper toutes les situations possibles, et de légiférer sur toutes les
questions. Il ne peut prévoir toutes les difficultés susceptibles de naître de
l'application des textes qu'il édicte.
C’est pourquoi on a recours aux sources dites d'interprétation que sont la
jurisprudence et la doctrine, car leur interprétation de la loi est parfois
créatrice de droit.
Section 1- La jurisprudence
Le mot "Jurisprudence" a deux sens. Pris dans un sens large, il désigne
"l'ensemble des décisions rendues par les juges". Pris dans un sens
étroit, la jurisprudence correspond au phénomène créateur de droit et est
définit comme "l'interprétation constante d'une règle de droit par les
juges ".
Le juge a pour mission d'appliquer la loi. Mais, la loi n'a pas toujours
précisément prévu le cas qui lui est soumis. Soit parce qu'elle n'y avait pas
pensé, soit parce qu'il s'agit d'un problème nouveau que personne n'avait
envisagé. On peut alors estimer que le juge a pour rôle de faire évoluer le droit
résultant d’un texte écrit, figé. De plus, le contenu de la loi n'est pas toujours
clair. Dans ce cas, le juge doit interpréter la loi.
Pour interpréter la loi, le juge va recourir à une méthode d’interprétation.
Nous verrons dans un premier temps, en quoi consistent ces méthodes (I)
avant de voir dans un deuxième temps, le produit de cette interprétation (II).
I- Les méthodes d’interprétation

Pour remplir leur mission, la jurisprudence et même la doctrine ont
besoin d’une méthode d’interprétation.
Néanmoins, il convient de préciser immédiatement le domaine de cette
interprétation : celle-ci doit être nécessaire. Si le texte est clair, il ne doit pas
être interprété : Interpretatio cessat in claris (l’interprétation cesse lorsqu’un
texte est clair). Remarquons cependant que pour pouvoir affirmer qu’un texte
est clair, il faut l’analyser et donc l’interpréter.
Cette méthode n’a aucune valeur scientifique. Il n’existe d’ailleurs pas une
méthode mais des méthodes, sans qu’on puisse dire nécessairement laquelle a
préséance sur l’autre. Il existe en effet une méthode classique, la méthode
Les sources indirectes du droit 48

exégétique (A) et des méthodes plus modernes (B). Il existe aussi certains
procédés techniques d’interprétation (C).
A- La méthode exégétique
Il s’agit d’interpréter le texte en se demandant qu’elle a été la volonté du
législateur.
Cette méthode, beaucoup utilisée au 19èmé siècle, repose sur le culte de la loi
et un attachement au texte.
Le premier rôle de l’exégète consistera à préciser le sens que le législateur a
voulu attribuer au texte. Si le texte semble obscur ou incomplet, l’interprète
trouvera son sens en recherchant quelle a été la volonté du législateur, si son
attention avait été attirée sur le point qui fait difficulté. Cette analyse de la
volonté du législateur donne à la méthode un caractère psychologique.
L’interprète devra se référer d’abord aux travaux préparatoires pour déceler la
volonté du législateur. Il y trouvera l’exposé des motifs de la loi, les rapports,
les débats parlementaires. S’il n’est pas possible de dégager une volonté claire
des travaux préparatoires, l’interprète essayera de la dégager autrement. Pour
se faire, il examinera :
- le dernier état du droit antérieur car si le législateur ne les a pas expressément
contredites, c’est sans doute parce qu’il n’a pas voulu en modifier les solutions
;
- l’ensemble de la loi dans son esprit général car le législateur a dû vouloir
rester cohérent ;
- de l’appréciation des conséquences auxquelles conduirait chacune des
interprétations en conflit car le législateur n’a pas voulu des conséquences
absurdes ou socialement inadmissibles
Mais la méthode exégétique a ses limites.
B- Les méthodes modernes

Divers systèmes plus modernes ont été proposés :
La méthode téléologique : repose sur la recherche de la finalité de la règle
ou de son but social. Il faut rechercher quelle a été la finalité ou le but social
recherché par le législateur. Cette méthode conduit, en cas de conflit entre la
lettre et l’esprit d’une règle, à faire prévaloir l’esprit sur la lettre au motif qu’il
ne faut pas se tenir à la lecture rigide des mots.
La méthode historique ou évolutive consiste à reconnaître à l’interprète le
droit d’adapter le texte aux nécessités sociales de son époque. Il doit

rechercher ce que serait la pensée des auteurs de la loi s’ils devaient légiférer
aujourd’hui. Quel serait aujourd’hui l’intention du législateur s’il devait
légiférer sur un problème actuellement résolu par un texte de 1804 ? Cette
méthode conduit à donner au même texte des sens variables suivant les
moments de son application.
La méthode de la libre recherche scientifique a été proposée par le doyen
Gény en réaction à la méthode exégétique appliquée aux textes du Code civil,
déjà anciens. Cette méthode part du constat que les autres méthodes
rationnelles ont leurs limites : à partir d’un certain point, il faut reconnaître
qu’il n’y a plus de loi, le législateur n’ayant manifestement pas résolu le
problème. Rien ne sert alors de solliciter les textes. On passe alors de
l’interprétation à la libre recherche scientifique. L’interprète, c’est-à-dire le
juge, doit élaborer une solution, comme s’il avait à faire œuvre de législateur,
en s’aidant de toutes les données historiques, utilitaires, rationnelles,
sentimentales, sociales. Pour Gény, l’interprétation du droit est fonction des
besoins de la société et non attachée trop rigoureusement à la lettre de la loi.
C- Les procédés techniques d’interprétation

1- Les procédés logiques d’interprétation
Le juge peut utiliser une technique rationnelle par des arguments
logiques en adoptant un raisonnement par analogie, un raisonnement a fortiori
ou un raisonnement a contrario.
- Le raisonnement par analogie consiste à étendre à un cas non prévu, la
solution admise pour un cas voisin, parce qu'il y a, dans les deux hypothèses,
les mêmes raisons d'adopter cette solution. Elle repose sur une similitude de
raison d’être entre la règle existante et la solution à introduire (ratio legis). De
ce que la loi a statué pour une situation, on déduit qu’elle est applicable aux
situations semblables.
- Le raisonnement a fortiori conduit à appliquer la solution que la loi impose
dans un cas, qu'elle envisage expressément, à un autre qu'elle ne mentionne
pas, parce que pour ce dernier, les motifs de la solution sont encore plus
évidents. C'est l'idée : qui peut le plus, peut le moins. (ex. si on est responsable
de la commission d'une faute, la plus légère, on est responsable a fortiori
lorsqu'on a commis une faute lourde).
- Le raisonnement a contrario est celui qui conduit à adopter une règle
inverse de celle qui est expressément édictée lorsque les conditions posées par

celle-ci ne sont pas remplies. Lorsqu’un texte dit une chose, il est censé en nier
le contraire. 1
2- Les maximes d’interprétation

On peut citer 4 maximes d’interprétation :
Les exceptions sont d’interprétation stricte (exceptio est strictissimae
interpretationis)
La maxime signifie que les exceptions admises par la loi doivent être
renfermées dans leurs termes littéraux. Pas d’exceptions sans texte.
Il est défendu de distinguer là où la loi ne distingue pas (Ubi lex non
distinguit, nec nos distinguere debemus)
Les dispositions spéciales dérogent aux dispositions générales (specialia
generalibus derogant).
La loi cesse là où cessent les motifs (cessante ratione legis, cessat ejus
dispositio). Cette maxime signifie que la loi ne doit pas être appliquée à des
situations qui, tout en paraissant incluses dans sa lettre, se trouvent exclues.
II- La ‘’norme jurisprudentielle’’ : le fruit d’un paradoxe ?

L'ensemble des juridictions produit un nombre considérable de
décisions qui expriment, au cas par cas, l'interprétation de la règle de droit.
On appelle alors jurisprudence, la position constante des juges sur une
question de droit. On parlera alors d'une jurisprudence en désignant le
sens donné par les juges à propos d'une règle de droit déterminée, "la façon
dont telle ou telle difficulté juridique est habituellement tranchée par les
juridictions’’. Petit à petit, une règle de droit va se dégager pour les situations
similaires c’est-à-dire pour les mêmes problèmes de droit. En effet dans une
affaire où un juge aura la même difficulté, il va se référer à la solution donnée
par les autres juges sur cette question. Alors la question se pose de savoir si le
juge c’est-dire la jurisprudence peut être considérée comme une source de la
règle de droit ?
On constate que la jurisprudence est le produit d’un paradoxe car si plusieurs
éléments s’opposent à sa reconnaissance comme source de droit, il n’en
demeure pas moins qu’en pratique elle apparaît comme une source
primordiale de la règle de droit. En effet, le principe de la séparation des
pouvoirs se traduit, en premier lieu, par une interdiction faite aux juges de
1 Comme exemple, lire : Civ. 1er, 27 fév. 1985, Bull. civ. I n°76.

s’ériger en législateur. Ils sont soumis à la loi et doivent se contenter de

l’appliquer. En même temps ils sont obligés de prendre une décision, même
quand la loi est floue.
A- Les obstacles à l’admission de la jurisprudence comme source

de droit
1- L’interdiction de créer la loi
Le juge n’est pas législateur. Cela se traduit par la règle selon
laquelle "il est défendu aux juges de prononcer par voie de disposition
générale et réglementaire sur les causes qui leur sont soumises"1. Cette
disposition tirée de l’article 5 du code civil, interdit les arrêts de règlements
c’est-à- dire que le juge ne peut pas rendre une décision à caractère général
mais doit statuer sur le cas particulier qui lui est soumis. En d’autres termes, le
juge ne peut décréter la loi, créer le droit, il ne peut que trancher le litige qui
lui est soumis et ne peut proclamer une règle générale. Il doit se contenter
d'appliquer la loi issue du pouvoir législatif. C’est la conséquence du principe
de la séparation des pouvoirs prôné par Montesquieu. La prohibition des
arrêts de jugement a pour conséquence le caractère relatif des décisions des
juges.
2- L’autorité relative de la chose jugée
Le principe est rappelé dans l'article 1351 du Code civil, qui limite l'autorité
des jugements : "L'autorité de la chose jugée n'a lieu qu'à l'égard de ce
qui a fait l'objet du jugement". Cela signifie que l'autorité de la décision ne
s'attache qu'au dispositif de la décision, par lequel le juge constate, ordonne
ou condamne et non aux motivations du juge par lesquelles il relate son
raisonnement juridique et donne son interprétation de la règle de droit. Cela
signifie également que la décision a un effet relatif : elle ne lie que les parties
entre lesquelles elle intervient. La solution retenue par une décision de justice
ne vaut que pour l’affaire qui a été tranchée et ne s’impose pas en principe à
un autre juge.
1 Article 5 du code civil de 1804

B- La reconnaissance de la jurisprudence comme source de la

règle de droit
1- L’obligation pour le juge d’appliquer la loi
"Le juge qui refusera de juger, sous prétexte du silence, de
l'obscurité ou de l'insuffisance de la loi, pourra être poursuivi comme
coupable de déni de justice" 1. Les juges ne peuvent donc pas s’opposer
à l’application des lois.
Il n'est donc pas possible au juge de se retrancher derrière le silence,
l’obscurité ou l’ambigüité de la règle de droit. En cas de silence de la loi, le
juge assure une fonction de suppléance. La fonction de suppléance révèle
davantage le pouvoir normatif du juge en ce sens qu’il va créer la règle de droit
ex nihilo, c’est-à-dire à partir de rien, en ne se fondant sur aucun texte. Ex : la
théorie de l’enrichissement sans cause a été créée de toute pièce par le juge
civil. Ex : en raison de la rareté des textes en droit administratif, le juge
administratif a été conduit à dégager les théories, les principes généraux qui
s’appliquent dans cette matière : le droit administratif est un droit
essentiellement jurisprudentiel.
2- L’obligation pour le juge d’interpréter la loi obscure

Le juge confronté à une règle de droit obscure, dont le sens est
incertain, doit l’interpréter. Bien souvent, il va se référer à la motivation des
décisions de ses collègues, soutien du dispositif de celles-ci. Peu à peu, à force
de décisions interprétant la règle de droit dans le même sens, une
jurisprudence va se créer, une règle va s'imposer en tant que norme
juridique. A partir du moment où le juge est obligé de statuer en droit et de
motiver sa décision, il doit relater les étapes de son raisonnement.
Le juge se présente alors, comme le souligne l'expression du Doyen Ripert,
"le législateur des cas particuliers". En interprétant la règle de droit le juge
apparaît comme un législateur car l’interprétation est créatrice. Plus personne
ne conteste le rôle créateur de droit du juge. L'interprétation jurisprudentielle
va être assimilée à la loi.
1 Article 4 du code civil de 1804

Section 2- La doctrine
On appelle "Doctrine", l'ensemble des travaux écrits consacrés à
l'étude du droit, et leurs auteurs. Nous verrons les modes d’expression de
la doctrine (I), puis nous en envisagerons la fonction (II).
I- Les modes d’expression de la doctrine

La doctrine ainsi entendue, recouvre des œuvres les plus diverses qui
sont élaborées principalement par des universitaires, notamment des
professeurs de droit, mais aussi par des praticiens, des avocats, magistrats ou
notaires. On peut distinguer trois types d'écrits :
- Les ouvrages généraux consacrés, en un ou plusieurs volumes, à une
branche du droit (droit civil, droit commercial, droit pénal, etc.)
- Les ouvrages spécialisés portant sur des thèmes limités. Ceux-ci sont des
thèses de doctorat ou des monographies à finalité plus utilitaire, destinés
essentiellement aux praticiens.
- Les écrits ponctuels, qui prennent la forme d'articles, d'études ou de
chroniques de quelques pages consacrés à un thème précis, le plus souvent
d'actualité légale ou jurisprudentielle, ou de note de jurisprudence,
commentant une décision de justice, et les consultations.
II- Fonctions de la doctrine

La doctrine joue précisément le rôle de commenter chaque texte, en
lui-même, en le confrontant avec la réalité sociale et surtout en le rapprochant
aux autres textes. La doctrine édifie un ensemble explicatif. Elle a donc un
rôle pédagogique.
- Mais les juristes ne doivent pas se contenter d'étudier et de commenter la
règle écrite. Ils ne peuvent se contenter d'en être l'interprète, d'étudier les
institutions juridiques seulement (ce qu'elles sont) mais aussi d’analyser ce
qu'elles devraient être. Ils doivent en rechercher les défauts. Ils ont le devoir
de montrer au législateur le défaut de la règle de droit afin que celui-ci
intervienne pour la modifier. La doctrine est une force de proposition.
S'inspirant de l'histoire et du droit comparé, le juriste doit proposer des
règles meilleures, plus adaptées aux besoins sociaux et économiques. En ce
sens, la doctrine participe à la création de la règle de droit ou plus exactement
à son perfectionnement pour qu’elle se rapproche le plus possible de l'idéal
de justice.

Par exemple en France, l'influence du Doyen Jean Carbonnier a été très

importante dans le mouvement de rénovation du droit civil français qui s'est
développé depuis les années 1960. Les juges aussi, se réfèrent aux travaux de
la doctrine lorsqu'ils sont chargés d'appliquer une règle de droit au contenu
obscur. Ils tiennent également compte des critiques adressées par la doctrine
et convaincus, ils modifient parfois leur jurisprudence.
EXERCICES
1- Quelles sont les sources formelles écrites de la règle de droit ?
Définissez-les et établissez une hiérarchie entre elles ?
2- Pourquoi dit-on que le juge est un législateur supplétif ?
3- Konan est arrêté pour mendicité. Il soutient ne pas être informé de la
loi l’interdisant. Que pensez-vous de son moyen de défense.
4- Qu’est-ce qu’une ordonnance ? Quelle est sa valeur ?
DISSERTATION
SUJET : La loi et le règlement

Titre IV :
L’application de la règle de droit : les conflits de
lois dans le temps
Les règles de droit se côtoient dans une coexistence pacifique mais

souvent conflictuelle. En effet des règles peuvent traiter du même sujet et en
traiter autrement. Dans ce cas il s’agit de savoir quelle est la règle applicable.
Pour ce qui est de savoir la règle applicable à une époque donnée sur un sujet
donné, la question semble être plus ou moins aisée : La règle de droit nouvelle
entraîne l'abrogation de la règle ancienne. Aucun conflit entre deux normes
concurrentes n'apparaît dès lors possible. Pourtant, on peut assister à des
conflits de lois, en droit interne : il peut y avoir des conflits de lois dans
l'espace, et des conflits de lois dans le temps.
La question de l’application de la loi dans l’espace ne pose pas de problème
particulier en Côte d’Ivoire. La loi votée par le parlement ivoirien et les
règlements du pouvoir exécutif ont normalement vocation à s'appliquer
sur l'ensemble du territoire sur lequel s'exerce la souveraineté
ivoirienne. Le territoire ivoirien n’est pas discontinu, comme c’est le cas dans
des pays comme la France où le territoire se prolonge juridiquement dans des
métropoles.
L'entrée en vigueur d'une loi nouvelle peut créer un problème de conflit de

lois dans le temps. Il faut organiser cette succession pour éviter l’instabilité
juridique. Lorsque deux lois se succèdent, il faut déterminer à quels faits
s'appliquent la loi nouvelle. Cependant, les faits régis par la loi ne sont pas
tous instantanés. Il arrive bien souvent qu’une situation juridique se prolonge
dans le temps (ex. mariage, contrat de location, de travail, etc..). Il faut donc
déterminer la loi applicable pour les situations juridiques qui ont commencé
sous l'empire de la loi ancienne et qui se poursuivent sous celui de la loi
nouvelle. Le problème de conflits de lois dans le temps a une importance
pratique considérable, étant donné l'inflation des textes législatifs et
réglementaires.
Parfois, le législateur prévoit dans le corps du texte de la loi nouvelle, ses

modalités d'application dans le temps et prévoit des mesures
transitoires, chargées d'aménager la transition entre la loi nouvelle et le
L’application de la règle de droit : les conflits de lois dans le temps 56

régime antérieur. Les dispositions du législateur s’appliquent prioritairement

aux règles de conflits de lois dans le temps.
Mais s'il est muet sur ce point, le juge doit recourir à l'application d'un certain
nombre de principes posés par l’article 2 du code civil : "La loi ne dispose
que pour l'avenir ; elle n'a point d'effet rétroactif". Deux principes
résultent de cette proposition : le principe de non-rétroactivité des lois
(chapitre1) et le principe de l'effet immédiat de la loi nouvelle (chapitre 2).
Chacun de ces principes sera étudié successivement.
L’application de la règle de droit : les conflits de lois dans le temps 57

Chapitre 1- La non-rétroactivité des lois
Le principe de la non-rétroactivité des lois est établi (Section 1) mais

son application connaît certaines limites (Section 2).
Section 1- Le principe de non-rétroactivité de la loi

La loi n’a pas, en principe d’effet rétroactif, ce qui signifie qu’une loi
est sans application aux situations juridiques constituées avant son entrée en
vigueur, ainsi qu’aux effets de ces situations juridiques qui ont été entièrement
consommés sous l’empire de la loi ancienne.
Une loi est rétroactive lorsqu’elle s’applique à des situations juridiques
constituées avant sa mise en vigueur, ainsi qu’aux effets passés de cette
situation.
Il ne faut donc pas appliquer une loi à des actes ou des faits juridiques qui se
sont passés antérieurement au moment où elle a acquis effet obligatoire. Une
loi nouvelle ne peut modifier ou effacer des effets juridiques qui se sont
produits sous l’empire de la loi ancienne.
La loi ne peut pas remettre en cause des situations juridiques
valablement créées sous l’empire de la loi en vigueur au moment de leur
constitution.
Le principe de non-rétroactivité est une règle qui apparaît non
seulement rationnelle mais encore juste.
Il faut, en effet protéger la liberté de l’homme contre la loi. L’homme
a besoin de sécurité juridique. Or, il n’y aurait plus aucune sécurité si on
pouvait remettre en question les actes passés par les individus conformément
aux prescriptions légales.
Imaginons une loi selon laquelle les testaments doivent être faits devant
notaire sous peine de nullité. Si la loi est rétroactive, elle s’appliquera à tous les
testaments antérieurement et à leurs effets passés. Toutes les successions
dévolues par testament avant l’entrée en vigueur de la loi seront remises en
cause.
De plus, on peut faire valoir que si les lois avaient un effet rétroactif, il
n’y aurait plus aucun intérêt à les respecter. En effet, n’importe quelle
prescription impérative pouvait être remise en cause ; respecter la loi ne serait
même plus un gage de sécurité. N’importe quel agissement, pourtant régulier,
pouvant être remis en cause par une loi nouvelle et inconnue.
La non-rétroactivité des lois 58

Cependant, il ne faut pas exagérer la portée du principe de non-rétroactivité

des lois nouvelles.
Ce principe connaît des limites.
Section 2- Les limites au principe de non-rétroactivité

Ce principe de non-rétroactivité est un principe qui ne s'impose qu'au
juge, (mais la non-rétroactivité des lois pénales s’impose à tous c’est-à-dire
même au législateur), le législateur peut donc y porter atteinte.
I- Les lois expressément rétroactives

En matière pénale, il n’est pas possible d’édicter une loi expressément
rétroactive lorsque la loi est plus sévère (nouvelle incrimination, aggravation
de la peine, suppression de circonstances atténuantes…). Il s’agit d’un principe
constitutionnel inscrit dans la Déclaration des droits de l’homme de 1789 et
repris par la Constitution Ivoirienne de 2000. Le Conseil Constitutionnel veille
à son respect et annule les lois qui y porteraient atteinte.
En matière civile, les lois expressément rétroactives sont possibles mais
elles sont rares. Elles interviennent souvent en période exceptionnelle.
Ces lois exceptionnelles et rétroactives correspondent à des périodes troublées
de l'Histoire où il existe une volonté de faire table rase du passé. Les lois
ne sont rétroactives que si le législateur l'a expressément prévu.
II- Les lois pénales plus douces

Lorsqu'une loi pénale plus douce entre en vigueur, soit parce qu'elle
réduit la peine encourue, soit parce qu'elle supprime l'infraction ou une
circonstance aggravante par exemple, elle s'applique immédiatement à toutes
les situations juridiques pénales, même nées avant son entrée en vigueur. C'est
ce qu'on appelle la rétroactivité "in mitius". Les délits antérieurs sont jugés
conformément à la loi nouvelle, car il semble normal de considérer que si une
loi pénale nouvelle est plus douce, c'est parce que la sévérité antérieure n'a
plus d'utilité sociale. Si le législateur estime inutile de maintenir une sanction
plus sévère pour un comportement délictueux déterminé, il n'y a aucune
raison de continuer à l'appliquer à des délits antérieurs à la loi nouvelle. Cette
règle spécifique à la matière pénale a une valeur constitutionnelle. Aussi, le
délinquant pourra t-il invoquer une loi pénale plus douce même pendant le
procès.
La non-rétroactivité des lois 59

Chapitre 2- L’effet immédiat de la loi nouvelle
Ce principe ne s’applique qu’en matière extracontractuelle. En effet, en

matière contractuelle, c’est un autre principe qui est applicable : celui de la
survie de la loi ancienne.
Section 1- Le principe de l’effet immédiat en matière

extracontractuelle
Ce principe signifie que la loi nouvelle s’applique immédiatement aux
situations juridiques nées postérieurement à son entrée en vigueur ainsi qu’aux
effets futurs (c'est-à-dire non encore réalisés) d'une situation juridique née
antérieurement à son entrée en vigueur. La loi ancienne n'est plus applicable.
Le législateur peut donc modifier à tout moment les effets des situations
juridiques en cours. Les conditions de validité et les effets passés sont soumis
à la loi ancienne tandis que les effets à venir des situations non contractuelles
en cours sont soumis à la loi nouvelle. 3 cas de figures doivent donc être
distingués :
- Concernant les conditions d’établissement des situations juridiques : la loi
nouvelle ne les remet pas en cause. Il n’y a pas rétroactivité de la loi nouvelle.
Ainsi, imaginons qu'une loi nouvelle impose que chaque époux ait au moins 2
témoins pour se marier (alors qu'on exige qu'un par époux) : les mariages déjà
célébrés avec un témoin par époux resteront valables.
- Concernant les effets passés des situations juridiques antérieurement créées :
ils restent eux aussi soumis à la loi ancienne. La loi nouvelle ne s’applique pas
à eux en vertu du principe de non-rétroactivité.
- Concernant les effets futurs des situations juridiques antérieurement créées :
ils sont saisis par la loi nouvelle en vertu du principe de l’effet immédiat.
Le principe de l’effet immédiat s’inspire de l’idée que la loi nouvelle

est meilleure. Il faut donc que tous les individus en bénéficient. Cette solution
est aussi nécessaire pour assurer une certaine harmonie juridique. Il est
important que tous les individus soient soumis à la même loi. Cependant, ces
considérations cèdent devant un autre impératif : celui de la sécurité juridique
en matière contractuelle.
L’effet immédiat de la loi nouvelle 60

Section 2- Le principe de la survie de la loi ancienne en matière

contractuelle
Nous en verrons le contenu et les limites.
I- Contenu du principe
Il y a survie de la loi ancienne lorsqu'elle continue de régir des faits qui
se situent après l'entrée en vigueur de la loi nouvelle, c'est-à-dire après
l'abrogation de la loi ancienne. La loi nouvelle ne va donc pas s'appliquer
immédiatement mais la loi ancienne va régir les effets futurs nés sous l'empire
de la loi nouvelle. La jurisprudence a décidé que "les effets d'un contrat sont
régis, en principe, par la loi en vigueur à l'époque où il a été passé" (Com. 27
oct. 1969). Cela signifie donc que les contrats en cours d'exécution,
lorsqu’entre en vigueur la loi nouvelle, continuent à être régis par la loi qui
était en vigueur au moment de leur conclusion. La loi ancienne survit donc
puisqu'elle s'applique après son abrogation et ceci dans tous les cas où une
situation contractuelle est née avant elle.
On explique cette exception par le fait que la situation contractuelle est
largement laissée à la maîtrise de ceux qui l'ont crée. On peut considérer que la
loi ancienne s'était incorporée dans le contrat (ex. statuts d'une société rédigés
selon la loi ancienne : ils ont acquis une nature contractuelle). Cette exception
s'explique dans un système libéral où l'on privilégie l'autonomie de la volonté
sur la volonté du législateur. Il est normal que les volontés des cocontractants
ne soient pas déjouées par la suite. Il est nécessaire qu'existe une certaine
sécurité juridique et les contractants peuvent être ainsi certains que l'équilibre
qu'ils ont crée par contrat ne sera pas déjoué plus tard par une loi nouvelle.
II- Exception au principe

Il existe une exception au principe de la survie de la loi ancienne en
matière contractuelle pour les lois d'ordre public. A chaque fois que le
législateur l'impose parce qu'il veut uniformiser toutes les situations juridiques,
quelles soient en cours ou celles qui sont à venir, il va décider que la loi
nouvelle est immédiatement applicable, même aux situations juridiques
contractuelles en cours. Il en va souvent ainsi lorsque la loi nouvelle exprime
un intérêt social tellement impérieux que la stabilité des conventions ne saurait
y faire échec.

C'est le cas en matière de prêt d'argent, de contrat d'assurance, de droit du

travail. La survie de la loi ancienne ne sera écartée par le juge que s'il existe soit
une disposition expresse du législateur en ce sens, soit si pour des motifs tirés
de l'ordre public, "l'uniformité des situations juridiques doit l'emporter sur le
respect des prévisions des parties". La Cour de cassation considère que cet
ordre public impose l'uniformisation de certaines situations, comme celles qui
découlent de l'exécution du contrat de travail. En raison de l'abondante et
impérative réglementation à laquelle est soumis le contrat de travail, sa nature
n'est plus vraiment contractuelle. La jurisprudence décide alors, que les lois
nouvelles s'appliquent aux effets futurs de tous les contrats de travail, ce qui
conduit à une juste égalité des citoyens devant la loi, quelque soit la date de
leur contrat de travail. Ainsi, si une loi nouvelle accorde un avantage social aux
salariés, il paraît juste que tous les salariés bénéficient de ce progrès social
immédiatement. L'intérêt poursuivi justifie que le bienfait de la loi s'étende
même aux contrats en cours.
EXERCICE PRATIQUE :
Commentez l’article 2 du Code Civil : « La loi ne dispose que pour l’avenir,
elle n’a point d’effet rétroactif. »
La règle de droit que nous venons d'étudier confère aux individus des
droits individuels, appelés droits subjectifs. Comment peuvent-ils être
appréhendés ? Quelles classifications peut-on en faire ? Comment garantir leur
respect ?
Ces questions feront l’objet de la deuxième partie de ce cours.

Deuxième partie :
Les droits subjectifs
Nous avons défini le droit subjectif comme étant telle ou telle

prérogative dont un sujet de droit est titulaire. Le sujet de droit est donc celui
qui possède une aptitude juridique, qui a la possibilité d'être titulaire de
prérogatives juridiques mais aussi d'être tenu d'obligations à l'égard des autres
sujets de droit. Le sujet de droit est, en fait, la personne envisagée dans sa
fonction juridique (Titre I). Nous verrons les principales classifications des
droits subjectifs (Titre II) puis la preuve des droits subjectifs (Titre III) et
enfin, la sanction des droits subjectifs (Titre IV).
Les droits subjectifs 63

Titre I :
Le titulaire des droits subjectifs
La personnalité juridique est l’aptitude juridique à être titulaire de droits

et tenu d’obligations. La personnalité juridique est reconnue non seulement
aux individus, mais aussi à certains groupements de personnes ou de biens.
Les individus sont dits « personnes physiques », tandis que par opposition, les
groupements qui ont la personnalité juridique sont dits « personnes morales ».
Le titulaire des droits subjectifs 64

Chapitre 1- Les personnes physiques
Selon l’auteur Madame ASSI-ESSO Anne-Marie1 :« Les personnes

physiques sont les êtres humains aptes à acquérir des droits et à assumer des
obligations. Il résulte de cette définition que seuls les êtres humains sont des
sujets de droit à l’exclusion des autres êtres vivants tels que les animaux et le
monde végétal. ».
Aujourd'hui, tous les êtres humains ont la personnalité juridique. Cela
semble aller de soi. Il y a pourtant là une conquête relativement récente du
droit, puisque l’esclavage n'a été aboli qu’en 1848. De plus, la mort civile, qui
était une sanction accompagnant certaines condamnations pénales, en vertu de
laquelle celui qui en était frappé ne pouvait plus acquérir de droits, a été
abolie. Aujourd'hui, la reconnaissance de la personnalité juridique des êtres
humains est donc absolue, et se confond avec l'existence de la personne
physique. De cette existence découle la reconnaissance d’une prérogative
essentielle : la capacité juridique.
Section 1- L’existence de la personne physique

Cette existence se manifeste par la reconnaissance à la personne physique de la
personnalité juridique qui est l’aptitude à être titulaire de droits et tenu
d’obligations. La personnalité juridique a un début et une fin.
§1-Le début de la personnalité juridique

Le début de la personnalité juridique est situé à la naissance en principe,
mais il y a une exception à ce principe.
I- Le principe
La personnalité juridique commence à la naissance, à condition
toutefois que l'enfant soit né vivant et viable. L'enfant mort-né, ou mort
pendant l'accouchement n'a pas la personnalité juridique et est sensé ne l'avoir
jamais eue. L'enfant doit également naître viable. Cependant, la notion de
viabilité — qui signifie que l'enfant doit être apte à survivre, compte tenu
notamment du degré de développement du fœtus, ou des organes dont il est
1 ASSI-ESSO Anne-Marie, ‘’Précis de Droit Civil- Les personnes, la famille ‘’, 2ème édition, 2002, P. 9.
Les personnes physiques 65

pourvu — est discutée. La viabilité étant présumée, c'est à celui qui conteste la
personnalité d'un enfant de prouver que cet enfant n'est pas né viable.
II- L’exception
Il arrive parfois que l'on fasse remonter l'acquisition de la personnalité
juridique à la conception. Une règle issue du droit romain prévoit que l'enfant
conçu est considéré comme né quand il y va de son intérêt. Cette règle est
implicitement reprise par un certain nombre de dispositions. Il s'agit
notamment de l’article 5 de la loi du 7 octobre 1964 sur les successions,
l’article 9 de la loi du 7 octobre 1964 relative aux donations entre vifs et aux
testaments, selon lesquels l'enfant conçu peut recueillir une succession ou une
donation.
C’est ainsi que la jurisprudence permet à l'enfant conçu de bénéficier d'une

police d'assurance, en application du principe selon lequel l'enfant conçu est
considéré comme né chaque fois qu’il y va de son intérêt.
§2- La fin de la personnalité juridique

Ici encore, il y a un principe qui est assorti d’une exception.
I- Le principe de la fin de la personnalité juridique au décès

En principe, la personnalité juridique prend fin avec la mort
biologique. Mais le législateur ne donnant pas une définition de la mort, son
diagnostic est laissé à l’appréciation du médecin. Pour la médecine donc, la
mort est l’ arrêt complet et irréversible des fonctions vitales constaté sur
un corps. Pour les personnes ayant une vie végétative, la date de leur mort
peut être fixée au jour où sont débranchés les appareils les maintenant
artificiellement en vie. Au décès, l’individu ne peut plus acquérir des droits ni
être tenu d’obligations. La mort doit être constatée et portée à la
connaissance de l’officier de l’État civil à l’initiative des parents du
défunt, qui dressera un acte de décès. La personnalité prend fin à
compter de la constatation officielle par l’officier de l’État civil. Ainsi, la
personne décédée ne peut plus être titulaire de droits, ni être tenue
d’obligations (sur la mort, voir B. CALAIS, « La mort et le droit »,

D. 1985 chr 73 ; F. RINGEL et E. PUTMAN, « Après la mort »,

D. 1991, chron. 241).
Toutefois, dans certain es hypothèses, on a une in certitude sur le décès de la personne
physique, son cadavre n’ayant pas été retrouvé : on pourra envisager soit son absence
soit sa disparition1. La disparition correspond à l’état de l’individu dont on a la
certitude ou la quasi-certitude qu’il est mort mais sans que le cadavre ait pu être
retrouvé. C’est aussi la situation d’une personne qui était dans une situation de nature
à mettre sa vie en péril ou en danger lorsqu’on l’a vu pour la dernière fois. La
probabilité du décès étant très grande, la loi assimile le disparu au décéd é. Mais la
pro cédure de déclaration du décès est judiciaire c’est-à-dire qu’elle se fait devant le
tribunal. Le pro cu reur de la République ou toutes p ersonnes intéressées (le conjoint,
les héritiers, les créan ciers...) pourront par requête demander au tribunal de déclarer
judiciairement le décès du disparu. Le tribunal compétent est fon ction du lieu de
survenan ce de l’événement à l’origin e de la disparition.
Il sera alors rendu un jugement déclaratif de décès qui tient lieu d’acte de décès ( cf
Civ. 15 janv. 1968, D. 1968, 263 ; R.T.D Civ. 1968, 705). Ainsi, le décès doit être
transcrit sur les registres de l’État civil (registre des décès) au même titre qu’un acte de
décès. A partir de cet instant, le disparu est considéré comme mort. Son mariage sera
dissous et sa succession ouverte.
Tout différent est le régime de l’absen ce puisque l’absent n’est jamais considéré
comme décédé. Dans le langage usuel, l’absen ce est le fait de ne p as être présent en un
lieu dans lequel on devrait normalement se trouver à un moment donné. Il s’agit en
réalité de la non présen ce. Au sens juridique du terme, l’absen ce est la situation d’une
personne dont on ignore si elle est en core en vie ou morte alors qu’au cun évén ement
périlleux ne fait présumer le décès (voir VIVANT, le régime juridique de la non
présence, RTD. Civ. 1982 p. 1 ; VEAUX, absents et di sparus, D. 1947, chr. 169 ;
Tribunal de 1ère i nstance d’Abidjan, 8 février 1986, jugement n°1O6, i nédit).
Dans une telle situation, le d roit va alo rs prendre en compte un ensemble d’intérêts:
ceux de l’absent et ceux de la famille de celui-ci. C’est ce qu’on appelle le régime
juridique de l’ absen ce qui laisse entrevoir trois p ériodes.
1Voir à ce sujet ASSI-ESSO Anne-Marie, Droit civil- Les personnes, la famille, L.I.D.J, 2ème édition 2002, P.
22 & s.

II- Les atténuations au principe

Il existe des hypothèses où l’on prolonge la personnalité juridique du
défunt après sa mort : c’est une fiction juridique. On peut citer :
D- Le testament : c’est un acte juridique par lequel une personne dispose
de ses biens après sa mort. Avec le testament, c’est comme s’il y avait
survie de la personnalité juridique du défunt : le testament prend effet
après sa mort. En respectant, la volonté du défunt, on fait survivre sa
personnalité juridique après sa mort.
E- Les atteintes à la mémoire du défunt sanctionnées en droit pénal

F- La décoration à titre posthume
Section 2 : la capacité juridique des personnes physiques
La capacité juridique se définit comme l’aptitude à être titulaire de droits et

tenu d’obligations, et l’aptitude à les exercer. Aussi, distingue-t-on deux degrés
dans la capacité juridique: la capacité de jouissance : aptitude à avoir des droits
et des obligations qui correspond à la personnalité juridique et la capacité
d’exercice : le pouvoir de mettre en œuvre soi-même ses droits et ses
obligations. La capacité juridique est donc la règle. Mais, certaines personnes
sont pourtant privées de la faculté d’exercer les droits et les obligations dont
elles sont titulaires. On les appelle les incapables.
§1-Généralités sur les incapacités
A- La classification des incapacités

On distingue:
Les incapacités de jouissance: Il y a incapacité de jouissance lorsqu’un

individu est privé d’un ou de plusieurs droits. Autrefois, il existait des
incapacités générales de jouissance c’est-à-dire qui privaient des personnes de
tous les droits. On déniait à ces personnes la personnalité juridique. C’était le
cas des esclaves. Mais aujourd’hui, il n’y a que des incapacités spéciales de
jouissance c’est-à-dire certains individus sont privés de certains droits
seulement. En effet, ces dernières incapacités visent plus à protéger ces
incapables ou à les sanctionner.

Les incapacités d’exercice: Il y a incapacité d’exercice quand un individu est

titulaire d’un droit, mais la loi pose des restrictions à l’exercice par lui, dudit
droit. Ces incapacités peuvent être générales ou spéciales.
B- Les remèdes aux incapacités

Lorsqu’une personne est incapable, on peut intervenir à deux niveaux
pour la protéger: par des mesures préventives et par des mesures répressives
• Les mesures préventives: Il s’agit du mécanisme de représentation qui

convient au mineur et au majeur interdit judiciaire et le mécanisme
d’assistance qui correspond au faible d’esprit et au prodigue. La
représentation consiste à dessaisir le représenté de l’administration de son
patrimoine au profit du représentant qui agit et passe les actes au nom et pour
le compte de l’incapable représenté. Quant à l’assistance, c’est un mécanisme
qui laisse l’incapable à la tête de la gestion de son patrimoine mais exige qu’il
obtienne le consentement de son représentant avant de passer certains actes
énumérés par la loi.
Il faut aussi déterminer les actes que l’incapable peut être amené à faire et ceux
qui lui sont interdit. On distingue les actes conservatoires, les actes
d’administration, les actes de la vie courante et les actes de disposition qui sont
graves et qu’il ne peut accomplir seul.
• Les mesures répressives: concernent essentiellement la nullité c’est-à-dire
l’anéantissement rétroactif de l’acte passé en violation de la loi. Cette nullité
peut être demandée par le représentant légal.
§2- Les différents types d’incapables
I- Le mineur
Le mineur est défini par la loi comme l’individu de l’un ou l’autre sexe qui n’a
pas encore atteint l’âge de 21 ans accomplis. Il faut voir à présent sa condition
et sa protection.
A- La condition juridique du mineur

Elle dépend du point de savoir si le mineur est non émancipé ou si le mineur

est émancipé.
• Le mineur non émancipé : c’est l’individu de l’un ou l’autre sexe qui n’a pas
encore atteint l’âge de 21 ans accomplis et qui n’est pas encore affranchi de
l’autorité parentale. Selon la loi, ce dernier est incapable de contracter c’est son
représentant qui doit agir à sa place. Il suit de là que le mineur non émancipé
est frappé d’une incapacité générale d’exercice qui concerne tous les actes
juridiques et les actions en justice. Mais, il y a des exceptions qui sont
relatives :
- Aux faits juridiques tel qu’un accident, des coups et blessures pour lesquels
le mineur devra répondre personnellement : article 32 de la loi sur la minorité.
- Aux actes de la vie courante qu’il peut faire seul: ce sont les menus achats, les
actes nécessaires à la vie courante. Ex : achat de vêtements, de denrées
alimentaires, conclusion d’un contrat de transport etc
- Les actes conservatoires qu’il peut faire seul : ce sont des actes nécessaires et
urgents qui tendent à empêcher les biens de sortir du patrimoine de
l’incapable. Ex : renouvellement de l’inscription d’une hypothèque
- Les actes d’administration qu’il peut faire seul : ce sont des actes de pure
gestion du patrimoine qui ne portent pas atteinte à l’intégrité et à la
consistance du patrimoine. Ex : conclusion d’un contrat de bail portant sur
l’appartement appartenant au mineur.
- Le contrat de travail : à 16 ans le mineur peut conclure son contrat de travail
assisté de son représentant légal et à 18 ans, il peut le faire seul.
• Le mineur émancipé: L’émancipation est l’acte par lequel un mineur acquiert
la pleine capacité d’exercice et se trouve de ce fait assimilé à un majeur.
Cependant, pour l’exercice du commerce et pour son mariage ou adoption, il
faut l’autorisation ou le consentement des détenteurs de la puissance
paternelle. L’émancipation peut être légale et s’acquiert de plein droit par le
mariage du mineur. Elle peut être volontaire et résulter de la demande des
détenteurs de la puissance paternelle et du mineur de 18 ans au juge.

B- Les mécanismes de protection du mineur

Il y a le système normal qui est celui où le mineur a au moins l’un de
ses deux parents. Dans ce cas, il s’agit de la puissance paternelle et de
l’administration légale. C’est un ensemble de pouvoirs conférés aux parents
sur la personne et les biens de leur enfant mineur.
Les attributs de la puissance paternelle sont relatifs à la personne de l’enfant

mineur : le droit de consentir au mariage, à l’adoption, le droit de garde et de
surveillance, le droit à l’entretien et à l’éducation, l’obligation de répond re des
dommages causés par son enfant, et aux biens du mineur : il s’agit notamment
du droit d’administrer les biens de l’enfant et du droit de disposer des revenus
de l’enfant.
Il y a le système exceptionnel qui est l’hypothèse où le mineur n’a plus de père
et mère ou quand ces derniers sont dans l’impossibilité de manifester leur
volonté ou ont été déchus. Il s’agit dès lors de la tutelle. La tutelle s’ouvre de
plein droit quand il y a décès, absence, éloignement ou déchéance des droits
de la puissance paternelle des père et mère. Elle peut s’ouvrir aussi par
intervention du juge des tutelles s’il estime que le mode de protection normale
ne protège pas l’enfant.
II- Le Majeur Incapable
Pour les majeurs, la règle est la capacité juridique. Dès lors quelles
pourraient être les causes de l’incapacité du majeur? De façon globale,
c’est l’altération de la volonté qui justifie son incapacité d’exercice.
Certains parmi ces incapables sont protégés d’autres non.
A- Les incapables majeurs non protégés
Ils ne font l’objet d’aucune mesure de protection car leur aliénation
n’a pas été déclarée. Dans ce cas la protection est occasionnelle et diffère selon
qu’il s’agit de faits ou d’actes juridiques.
• Les actes juridiques passés par un majeur non protégé: En principe, le
majeur aliéné demeure capable tant que son incapacité n’a pas été déclarée par

le juge. Toutefois, s’il est rapporté la preuve de l’aliénation de celui-ci, l’acte

accompli sera frappé de nullité.
• Les faits juridiques (dommages) causés par un majeur non protégé: En

principe, vu l’aliénation mentale due à l’inconscience totale de l’acte posé,
l’aliéné mental ne peut être responsable. En effet, les conditions de la
responsabilité délictuelle notamment la faute qui comprend un élément
matériel et un élément intentionnel font défaut.
Toutefois, la jurisprudence retient la responsabilité de l’aliéné lorsque

l’acte illicite a été commis dans un intervalle de lucidité et lorsqu’il y a usage de
stupéfiants, d’alcool...Enfin, on pourra engager la responsabilité de celui qui a
la garde de l’aliéné si celui-ci s’est rendu coupable d’un défaut de surveillance.
B- Les incapables majeurs protégés

Ce sont les interdits judiciaires, les aliénés internés et les prodigues et
les faibles d’esprit.
• Les interdits judiciaires: Ce sont les majeurs qui sont dans un état habituel
d’imbécillité, de fureur ou de démence. L’interdiction est prononcée grâce à
l’action introduite par les parents, le conjoint ou par le procureur de la
république. L’interdiction a pour effet de mettre en place un régime de
protection de l’interdit qui est la tutelle. L’interdit judicaire est frappé d’une
incapacité générale d’exercice. C’est alors le tuteur qui représente l’aliéné dans
l’accomplissement des actes juridiques.
• Les aliénés internés: Ce sont les personnes qui sont enfermées dans un
établissement psychiatrique. Frappées d’une incapacité générale d’exercice,
elles seront représentées par un tuteur pour l’accomplissement de tout acte
juridique.
• Les prodigues et les faibles d’esprit : Les prodigues sont des personnes qui se
livrent à des dépenses inconsidérées inspirées par la passion et non la raison
risquant de compromettre leur patrimoine. Les faibles d’esprit sont des
personnes dont les facultés mentales sont affaiblies sans qu’il y ait perte totale
et habituelle de sa raison. Toutes ces personnes bénéficient d’un conseil
judiciaire pour la conclusion de certains actes juridiques notamment ceux plus

importants (vente, emprunt...). Elles font l’objet d’une mesure d’assistance et

non de représentation.

Chapitre 2- Les personnes morales
On entend par personne morale, un groupement de personnes

organisé en vue d'atteindre un objectif précis.
La personne morale est un sujet de droit, c'est-à-dire qu’elle est titulaire de
droits et tenue d’obligations. Elle se distingue des individus qui le composent
et la font fonctionner. Ces derniers ont mis en commun des biens ou leur
activité, en vue d'atteindre cet objectif à travers le groupement. Il est lucratif
ou désintéressé. L'individualisation de la personne morale s'effectue par son
nom, son domicile et sa nationalité. Elle est titulaire d'un patrimoine, c'est-à-
dire d'un ensemble de biens, qu'elle gère par l'intermédiaire de ses organes, et
elle peut agir en justice.
Il faut cependant nuancer cette séparation entre la personne morale et les
individus qui la composent car, dans certains cas, ils supportent
personnellement ses dettes.
Une personne morale est toujours créée pour atteindre un objectif déterminé,
qui est établi avant sa création et toutes ses activités doivent être centrées
exclusivement sur cet objectif. Ce principe répond à l'obligation de respecter
le principe de spécialité, qui délimite la sphère de compétence de ces
groupements.
Plusieurs catégories de personnes morales existent en droit :
- Les personnes morales de droit public : l'État, les collectivités
territoriales ou locales (les départements, les régions, les districts, les
villes et les communes), les établissements publics tels que les
universités ou les hôpitaux.
- Les personnes morales de droit privé, que l'on distingue en fonction
de leur activité désintéressée (associations, fondations) ou non : les
sociétés civiles, les sociétés commerciales.
Les personnes morales 74

Titre II :
La classification des droits subjectifs
Rattachés aux personnes juridiques, les droits subjectifs sont

multiples. Ils ont fait l’objet de plusieurs classifications qui ne sont pas
fortuites. Il faut même dire que ces classifications sont très importantes. Pour
l’essentiel, Il faut bien comprendre qu'à chaque catégorie de droit correspond
un régime juridique particulier. Il est donc important de savoir à quelle
catégorie appartient telle prérogative pour connaître la nature du droit
applicable. La distinction majeure divise les droits en fonction de leur
caractère pécuniaire (Chapitre 1) ou non (Chapitre 2).
La cla ssification des droits subjectifs 75

Chapitre 1- Les droits patrimoniaux
Le principe de classement est simple : seuls les droits évaluables en

argent sont des droits patrimoniaux et seuls ces droits font partie des
éléments du patrimoine. On peut ainsi citer, le droit de propriété, le droit de
créance.
Il est important de définir le patrimoine (Section 1) avant de passer en
revue les différents types de droits patrimoniaux (Section 2).
Section 1- Notion de patrimoine

Le Code civil ne définit pas le patrimoine. C'est au XIXe siècle
qu'Aubry et Rau ont tenté de le définir. Pour Aubry et Rau, "le patrimoine
est l'ensemble des biens d'une personne, envisagé comme formant une
universalité de droit". L'idée de patrimoine se déduit directement de celle de
la personnalité. Dans cette théorie classique d'Aubry et Rau, le patrimoine
présente trois caractères essentiels que nous étudierons successivement.
I- Universalité du patrimoine
L'ensemble des droits d'une personne forme une universalité : son
patrimoine. Cet ensemble forme un seul bloc : Le patrimoine est une
universalité juridique. Le patrimoine comporte deux subdivisions : L’actif et
le passif.
A l'actif, figurent tous les droits, les éléments qui ont une valeur
positive.
Au passif, figurent toutes les obligations, les éléments qui ont une
valeur négative.
- La principale conséquence résultant de l'universalité des éléments du
patrimoine est le lien qui existe entre l'actif et le passif. Les éléments actifs
d'un patrimoine, par exemple les droits de propriété et les droits de créance,
sont liés aux éléments passifs, c'est-à-dire aux dettes de la personne. L'actif
répond du passif. En conséquence, les créanciers de la personne peuvent se
payer sur l'actif. Les créanciers chirographaires (celui qui n'a aucune sûreté
réelle) ont un droit de gage général sur le patrimoine de leur débiteur (art.
2092 C. civ.).
- Une autre conséquence de cette universalité concerne les principes qui
gouvernent la transmission du patrimoine à cause de mort. L'ayant cause
universel ou à titre universel hérite de son auteur, le patrimoine dans son
Les droits patrimoniaux 76

ensemble. Le passif et l'actif étant liés, l'héritier recueille à la fois les

droits de son auteur mais aussi ses dettes : Cette transmission est dite à
titre universel. Les ayants cause à titre particulier ne reçoivent quant à eux
qu'un élément de l'actif du patrimoine du défunt. Cette transmission de
l'ensemble ne peut se produire qu'à l'occasion du décès de la personne, car le
patrimoine est lié à la personne.
II- Lien entre la personne et le patrimoine

- Seules les personnes ont un patrimoine. Il ne peut y avoir de patrimoine
sans le support d'une personne, physique ou morale. Le Patrimoine n'est pas
seulement lié aux personnes physiques.
Les personnes morales ont un patrimoine différent des personnes physiques
qui les composent. (Par exemple dans une société commerciale, c'est l'actif de
la société qui répond de son passif, ses dettes).
- Toute personne a nécessairement un patrimoine. Le patrimoine est le
contenant de ses droits et obligations. Toute personne physique ou morale a
nécessairement un patrimoine, même si son contenu est nul. En effet, même
si le passif est supérieur à l'actif, la personne n'en a pas moins un patrimoine.
Toute personne a un patrimoine parce qu'elle est apte à avoir des droits et des
obligations, qui prendront place dans ce patrimoine. Le patrimoine est lié à
l'existence de la personne juridique. (Le patrimoine n'est donc pas
transmissible entre vifs).
- Une personne n'a qu'un patrimoine en principe. L'héritier n'est pas
titulaire de deux patrimoines, le patrimoine du défunt va se fondre dans le
sien. Aussi, on ne peut isoler un bloc de droits et d'obligations que si on peut
les rattacher à une personne juridique. Ceci explique la différence qui existe
entre le commerçant qui exerce individuellement son négoce et celui qui
l'exerce sous forme de société. Dans le premier cas, le fonds de commerce est
un élément du patrimoine du commerçant et les dettes résultant de
l'exploitation de ce commerce seront compensées par tous les éléments actifs
appartenant personnellement au commerçant. Tandis que le commerçant qui
exerce sous forme de société, personne morale, a crée une autre universalité
de droits, le patrimoine dont la société est titulaire. Les deux patrimoines sont
distincts. A une personnalité juridique correspond donc un patrimoine quelles
que soient ses activités. C’est ainsi que le commerçant ne peut avoir deux
patrimoines : un affecté à l’exercice du commerce et un autre réservé à la vie
civile et familiale. C’est la prohibition du patrimoine d’affectation.

Cependant aujourd’hui cette prohibition n’est plus absolue avec l’Acte

Uniforme relatif aux sociétés commerciales qui prévoit en son article 5 que “la
société commerciale peut également être créée par une seule personne,
dénommée associé unique’’. Dans cette hypothèse une personne n’a pas à elle
seule deux patrimoines puisque la société unipersonnelle a la personnalité
morale, mais l’unicité d’associé rend artificielle la dualité des personnes. Si bien
qu’en fin de compte la situation de l’associé unique, est égale à celle d’une
personne qui aurait deux patrimoines distincts.
De plus en droit français, avec la nouvelle loi de 2010 relative à l’entrepreneur
individuel à responsabilité limitée (EIRL), le législateur français consacre le
patrimoine d’affectation. En effet cette nouvelle loi permet à tout
entrepreneur individuel d’affecter une partie de ses biens à l’exercice de son
activité (commerciale, artisanale, libérale ou agricole) par une déclaration
d’affectation. La conséquence de cette déclaration d’affectation est de limiter
le gage des créanciers professionnels aux biens ayant fait l’objet d’affectation.
On aboutit ainsi à la situation où une même personne juridique a deux
patrimoines sans avoir crée au préalable une deuxième personne juridique
(société ayant la personnalité morale notamment), comme cela a toujours été
admis.
III- Le patrimoine ne contient que des droits pécuniaires

Pour Aubry et Rau, le patrimoine ne comprend que des droits de valeur
pécuniaire, évaluables en argent. L'idée est que les droits sans valeur
pécuniaire sont hors du patrimoine parce qu'ils ne peuvent être saisis par les
créanciers.
Section 2- La classification des droits patrimoniaux

Cette classification des droits patrimoniaux permet de faire la
distinction entre les droits réels et les droits personnels.
Le droit réel est le droit qui porte directement sur une chose, un pouvoir
dont une personne est titulaire sur cette chose. Le droit de propriété est
un droit réel, il donne à son titulaire les pouvoirs les plus complets sur une
chose.
En revanche, le droit personnel ou obligation s'exerce contre une personne.
C’est le droit dont une personne, appelée le créancier, est titulaire

contre une autre personne, appelée le débiteur, lui conférant le pouvoir

de contraindre celle-ci à faire ou à ne pas faire quelque-chose à son
profit. Par exemple le droit de créance.
Des différences profondes existent entre droits réels et droits
personnels :
- Les droits personnels sont en nombre illimité. En effet, en raison du
principe de la liberté des conventions, les contractants peuvent, par leur
volonté, créer des rapports juridiques que le législateur n'avait pas prévus. Par
contre, les droits réels sont en nombre limité. C'est la loi qui, seule, est
susceptible de créer les droits réels, de préciser les pouvoirs d'une personne
sur une chose. Le rôle de la volonté est nulle, il n'existe pas de droit réel en
dehors d'une loi.
- Caractère absolu et caractère relatif :
Le droit réel est opposable à tous, il a un caractère absolu. Mais parfois
une publicité est nécessaire pour que le droit réel soit opposable au tiers. Dans
ce cas l’absence de publicité est sanctionnée par l’inopposabilité aux tiers.
Le droit personnel n'est opposable qu'au débiteur. Il a un caractère relatif.
Néanmoins, il ne faudrait pas exagérer cette différence, car le droit de créance
existe à l'égard de tous. Cependant, les tiers peuvent ignorer la convention, et
on ne saurait les obliger à une convention à laquelle ils sont étrangers.
- Le droit réel comporte un droit de suite contraire ment au droit
personnel : c'est-à-dire que le titulaire du droit réel peut suivre le bien
en quelques mains où il se trouve pour le revendiquer ou le saisir. En
revanche, dans un droit personnel si le débiteur cède un bien de son
patrimoine le créancier ne peut le reprendre dans les mains de
l’acquéreur pour le réintégrer dans le patrimoine du débiteur
- Le droit réel confert un droit de préférence à sont titulaire : cela

signifie qu’en cas de vente du bien, le titulaire du droit réel se fait payer de
préférence aux autres créanciers sur le prix de vente du bien. Alors que le
créancier chirographaire le plus ancien ne peut exiger d’être payé avant les
créanciers les plus récents. Ils concourent tous sur le patrimoine de leur
débiteur commun
- Le droit personnel est un élément de l’actif du patrimoine, une créance,

envisagé du côté du créancier, et un élément passif, une dette, si on l'envisage

du côté du débiteur. Le droit réel est toujours un élément d'actif : il n'entraîne

aucune dette dans le patrimoine.
Il y a donc coexistence de ces deux types de droit.
I- Les droits réels

Le droit réel est, dans la théorie classique, un rapport juridique
immédiat et direct entre la personne et une chose. Le droit réel comprend
donc le rapport direct sur une chose ou encore pouvoir (A) et la chose sur
laquelle s’exerce ce droit (B).
A- le pouvoir exercé sur une chose

Le titulaire du droit réel n’est pas toujours doté des mêmes pouvoirs ou
prérogatives sur la chose ; tout dépend de la nature du droit réel dont il jouit.
En effet on distingue les droits réels dits principaux (1) et les droits réels dits
accessoires (2).
1- Les droits réels principaux

a- Le droit de propriété
L'article 544 du Code civil dispose, "la propriété est le droit de jouir et
de disposer des choses de la manière la plus absolue, pourvu qu'on n'en fasse
pas un usage prohibé par les lois et règlements". De cette définition, en résulte
que le propriétaire d'une chose a tout pouvoir sur la chose. Le droit de
propriété est un droit absolu et total. Cet ensemble de pouvoirs peut se
décomposer en trois attributs :
- l’usus : c’est le droit d'user de la chose: le propriétaire peut se servir de sa
chose ou peut la laisser inutilisée ;
- le fructus : le droit de jouir de la chose: la jouissance pour le propriétaire
est d'abord le droit de faire fructifier son bien ou de le laisser improductif.
Quand un bien est mis en valeur, la jouissance consiste dans le droit de
percevoir les fruits de toutes sortes que produit cette chose (fruits naturels :
cueillette, moisson, vendange mais aussi fruits civils : encaissement des loyers)
;
- Abusus : le droit de disposer de la chose: le propriétaire a le droit de
conserver la chose, de l'abandonner, la donner, la vendre, la détruire.
b- Les démembrements de la propriété

Les attributs du droit de propriété peuvent se trouver dissociés entre

plusieurs titulaires. La propriété se trouve alors démembrée. On peut relever
l'existence de l'usufruit, la servitude, l'emphytéose.
- L'usufruit et la nue-propriété : L'usufruit est un démembrement du droit
de propriété qui confère à son titulaire l'usus et le fructus sur la chose,
tandis que le droit d'aliéner la chose, l'abusus, se trouve entre les mains d'une
autre personne, le nu-propriétaire. L'usufruit est un droit nécessairement
viager, c'est-à-dire qu'il s'éteint à la mort de son titulaire et ne se transmet pas.
- Les servitudes : La servitude consiste dans le droit du propriétaire d'un
fonds de se servir de certaines utilités du fonds voisin. Ainsi, par exemple, il
existe des droits de passage, des droits de puiser de l'eau. La servitude est
attachée à un fonds, quel que soit le propriétaire. Même en cas de ventes
successives, la servitude reste attachée au fonds. Le fonds qui bénéficie de la
servitude est appelée fonds dominant, le fonds qui supporte la servitude est
appelé fonds servant.
- L'emphytéose: C'est le droit qu'a le locataire sur la chose qui a été louée
pour une durée qui varie de 18 à 99 ans. L'emphytéose devrait conférer
comme à tout locataire, un droit personnel. La loi a décidé qu'il s'agissait d'un
droit réel étant donné la longueur du bail. Le bail emphytéotique est très rare
en pratique.
2- Les droits réels accessoires

Ce sont des droits réels car ils portent directement sur la chose mais
accessoires, parce qu'ils sont l'accessoire d'une créance. En effet, pour garantir
l'exécution de sa créance, le créancier exige parfois d'avoir, en plus du droit de
gage général sur le patrimoine de son débiteur, un droit direct sur une ou
plusieurs choses appartenant à son débiteur : c’est un droit réel accessoire.
Ces droits réels accessoires sont des sûretés réelles, en ce qu’elles assurent
l'exécution de la créance en exerçant un pouvoir sur une chose. Ces sûretés
réelles sont :
G- l'hypothèque : C’est une sûreté qui porte sur un immeuble
H- Le gage : c’est une sûreté qui porte sur un bien mobilier corporel. Le
bien gagé peut être remis au créancier (gage avec dépossession),
comme il peut rester en la possession du débiteur ou du constituant
du gage (gage sans dépossession).
I- Le nantissement porte sur un bien mobilier incorporel.
Effets des sûretés :

Le créancier muni d'une sûreté réelle bénéficie d'avantages par rapport au

simple créancier chirographaire. Alors que les créanciers chirographaires
viennent en concours et se partagent le patrimoine du débiteur, le créancier
muni d'une sûreté réelle bénéficie d'un droit de préférence qui lui permettra
de se payer le premier sur le prix de la chose sur laquelle il a un droit réel ;
- le titulaire d'une sûreté réelle a un droit de suite qui lui permettra de saisir la
chose en quelques mains qu'elle se trouve, même si la chose a été vendue.
B- les biens objet du droit réel

Les biens sur lesquels peuvent porter le droit réel sont diverses et
variées. Toutefois ces biens font l’objet de plusieurs classifications dont la
distinction majeure est la distinction biens meubles et biens immeubles (1)
complétée par diverses distinctions secondaires (2).
1- La distinction majeure : Les biens meubles et immeubles

Cette distinction fondamentale se fonde sur l’art.516 C. Civil qui
énonce que tous les biens sont meubles ou immeubles.
a- Les biens immeubles

Il en existe 3 catégories
- les immeubles par nature constitués par tout ce qui est fixe, tout ce
qui adhère au sol, tout ce qui ne peut pas se déplacer ou être déplacé.
Ex : une maison, un appartement, un terrain, les végétaux et les
arbres.
- les immeubles par destination. Ils sont des meubles par nature à
l’origine qui constituent l’accessoire d’un immeuble. Par conséquent,
ils finissent par prendre le caractère immobilier. Ils sont destinés soit à
l’exploitation ou au service d’un fonds (tracteur, les animaux attachés
à la culture, les ustensiles aratoires) soit, ils sont attachés au fonds à
perpétuelle demeure (les statues ornant certaines demeures et qui sont
placées dans une niche pratiquée pour les recevoir, fresques, boiseries,
tapisseries).
- les immeubles par l’objet auquel il s’attache. Il s’agit des droits qui
portent sur des immeubles : les droits réels immobiliers (usufruit
d’une chose immobilière, droits d’usage et d’habitation…), les

créances immobilières, les actions immobilières (actions possessoires

et actions pétitoires).
b- Les biens meubles

L’art.527 du code civil fait la classification des meubles. On distingue
ainsi les meubles corporels et les meubles incorporels :
 Les meubles corporels : ils comprennent deux espèces :
- les meubles par nature. Ce sont des choses corporelles susceptibles de
se déplacer ou d’être déplacées (les animaux, les véhicules, les meubles
meublants etc.).
- les meubles par anticipation : c’est une création jurisprudentielle qui

envisage les immeubles par nature sous l’aspect futur et définitif qu’ils
auront : les récoltes sur pied avant la récolte, les matériaux de
démolition avant la démolition.
 Les meubles incorporels : - ce sont les droits mobiliers par l’objet

auquel ils s’appliquent (les droits réels mobiliers, les créances
mobilières, les actions mobilières) et - les droits mobiliers par
détermination de la loi (les parts sociales, les rentes, les propriétés
incorporelles).
2- Les distinctions secondaires

a- Les biens corporels et incorporels
Les biens corporels sont des choses meubles ou immeubles par nature
qui sont tangibles, c’est-à-dire que ce sont des choses que l’on peut
matériellement toucher. Quant aux choses incorporelles, elles peuvent être
considérées comme des droits puisqu’ils sont dépourvus de tout support
matériel. Ex : droit de la propriété littéraire et artistique, droit d’associé etc.
b- Les biens consomptibles et biens non consomptibles

Les biens consomptibles sont des biens qui se consomment
nécessairement par l’usage qu’on en fait, ce sont des biens dont on ne peut
faire usage sans les consommer. La consommation s’entend d’abord au
sens propre du terme (acte matériel qui aboutit à leur destruction physique),
c’est notamment le cas du carburant, des produits alimentaires etc. la

consommation s’entend aussi au sens figuré c’est-à-dire qu’elle correspond à

tout acte juridique d’aliénation. Ex : la monnaie est une chose juridiquement
consomptible car on ne peut l’utiliser sans l’aliéner.
Les biens non consomptibles sont au contraire des premiers, ceux dont
on peut se servir sans les aliéner, ni les détruire. Ex : un véhicule, une maison,
un vêtement etc.
L’intérêt de la distinction est que la restitution des choses consomptibles en
nature est impossible et seules les choses non consomptibles sont susceptibles
de prêt à usage ou d’usufruit. La consomptibilité tient à la nature de la chose,
mais les parties peuvent intervenir dans la qualification, rendre consomptible
un bien qui ne l’est pas, ou inversement.
c- Les biens fongibles et les corps certains

Les choses fongibles sont des choses interchangeables parce qu’il
existe une équivalence entre elles.(ex. 1 quintal de blé et la même quantité de
cette denrée, une voiture de série, 40 000 FCFA et 40 000 FCFA). Dites aussi
"choses de genre" c’est-à-dire celles qui se déterminent par leur nombre, à la
mesure, au poids. Le débiteur d’une chose fongible est en droit de
désintéresser le créancier en lui remettant tout objet du même genre.
Les choses non fongibles sont appelées "corps certains"(choses
certaines et déterminées) qui se présentent comme des choses uniques,
irremplaçables, non interchangeables. Si elles sont dues, le débiteur ne peut
leur substituer aucun autre bien comme moyen de paiement. Ex : un bijou de
famille, une maison de campagne, un cheval ou tout autre animal de race, un
tableau de maitre, un meuble d’époque etc.
Lors d’un contrat de transfert de propriété, le transfert à lieu lors de la
conclusion du contrat s’il s’agit d’un corps certain ; s’il s’agit d’une chose de
genre, le transfert n’a lieu que lorsque la chose est individualisée (sauf
stipulations contraires).
d- Les fruits et produits

Les choses frugifères sont des choses produisant des fruits. On fait
toutefois la distinction entre les fruits et les produits. Au sens juridique, les
fruits sont les biens produits périodiquement et régulièrement d’une chose
sans altération de la substance de cette chose. Il ya 3 catégories de fruits :
- les fruits naturels sont produits de manière spontanée sans effort de
mise en valeur (produits de la terre et des animaux). Ex : produits des
arbres non cultivés.

- les fruits industriels obtenus par le travail de l'homme, ce sont pour

l’essentiel les produits agricoles.
- les fruits civils qui résultent d’une rémunération que les tiers
donnent de la jouissance de la chose. ex. loyers des maisons, rentes,
les fermages, l’intérêt des capitaux placés ou prêtés (art.584 code
civil).
Les produits ne sont pas périodiques et leur apparition altère la substance de la
chose. On appelle produits, tout prélèvements opérés sur une chose au
détriment de sa substance et ayant ainsi pour effet d’en entamer la substance
et de l’épuiser en définitive. Ex : les coupes de bois

II- Les droits personnels ou droits de créance

Le droit personnel est un droit qui permet à une personne d'exiger
d'une autre quelque chose. C’est le droit par lequel une personne appelée
créancière peut exiger d'une autre appelée débitrice, une prestation qui l’oblige
à faire, à donner ou à ne pas faire quelque chose.
Les droits personnels ou droits de créance ont pour objet la personne
du débiteur, et de manière indirecte, le patrimoine de celui-ci. Le créancier a le
pouvoir d'exiger du débiteur qu'il exécute sa prestation. Mais, la situation du
débiteur n'est pas analogue à la chose sur laquelle porte un droit réel. Le
créancier ne dispose pas de pouvoirs sur la personne du débiteur.
Certes dans le droit ancien, le débiteur qui ne payait pas sa dette était
enchaîné, mis à mort ou réduit en esclavage. Mais heureusement aujourd'hui la
sanction de l'inexécution ne se fait plus sur la personne du débiteur, mais sur
ses biens : il n’y a plus de prison pour dette. En effet, le code civil dispose que
le patrimoine du débiteur constitue le gage général du créancier : c’est le droit
de gage général. Le droit de créance atteint donc indirectement l'actif du
patrimoine du débiteur.
Les droits de créance font naître différentes types d’obligations :
-L’obligation de donner : C’est celle faite au débiteur de transférer la

propriété de la chose au créancier. Il peut être à titre gratuit ou onéreux. Cette
obligation est plus évidente dans les contrats de vente de chose de genre (ou
fongibles). Le transfert de propriété ne se réalise pas à la conclusion du contrat
mais est retardé jusqu’à l’individualisation de la chose. Pour les corps certains,
cette obligation offre peu d’intérêt car le transfert de propriété est instantané
et se réalise du seul accord de principe des parties. Ex : obligation du vendeur,
du donateur etc.
- L’obligation de faire : le débiteur doit exécuter un fait matériel, une

prestation positive distincte du transfert de propriété. Ex : obligation de
l’entrepreneur de bâtir une maison, de l’employé de fournir sa prestation de
travail etc.
- L’obligation de ne pas faire : le débiteur doit s’abstenir de faire certains

actes. Ex : obligation de non concurrence.

Ces obligations ont deux sources essentielles :
- Le contrat ou la convention: on les appelle des obligations

conventionnelles ou contractuelles. Elles naissent d’un contrat c'est-à-
dire d’un acte juridique procédant d’un accord de volonté des parties
et dont le but est de créer des effets de droit. Au sens de l’article 1101
du C.Civil, le contrat est une convention génératrice d’obligations.
Pourtant au sens strict toute convention n’est pas un contrat. La
convention est un acte juridique résultant de l’accord de volonté de 2
ou plusieurs personnes tendant à produire un effet de droit
quelconque : faire naître des obligations, les transférer, les éteindre
etc. Le C.Civil dans cette classification laisse de côté certaines
obligations. Ce sont celles qui résultent de la manifestation d’une
seule volonté dans le but de créer des effets de droit : les actes
juridiques unilatéraux. Certains auteurs ont donc critiqués cette
classification et aujourd’hui on s’accorde à intégrer dans la même
catégorie les obligations naissant d’un accord de volonté et celles
naissant de l’expression d’une seule volonté : c’est la catégorie des
actes juridiques.
- La loi : ces obligations trouvent leur source dans la loi qui les prévoit
et les réglemente. Ces obligations naissent de faits juridiques c’est-à-
dire de tous évènements volontaires ou involontaires dont il résulte
des obligations que les parties n’ont jamais voulues. C’est alors la loi
qui leur impose ces obligations. Elles peuvent résulter soit des quasi-
contrats (ce sont au terme de l’article 1371 des faits purement
volontaires dont ils résultent un engagement réciproque des 2 parties),
soit des délits (ce sont des faits illicites, intentionnels qui obligent leur
auteur à réparation quand ils sont dommageables pour autrui) soit des
quasi-délits (ce sont des faits illicites non intentionnels qui obligent
leur auteur à réparation quand ils sont dommageables pour autrui :
imprudence par exemple).

Chapitre 2– Les droits extrapatrimoniaux
Certains droits ont seulement une valeur morale : ils ne représentent

pas, par eux- mêmes, un avantage évaluable en argent. Ils ne sont donc pas
dans le patrimoine, mais sont hors commerce. On peut citer le droit à une
filiation déterminée, le droit au nom, le droit à l'intimité de la vie privée, le
droit à l'honneur, etc...
Toutefois, il ne faut pas exagérer la portée de cette distinction puisque la
lésion d'un droit extrapatrimonial peut donner lieu à une indemnité de
nature pécuniaire (action fondée principalement sur l'article 1382 du C. civ.).
Néanmoins, les droits extrapatrimoniaux présentent un certain nombre de
caractères qui les opposent aux droits patrimoniaux (Section 1) en dépit de
leur diversité (Section 2).
Section 1- Les caractères généraux des droits extrapatrimoniaux

Les droits extrapatrimoniaux s'opposent aux droits patrimoniaux en ce
qu'ils sont hors commerce. Ils présentent un certain nombre de caractères
communs :
- Les droits extrapatrimoniaux sont intransmissibles. Ils ne sont pas
transmis aux héritiers du patrimoine. Ils s'éteignent avec la personne. Le
principe subit quelques atténuations (possibilité d'exercer une action en vue de
protéger sa mémoire, …).
- Les droits extrapatrimoniaux sont insaisissables : les créanciers n'ont
aucun droit quant à l'exercice de ces droits extrapatrimoniaux. En principe,
cela ne représente aucun intérêt pour eux puisqu'ils ne sont pas évaluables en
argent.
- Les droits extrapatrimoniaux sont indisponibles, c’est-à-dire hors
commerce. Ils ne peuvent faire l'objet d'une convention, d'une renonciation.
Ce type de convention serait nulle, de nullité absolue. Ainsi le corps humain a
un caractère extrapatrimonial: «Les conventions, ayant pour effet de conférer
une valeur patrimoniale au corps humain, à ses éléments ou à ses produits
sont nulles». Il est interdit de «monnayer» le corps ou ses éléments.
- Les droits extrapatrimoniaux sont imprescriptibles. Ils ne s'éteignent pas
par leur non-usage. Ils peuvent donner lieu à une action judiciaire sans
limitation de délai. Il en va ainsi par exemple des actions sur le nom (Il y a des
exceptions en matière de filiation).
Les droits extrapatrimoniaux 88

Section 2- Les différents types de droits extrapatrimoniaux

On peut les classer en deux sous groupes :
I- Certains droits de la famille

Les rapports personnels entre époux d’une part et parents et enfants
d’autre part, traduisent l’exercice d’un certain nombre de droits
extrapatrimoniaux. Ex : le droit de garde, de surveillance et d’éducation que la
loi reconnait aux parents sur leurs enfants mineurs ; dans les rapports
personnels entre époux : le droit à la communauté de vie, à la fidélité, à
l’assistance de l’autre conjoint en cas de besoin. Toutefois tous les droits de
famille ne sont pas extrapatrimoniaux car il existe un droit patrimonial de la
famille. Ex : le régime matrimonial qui s’occupe de la gestion des biens des
époux.
II- Les droits de la personnalité

Certains des droits de la personnalité interviennent dans les rapports
entre particuliers : ce sont les droits individuels de la personnalité ou droits de
la personnalité stricto sensu : ce sont les droits à l’intégrité physique, droits à
l’intégrité morale (droit à l’honneur, au respect de la vie privée, droit à l’image,
droits de propriété littéraire et artistique).
D’autres interviennent dans les rapports des individus avec l’Etat, ce sont les
droits publics de l’homme : le droit à la vie, les libertés physiques (liberté
d’aller et venir) et morales (la liberté religieuse, la liberté d’expression, de
réunion etc.) et les libertés professionnelles.
EXERCICE
1- Qu’est-ce que le droit réel ? Qu’est-ce que le droit personnel ?

Pourquoi dit-on que le droit réel est plus fort que le droit personnel ?
2- Faites la distinction entre les choses consomptibles et non
consomptibles, les choses fongibles et les corps certains, les fruits et
les produits.
3- Donnez la définition du patrimoine et ses caractères.
4- La personnalité juridique se confond à la capacité juridique. Vrai ou
faux ? Justifiez votre réponse

Titre III :
La preuve des droits subjectifs
La preuve permet à celui qui se prévaut d’une affirmation de la faire

tenir pour vraie et d’en tirer les bénéfices juridiques qui y sont attachés. En
matière judiciaire, il s'agit de convaincre le juge de la vérité de l'allégation.
Cette matière présente un intérêt pratique considérable et bien souvent l'issue
d'un procès dépend directement de la preuve d'un droit.
La preuve des droits subjectifs 90

Chapitre 1- Les principes fondamentaux
Section 1- L'objet de la preuve

L’objet de la preuve est ce sur quoi doit porter la preuve c’est-à-dire ce
que les parties doivent prouver. Pour déterminer l'objet de la preuve, il faut
faire la distinction entre le fait et le droit.
I- La preuve du fait
Les éléments de fait sont constitués par les faits, les actes et les situations
juridiques. Ainsi si une personne se prétend créancière d’une autre au titre de
la réparation du dommage qui lui a été causé à l’occasion d’un accident, la
réalité de l’accident ainsi que le préjudice subi par la victime sont des éléments
de faits. De même si une personne revendique la propriété d’un bien en se
fondant sur un acte de vente, l’existence et la teneur de l’acte sont des
éléments de fait. Le principe en matière de preuve est que les éléments de fait
doivent être prouvés. Le fait est donc par principe objet de preuve. Les faits
allégués par une partie au soutien de sa prétention doivent être prouvés par
cette partie. Toutefois dans certains cas lorsque la preuve des faits est difficile
à rapporter, ou lorsque le législateur désire éviter des disputes sur la preuve de
certains faits, il prévoit des présomptions.
Selon l'art. 1349 du Code Civil " les présomptions sont des conséquences que la loi ou le
Magistrat tire d'un fait connu à un fait inconnu ". Ce sont donc des déductions
effectuées par le législateur ou par le Juge. Lorsqu'elles sont l'œuvre du Juge,
on les qualifie de présomptions de fait ou de l’homme. Les présomptions
légales sont celles inscrites dans des textes de loi. Les présomptions du fait de
l’homme (admises par le juge) et certaines présomptions légales s’analysent en
un déplacement de l’objet de la preuve. Cela signifie que dans les hypothèses
où la preuve directe est difficile à rapporter, le juge ou le législateur peuvent
admettre que cette preuve soit indirectement rapportée. Ex : la présomption
de paternité qui dispense l’enfant né dans le mariage de rapporter la preuve
qu’il est l’enfant du mari de sa mère. Il suffit que la preuve des conditions de la
présomption de paternité soit rapportée (enfant conçu ou né pendant le
mariage) pour que l’enfant soit considéré comme l’enfant du mari de sa mère
(en l’espèce la preuve directe de la paternité du mari n’a pas été rapportée en
réalité).
Les principes fondamentaux 91

Par ailleurs dans certaines hypothèses, le législateur dispense la partie sur qui
pèse la charge de la preuve, d’en fournir. Le mécanisme utilisé pour aboutir à
ce résultat est la présomption irréfragable. Ce type de présomption fait
disparaître le fait en tant qu’objet de preuve, exclu toute charge de preuve. La
présomption irréfragable pose le fait qui en bénéficie de vrai, par conséquent
la preuve contraire est exclue. Ex : l’article 1350 du code civil établi comme
vrai le jugement définitif rendu par le juge : c’est une présomption irréfragable.
En principe le pouvoir de poser des présomptions irréfragables n’appartient
qu’au législateur. Pourtant, la jurisprudence s’est reconnue implicitement le
pouvoir d’admettre des présomptions irréfragables spécialement au sujet de
l’obligation de garantie des vices cachés de la chose vendue pesant sur le
vendeur.
II- La preuve du droit

En principe le droit n’est pas un objet de preuve. En effet les parties n’ont
pas à prouver l’existence, le contenu ou la portée des règles juridiques qu’elles
invoquent pour appuyer leur prétention car « nul n’est sensé ignorer la loi ».
Cela signifie aussi que chacun connaît la loi et qu’il n’est pas besoin de la
prouver aux autres. Ce principe se justifie aussi par le fait qu’il revient au juge
de dire le droit et non aux parties.
Toutefois lorsque la règle de droit est une coutume ou un usage, elle doit être
établie dans son existence et dans sa teneur par celui qui l’invoque, en cas de
contestation. Cette exigence se justifie par le fait que la coutume ne fait pas
l’objet de codifications et de publications comme la loi. Pour échapper à cette
exigence la coutume ou les usages doivent prendre place dans une loi.
Section 2- La charge de la preuve

La détermination de celui sur qui pèse la charge ou le fardeau de la preuve est
commandée par un principe qui admet des exceptions.
I- Le principe
C'est à la personne qui réclame un changement dans une situation établie de
rapporter la preuve que ce changement doit être opéré. L'art. 1315 du Code
Civil prévoit que " celui qui réclame l'exécution d'une obligation doit la prouver ". Cela
signifie que la preuve doit être rapportée par celui qui soumet une prétention
au juge, s’il veut obtenir gain de cause. La charge de la preuve pèse donc

d'abord sur le demandeur qui est généralement le demandeur à l’instance.

Ainsi si le demandeur demande la nullité d’un contrat, il doit rapporter la
preuve du vice qui affecte la validité du dit contrat sinon sa demande sera
rejetée.
Le second alinéa de l’article 1315 ajoute que c’est à celui qui se prétend libéré
que revient la charge de justifier le paiement ou le fait qui a produit
l’extinction de son obligation. Or généralement quand une partie prétend être
libérée, c’est plutôt pour se défendre contre une demande de paiement
formulée par le demandeur. Cet alinéa ne fait que traduire l’alternance qui
s’établit entre les parties au procès (demandeur et défendeur) au niveau de la
charge de la preuve En définitive le demandeur ayant la charge de la preuve
est bien souvent le demandeur à l’instance mais dans le déroulement du
procès, le défendeur devient aussi demandeur. Ce principe sur la charge de la
preuve est atténué.
II- Les exceptions au principe

Le principe énoncé plus haut est atténué par l’existence de certaines règles :
 La licéité des conventions sur la preuve : les règles sur la charge de la
preuve ainsi que les mécanismes mêmes des preuves n'ont pas un
caractère d'ordre public (ce sont les règles sur l’administration de la
preuve qui ont un caractère d’ordre public), sauf exceptions
notamment en matière d’état des personnes (naissance, décès,
mariage etc). Par conséquent il est possible aux parties d'y renoncer
par des conventions sur la charge, sur l’admissibilité de la preuve ou la
force probante d’un acte. Il est d'ailleurs fréquent qu'un plaideur
assume une preuve qui n'était pas à sa charge.
 La charge de la preuve peut se trouver modifiée par le jeu des
présomptions légales. En effet il peut arriver que le législateur
prévoie que le demandeur sera dispensé de la charge de la preuve. Ici
le législateur n’a pas pour but d’éliminer toute question de preuve sur
un certain fait, mais il modifie la désignation de celui qui a la charge
de la preuve. Ex : l’article 2268 du code civil présume la bonne foi du
demandeur. Cela signifie que le demandeur qui se prévaut de sa
bonne foi est dispensé d’en rapporter la preuve. Toutefois la loi
n’écarte pas définitivement tout débat sur l’existence ou non de la
bonne foi. Car il appartient au défendeur de prouver que le
demandeur est de mauvaise foi.

Section 3- Le rôle du juge

I- Le principe de la neutralité du juge
La charge de la preuve incombe aux parties elles-mêmes. La neutralité
du juge est donc un principe : Il n'appartient pas au Juge d'établir par ses
propres moyens la vérité des faits allégués, mais uniquement de statuer sur les
preuves qui lui sont fournies par les parties et sur celles-là seulement. En
définitive, il appartiendra au Juge de déterminer quelles sont les meilleurs
preuves.
II- Le rôle actuel du juge

Le rôle actuel du juge lui donne un pouvoir accru en matière de preuve.
Le Code ivoirien de Procédure Civile, commerciale et administrative donne
une 'importance au rôle du Juge en matière de preuve. Ainsi son article 48
prévoit qu’il peut ordonner toutes mesures (expertise, vérification d’écriture..)
pour l’instruction du dossier. Toutefois en matière de preuve, les pouvoirs du
Juge sont limités : Une mesure d'instruction ne peut être ordonnée sur un fait
que si la partie qui l'allègue ne dispose pas d'éléments suffisants pour le
prouver. En aucun cas il ne peut l'être en vue de suppléer la carence de la
partie dans l'administration de la preuve. Mais quels sont les procédés de
preuve ?

Chapitre 2- Les procédés de preuve
L’on distingue les procédés de preuve parfaits des procédés de preuve

imparfaits11. Les premiers sont en principe admissibles en toutes matières et
lient le juge. Quant aux seconds, ils ne sont admis qu’exceptionnellement et ne
lient pas le juge. Toutefois les modes de preuve retenus sont en toutes
hypothèses ceux que la loi a prévus et définis. Ainsi qu’il s’agisse d’actes
juridiques ou de faits juridiques en matière civile, c’est la loi elle-même qui
défini le procédé de preuve à utiliser.
Section 1- Les procédés de preuve parfaits

I- Les écrits ou preuves littérales
La preuve littérale est celle qui résulte d'écrits émanant des parties
destinés à servir la preuve. Il en existe deux catégories.
A- Les actes authentiques

L'acte authentique ou public est celui qui est reçu par un officier public
ayant le droit d'instrumenter tant en considération du lieu que de la nature de
l'acte et avec les formalités requises.
1- Officiers compétents pour l’établissement des actes authentiques :

Ce sont :
 les notaires qui peuvent se définir comme des officiers chargés de
manière générale de rédiger les actes auxquels les parties veulent ou
doivent conférer le caractère de l'authenticité et d'en assurer la
conservation en gardant par-devers eux les originaux,
 les officiers publics qui pour certains actes seulement rentrant dans
leur ministère ont qualité pour dresser un acte authentique, à savoir
les officiers d'état civil, les huissiers de justice et à l'étranger les
consuls.
2- Conditions d’authenticité
11 Source: oster.pagesperso-orange.f r/preuve.h tm
Les procédés de preuve 95

 L'écrit doit être dressé par un officier public

 L'officier public doit être compétent
 La rédaction des actes authentiques est assujettie à un formalisme
exigé.
Lorsque ces formalités font défaut (ou lorsque l'officier public est
incompétent) l'acte est nul en tant qu'acte authentique mais est
valable en tant qu'acte sous seing privé à condition toutefois qu'il ait
été signé par les parties.
3- Force probante
Les actes authentiques sont dotés d'une force probante particulière : ils
font foi jusqu'à inscription de faux. Celui qui conteste l'exactitude ou la
sincérité doit s'inscrire en faux au greffe du Tribunal et engager ainsi une
procédure très complexe.
B- Les actes privés

Il y en a deux catégories à savoir les actes sous seing privé, et les écrits
spéciaux.
1- Les actes sous seing privé :

Ils tirent toute leur valeur de la signature des parties intéressées dont ils
sont revêtus. Il n’ya en principe aucune formalité de rédaction. L'acte doit
donc intervenir sous signature privée, c'est-à-dire sous seing privé.
Pour les actes relatant des conventions synallagmatiques, Un acte
de cette nature doit en principe être établi en autant d'exemplaires qu'il y a de
partie ayant un intérêt distinct. (Un seul exemplaire pourrait suffire dans la
mesure où il est déposé par toutes les parties entre les mains d'un notaire ou
d'un tiers chargé de le tenir à la disposition de tous). La loi exige d'ailleurs que
chaque original contienne la mention du nombre des originaux qui a été fait.
Le non respect de cette exigence est sanctionnée est la nullité de l'instrument
probatoire dressé par les parties.
Les actes constatant les promesses unilatérales de sommes
d'argent ou de choses appréciables en argent, sont valables même s'ils
sont rédigés en un seul exemplaire. S'agissant de l'origine, les actes sous seing
privé ne font pas foi de leur origine. La partie à qui l'on oppose l'acte sous
seing privé peut le repousser sans avoir besoin de s'inscrire en faux. Il suffit
qu'elle désavoue c'est-à-dire qu'elle dénie son écriture si l'acte a l'apparence

d'être signé par elle, ou qu'elle se contente de méconnaître l'écriture si on lui

oppose un acte soi-disant signé par l'un de ses auteurs, c'est-à-dire de déclarer
qu'elle ne connaît point l'écriture ou la signature de ce signataire prétendu.
2- Les écrits spéciaux

Certains écrits signés ou non signés peuvent exceptionnellement être
invoqués comme preuve bien qu'ils n'aient pas forcément été établis à cette fin
La correspondance privée peut être produite comme preuve. Le
destinataire d'une lettre peut s'en servir pour établir le bien fondé de sa
prétention. La lettre peut constituer un aveu extra judiciaire si elle contient
une reconnaissance du droit contesté. Elle peut également constituer une
simple présomption, et l'on peut y trouver un commencement de preuve par
écrit. .
Les registres ou papiers domestiques sont notamment les notes et
livres de compte tenus par les particuliers. La loi leur confère un rôle
probatoire précis dans certaines hypothèses concernant l'état des personnes.
Ils peuvent en effet servir à prouver le mariage, la naissance, en cas d'absence
ou de perte des registres d'état civil. Ils peuvent aussi constituer un
commencement de preuve par écrit de la maternité. Ils ne peuvent en aucun
cas faire preuve au profit de celui qui les a écrits.
Les écritures mises sur un titre ou une quittance : Un créancier
recevant un paiement à titre d'acompte peut par exemple au lieu de dresser
une quittance régulière en faire mention sur le titre constatant la créance.
Les livres de commerce : doivent être tenus conformément aux dispositions
légales. Dans les litiges entre commerçants, ces livres peuvent faire faire foi en
faveur de ceux qui les ont tenus.
II- Certaines déclarations des parties

Il s’agit essentiellement de l’aveu et du serment.
A- L'aveu
Il consiste de la part de celui contre lequel on allègue un fait, à en
reconnaître l'exactitude. Il ne peut porter que sur une question de fait et non
sur une question de droit, l'existence ou le sens d'une règle juridique ne
pouvant dépendre de l'aveu d'une partie.
Acte unilatéral, l'aveu produit effet indépendamment de toute
acceptation de la partie adverse et il n'est pas nécessaire qu'il ait été fait dans la

pensée qu'il pourra servir de preuve. Il vaut, dès lors qu'il émane d'une volonté
consciente et non viciée.
De toutes les preuves, c'est celle qui paraît à première vue les plus
convaincantes. Toutefois le code civil distingue deux sortes d’aveux : l’aveu
judiciaire et l’aveu extra judiciaire. L’aveu judicaire est celui qui est fait au
cours d’un procès devant le juge compétent, soit dans des conclusions écrites,
soit verbalement à l’audience ou dans un interrogatoire lors de la comparution
des parties. Tout aveu fait hors ces hypothèses est un aveu extra judicaire qui
ne lie pas le juge mais qui est soumis à son appréciation. Seul l’aveu judiciaire
est un procédé de preuve parfait car le juge quelque soit son intime
conviction, doit tenir pour exact les faits avoués. L’aveu judicaire fait foi
contre celui qui l’a fait. Il est en principe indivisible et irrévocable. Toutefois il
peut être révoqué pour cause d’erreur de fait et non de droit.
B- Le serment décisoire
Il en existe deux formes : le serment décisoire et le serment supplétoire.
Seul le serment décisoire entre dans la catégorie des procédés de preuve
parfait, et le second entre dans la catégorie des procédés de preuve imparfaite.
Le serment décisoire implique l'affirmation par une partie d'un fait qui lui est
favorable. En principe une telle affirmation est suspecte, et le Juge ne peut y
ajouter foi. Il en va autrement lorsqu'elle intervient sous une forme solennelle
destinée autant que possible à éviter le mensonge. Le serment n'est qu'une
promesse ou une affirmation solennelle faite en levant la main droite et en
disant " Je le jure ". En effet l’un des plaideurs offre de s’en remettre au
serment de son adversaire pour établir le fait contesté, dont dépend l’issue du
débat. Un faux serment est réprimé par le Code Pénal.
Les effets du serment décisoire sont particulièrement énergiques
puisqu'il permet le gain du procès par celui qui a prêté serment.
Section 2- Les procédés de preuve imparfaits

Ce sont le témoignage, la présomption, les indices. Ils ne lient pas le
juge qui reste libre de leur appréciation.
I- La preuve testimoniale
La preuve testimoniale découle du témoignage. Le témoignage est une
déclaration faite par une personne sur des faits dont elle a eu connaissance par
elle-même c’est-à-dire personnellement. Le témoin doit relater ce qu’il a

personnellement vu et entendu et non les « on dit » ou « les ouï dire » qu’on

appelle preuve par commune renommée. Compte tenu de son caractère
dangereux de par son imprécision, ce type de preuve n'est admis qu'à titre
exceptionnel.
S'agissant de la force probante du témoignage, la loi s'est efforcée d'entourer
cette preuve de certaines garanties en excluant par un système d'incapacité ou
de reproche le témoignage de ceux dont l'impartialité est sujette à caution.
II- La preuve par présomption ou indices

Selon l'art. 1349 du Code Civil " les présomptions sont des conséquences que la
loi ou le Magistrat tire d'un fait connu à un fait inconnu ". Ce sont donc des
déductions effectuées par le législateur ou par le Juge. Lorsqu'elles sont
l'œuvre du Juge, on les qualifie de présomptions de fait ou de l’homme. Les
présomptions légales sont celles inscrites dans des textes de loi. Seules les
présomptions de fait ou de l'homme et les présomptions légales conduisant à
un déplacement de l’objet de la preuve12, constituent des modes de preuve.
Ces présomptions sont dites simples ou réfragables car elles sont susceptibles
d’être renversées par la preuve contraire. Quant aux présomptions qui sont
insusceptibles de la preuve contraire, elles sont des présomptions irréfragables.
En principe les présomptions irréfragables sont d’origine légale.
L'art. 1353 du Code Civil précise que le Juge " ne doit admettre que des
présomptions graves, précises et concordantes et dans le cas seulement où la loi admet les
preuves testimoniales, à moins que l'acte ne soit attaqué pour cause de fraude ou de dol ".
III- Le serment supplétoire

Le serment décisoire et le serment supplétoire sont les deux formes de
serment. Seul le serment supplétoire entre dans la catégorie des procédés de
preuve imparfaits13.
Le serment supplétoire est celui que le Juge peut déférer d'office quand n'étant
point convaincu par les preuves produites, il veut corroborer les conclusions
12 Selon l’article 2279 du code civil, la possession fait présumer la propriété. Cette règle institue une
présomption légale qui a pour conséquence de déplacer l’o bjet de la preuve : prouver donc la possession
c’est prouver la propriété. De même le mari de la mère est présumé être le père de l’e nfant de la mère. Ces
présomptions légales peuvent être combattues par la preuve contraire.
13 S'agissant d'une notion générale sur le serment, il conviendra de se r eporter au procédé de preuve parfait
concernant le serment décisoire.

ou en compenser l'insuffisance (art. 1366 du Code Civil). C’est le juge qui

défère d’office ce serment et non les parties.
L'art. 1367 indique que deux conditions sont nécessaires pour la délation de ce
serment à savoir :
 il faut que la demande ne soit pas pleinement justifiée.
En effet, si elle l'était, elle devrait être admise purement et
simplement.
 il faut également qu'elle ne soit pas totalement dénuée de
preuve légalement admissible.
Un commencement de preuve est pour le moins nécessaire. Celui-ci
peut être constitué par de simples présomptions s'il s'agit d'un fait
susceptible d'être établi par la preuve testimoniale.
Ce commencement de preuve par écrit doit l'être au sens de l'art. 1347
si celui-ci était exigé par la loi.
Le serment supplétoire sera déféré par le Juge à celle des parties en laquelle il
aura le plus confiance. En général il est cependant déféré à celle qui produit à
l'appui de cette prétention un commencement de preuve par écrit.
L'autorité du serment supplétoire est loin d'égaler celle du serment décisoire
puisque le serment supplétoire n'est qu'une mesure ordonnée par le Juge. De
plus le Juge dispose d'un pouvoir discrétionnaire et il n'est jamais tenu de
déférer ce serment même si les parties le demandent.
Le serment supplétoire ou le refus de le prêter ne font pas foi et ne lie pas le
Juge. Celui-ci conserve toute faculté d'appréciation. De même la partie à qui
ferait tort le serment supplétoire prêté par l'adversaire, serait en droit d'en
démontrer la fausseté.

Chapitre 3- Les conditions de recevabilité des moyens de

preuve
La question de la recevabilité des preuves soulève celle de savoir si en

cas de litige, il est possible d'invoquer n'importer quelle preuve. Il y a lieu de
procéder à une distinction entre le fait juridique et l’acte juridique.
Le fait juridique s'analyse comme tout événement ou toute

activité d'une personne physique ou morale qui produit des effets juridiques
sans que les intéressés les aient volontairement recherchés. Il peut s'agir d'un
événement étranger à l'homme (tremblement de terre qui en détruisant un
immeuble loué entraîne la résiliation des baux) ou concernant un individu,
mais sans qu'il ait voulu lui faire produire d'effet de droit (le décès qui
transfère aux héritiers la propriété des biens du défunt). En principe la preuve
des faits juridiques peut être faite par tous moyens, écrits, témoignages, aveux,
présomption, constat demandé à un huissier. Ainsi, lorsque l'on est en
présence d'un fait juridique la preuve est libre. Cela signifie que les parties
sont libres d’utiliser indistinctement et sans rapport de préférence et de
hiérarchie tous les moyens de preuve, parfaits comme imparfaits. Toutefois
certains faits juridiques sont soumis à des règles de preuve spéciale
notamment la naissance, le décès, le mariage etc.
Les actes juridiques eux sont les manifestations de volonté qui tendent à
produire des effets de droit. Il peut s'agir soit d'un acte unilatéral accompli par
un seul individu (le testament) soit d'une convention passée entre deux ou
plusieurs personnes (contrat de vente…). Quand il y a un acte juridique, la
preuve n'est pas libre. Elle doit obligatoirement se faire par écrit. Ainsi la
preuve des actes juridiques doit être faite par écrit lorsque leur objet excède
5.000 F. En effet l'acte juridique a été voulu par les parties, donc les parties
doivent se préoccuper des moyens de preuve exigés par la loi.
Si la charge de la preuve d'un acte juridique est soumise à des restrictions, il
faut avouer que cette sévérité a été peu à peu atténuée par la loi elle-même et
par l'interprétation assez libérale qu'en fait la jurisprudence.
Les conditions de recevabilité des moyens de preuve 101

Section 1- Le principe de l'art. 1341

Selon ce principe, l'acte juridique supérieur à une certaine valeur exige
une preuve écrite.
Cette règle ne s'applique qu'aux parties et les tiers peuvent faire la
preuve d'un acte juridique par tous les moyens car les tiers sont des
étrangers à l'acte juridique. De plus, lorsqu’un acte juridique est constaté
par un écrit, la preuve contraire doit alors se faire par écrit. Cette règle bien
évidemment ne s'applique pas aux tiers.
Section 2- Les exceptions au principe de l'art. 1341

Dans un certain nombre de cas, la preuve d'un acte juridique est libre
même si sa valeur est supérieure à un certain montant :
I- Liberté de preuve en matière commerciale

L'art. 1341 in fine prévoit que ces dispositions doivent s'appliquer " sans
préjudice de ce qui est prescrit dans les lois relatives aux commerces ". En effet le
commerce a besoin de rapidité ce qui empêche souvent la rédaction d'actes
écrits. Entre commerçants et contre un commerçant la preuve est libre.
Toutefois s’il s’agit pour un commerçant de faire la preuve contre un civil
alors on revient à l’application du principe de l’article 1341 du code civil.
II- Le commencement de preuve par écrit (art. 1347 du code civil)

Lorsqu'un acte juridique d'une valeur supérieure à 5.000 F n'est pas
constaté par un écrit, mais qu'il existe un commencement de preuve écrit, il
pourra être complété par n'importe quel moyen de preuve.
Le commencement de preuve par écrit constitue un point de départ et
suppose la réunion :
 d'un écrit (n'importe quel écrit peut constituer un commencement de
preuve)
 écrit émanant de l'adversaire (ne peut jamais émaner d'un tiers.)
 Ecrit rendant vraisemblable la prétention de celui qui l'invoque

III- L'impossibilité absolue de produire un écrit

L'art. 1348 repose sur l'idée qu'à l'impossible nul n'est tenu. S'il est
impossible de produire un écrit, la preuve peut se faire par tous les moyens. La
preuve est libre quand l'écrit préconstitué a été perdu.
Par exemple un acte juridique avait été constaté par écrit mais cet écrit
a été perdu. La preuve devient libre, mais avant il faut prouver que l'écrit a été
perdu par un cas de force majeure.
IV- Les copies d'actes sous seing privé

La preuve devient libre lorsque le titre original a été détruit et quand on
présente à la place une copie. N'importe quelle copie n'est pas admise. Il faut
une reproduction fidèle et durable.
EXERCICES
1- Qu’est-ce qu’un fait juridique, un acte juridique et quels sont les
procédés de preuve admis en la matière ?
2- A qui incombe la charge de la preuve ?
3- Qu’est-ce que la preuve ? Le fait est-il susceptible de preuve ?
DISSERTATION
SUJET : La preuve des actes juridiques

Titre IV :
La sanction des droits subjectifs : l’action en
justice
Selon l’article premier du Code ivoirien de procédure civile,

commerciale et administrative, « Toute personne, physique ou morale, peut
agir devant les juridictions de la République de Côte d’Ivoire, en vue d’obtenir
la reconnaissance, la protection ou la sanction de son droit… » L’action en
justice est donc ce droit, pour l’auteur d’une prétention, d’être entendu sur le
fond de celle-ci afin que le juge la dise bien ou mal fondée. L’action est
envisagée comme un droit subjectif.
On ne peut de son propre fait exiger du débiteur l'exécution de son obligation.
Nul ne peut se faire justice soi-même. La justice est publique, elle est assurée
par l'Etat. Les particuliers doivent recourir aux tribunaux pour faire
reconnaître et sanctionner leurs droits, ils doivent user des voies de droit.
L'action en justice confère le pouvoir d'exiger du juge qu'il examine au
fond la prétention de celui qui s’estime titulaire d'un droit subjectif.
L’étude de la mise en œuvre de cette action (chapitre 2) sera précédée d’une
présentation de l’appareil judiciaire ivoirien, cadre organique de cette action.
(Chapitre 1)
La sanction des droits subjectifs : l’action en justice 104

Chapitre 1- L’organisation de l’appareil judiciaire ivoirien
Pour Montesquieu, « c’est une expérience éternelle que tout homme qui
a du pouvoir est porté à en abuser, il va jusqu’à ce qu’il trouve des limites.
Pour qu’on ne puisse abuser du pouvoir, il faut que par la disposition des
choses le pouvoir arrête le pouvoir » 14. D’où l’existence des trois pouvoirs :
l’Exécutif, le Législatif, le Judiciaire.
L’ancienne constitution ivoirienne notait cette séparation en consacrant une
« autorité judiciaire ». Mais une grande avancée était constatée avec la
Constitution du 1er Aout 2000 qui instaurait un « pouvoir judiciaire ». La
constitution du 8 novembre 2016 s’inscrit dans cette évolution (voir l’article
139 de ladite constitution).
Pour s’acquitter de sa mission, la justice applique la loi aux litiges qui lui sont
soumis. Ce fonctionnement doit suivre un certain nombre de principes
directeurs qui sont les orientations générales garantissant une justice équitable,
accessible et fiable. Quelques uns de ces principes garantissent l’accès à la
justice (section 1), d’autres permettent l’organisation des juridictions (section
2), et des personnes chargées d’animer l’appareil judiciaire (section 3). Enfin
les principes gouvernant le déroulement du procès seront étudiés dans le cadre
de l’instance au chapitre 2 de ce titre.
Section 1- Le principe du libre accès à la justice

Ce principe se traduit par deux principes :
I- le principe de l’égalité devant la justice

Toute personne doit être jugée selon les mêmes règles établies et ne doit
subir aucune discrimination quant à sa race, son sexe, sa religion, sa condition
sociale et son appartenance politique ou ethnique. La justice doit être la même
pour tous. Tous les ivoiriens doivent en principe être jugés par les mêmes
juridictions et selon les mêmes règles de droit et de procédure. Toute
discrimination entre les justiciables se trouvant dans la même situation est
prohibée. Ce principe bénéficie à tous les justiciables. Ce principe a pour
corolaire l’indépendance, la neutralité, l’impartialité et l’inamovibilité du juge
qui le protègent des pressions, des préjugés et des tendances ou incitations à
14 Montesquieu, L’esprit des lois, 1748
L’organisation de l’appareil judiciaire ivoirien 105

des discriminations entre justiciables (voir les articles 139 à 141 de la

constitution de novembre 2016).
II- le principe de la gratuité de la justice

L’accès à la justice est libre et gratuit car la justice est un service public
de l’État. Les plaideurs ne rétribuent pas les juges, qui sont payés par l’État.
L’inobservation de ce principe par le juge qui accepte de recevoir des présents
ou des deniers dans l’exercice de ses fonctions, est sanctionné par l’article
231de code pénal. Le juge pourrait être poursuivi pour le délit d’avantage
illégitime. Ainsi tout citoyen riche ou pauvre peut ester en justice.
Toutefois l’intervention souvent nécessaire des auxiliaires de justice
(avocats, huissiers) entraine des frais à la charge des plaideurs. Pour remédier à
cette situation, l’article 27 du code de procédure civile prévoit l’assistance
judiciaire pour aider ceux qui n’ont pas de ressources à ester en justice sans
frais de justice.
Section 2- l’organisation des juridictions

La justice se matérialise dans les juridictions. Une juridiction est un
organe crée par la loi qui a pour but de trancher des litiges en droit et dont la
décision a une autorité qui s'impose aux parties au litige. Les juridictions sont
hiérarchisées et se présentent sous forme pyramidale. A chaque niveau de la
pyramide, on distingue une diversité de juridictions. Il faut donc déterminer
quelle est la juridiction compétente par rapport à chaque situation ou à la
nature de l’affaire (§1) et celle compétente sur le plan géographique ou
territorial (§2).
§1- la compétence matérielle des juridictions ivoiriennes
Déterminer la compétence matérielle d’une juridiction, revient à rechercher à

quelle catégorie de juridiction il revient de connaître du litige ou de l’affaire
suivant la nature de celle-ci et son degré de traitement. Ces règles de
compétence matérielle ou d’attribution selon l’article 9 du code de procédure
civile, sont d’ordre public par conséquent, l’exception d’incompétence
d’attribution peut être soulevée à tout moment du procès, même par le juge
lui-même, et les parties ne peuvent en principe transiger sur cette question.

Il est donc nécessaire de respecter la répartition faite entre les juridictions

selon la nature de l’affaire et respecter aussi l’ordre et le degré juridictionnel.
En effet les juridictions sont hiérarchisées. La justice est organisée sous forme
pyramidale. A la base se trouve les juridictions de premier degré, au dessus
les cours d’appel et au sommet les juridictions suprêmes. Cette hiérarchisation
des juridictions répond au souci de respecter le principe du double degré de
juridiction qui permet au plaideur qui n’est pas satisfait de la décision rendue
par la juridiction de 1er degré , de faire appel pour que l’affaire soit rejugée par
la cour d’appel. De plus si le plaideur estime que la cour d’appel dans sa
décision a violé la loi, alors il peut saisir la cour suprême par un pourvoi en
cassation. A côté de ces juridictions qui sont traditionnellement connues(I), on
constate que d’autres modes de règlement des conflits ont vu le jour : c’est
notamment le cas de l’arbitrage (II).
I- Les juridictions classiques

Ces juridictions sont dites classiques parce qu’elles correspondent au
mode traditionnel de règlement des conflits qui se traduit nécessairement par
le recours au juge. Cependant parmi elles, on distingue celles qui siègent de
manière permanente (A), de celles qui ne se réunissent que pour un objet
précis (B). Il faut également envisager le cas des juridictions spécialisées telles
que le tribunal militaire et les tribunaux de commerce (C).
A- Les juridictions permanentes

Ces juridictions sont permanentes parce qu’elles tiennent des audiences
durant toute l’année selon un calendrier établi à l’avance par ordonnance du
chef de la juridiction. Ce sont :
1- Les juridictions de premier degré

Les juridictions de premier degré sont constituées par les tribunaux de
première instance et les sections de tribunal.
a- Les tribunaux de première instance :

Au nombre de 9, les tribunaux de première instance sont implantés
dans les villes d’Abidjan-Plateau, d’Abidjan-Yopougon, Bouaké, Daloa, Man,
Korhogo, Abengourou, Bouaflé et Gagnoa. Ils sont composés de magistrats
du siège et de magistrats du parquet. Les magistrats du siège sont le président

du Tribunal, le ou les vice-présidents, les juges d’instruction, les juges

d’enfants, les juges de tutelle et d’autres juges. Ils sont chargés de présider les
audiences, rendre les jugements et instruire les dossiers en prenant des
ordonnances. Les attributions du président du Tribunal sont d’ordre
juridictionnel et administratif : il préside les audiences, assure le service
intérieur du Tribunal et délivre les certificats de nationalité. Les magistrats du
parquet regroupent les procureurs de la République, les procureurs adjoints et
les substituts. Les tribunaux de 1ère instance siègent en formation collégiale et
sont compétents en toutes matières : pénale (délits et contraventions), civile,
sociale, administrative (contentieux de pleine juridiction), sauf les matières que
la loi leur retire expressément (c’est le cas en matière militaire par exemple).
b- Les sections de tribunal

Au nombre de 25 elles sont détachées des tribunaux de première
instance. Depuis la loi N° 99- 435 du 6 juillet 1999, elles comprennent au
moins 3 magistrats : un président de section, un juge d’instruction, un
substitut résident dotés des mêmes attributions que ceux des tribunaux de
première instance. Les sections détachées sont également compétentes en
toutes matières sauf exceptions légales.
Les décisions rendues par les tribunaux de 1 ère instance et les sections
détachées sont appelées des jugements.
2- Les juridictions de second degré

Les cours d’appel représentent le second degré de juridiction. Elles sont
compétentes pour connaître des recours formés par les justiciables contre les
jugements rendus en premier ressort par les juridictions du premier degré en
toute matière, lorsque la nature et la valeur du litige le leur permettent.
Selon l’article 162, alinéa 1 du code de procédure civile (CPC), l’appel est la
voie de recours par laquelle une partie sollicite de la Cour d’appel, la
réformation de la décision rendue par une juridiction de première instance.
Sont susceptibles d’appel les décisions rendues en premier ressort,
contradictoirement ou par défaut. Sont considérées comme décisions rendues
en premier ressort par l’article 6 du CPC :
- Les demandes dont l’intérêt du litige est supérieur à 500 00 FCFA ou
est indéterminé
- Les demandes relatives à l’état des personnes

- Les demandes en matière administrative et fiscale c’est-à-dire les

demandes où une personne publique est concernée.
- En matière de compétence juridictionnelle.
L’appel est formé par exploit d’huissier c’est-à-dire assignation en
principe, mais pour les décisions gracieuses, on peut faire appel par voie de
requête.
Le délai de l’appel est en principe de un mois à partir de la signification de la
décision dont appel. Dans les deux mois à compter de la signification de
l’appel, à peine de forclusion, les parties doivent se conformer aux exigences
de l’article 166 CPC relatives au dépôt de conclusions et de pièces.
On n’admet en principe comme appelant que les parties déjà présentes au
premier degré et qui ont finalement perdu totalement ou partiellement.
L’appel interjeté par un intimé est un appel incident.
Sauf disposition contraire de la loi, l’appel interjeté dans le délai légal est
suspensif, à moins que l’exécution provisoire (qui peut être de droit ou
facultative : articles 145 à 148 du CPC) ait été ordonnée. Pour la jurisprudence
ivoirienne, non seulement l’exercice effectif de l’appel (comme de
l’opposition) est suspensif d’exécution de la décision de justice, mais
également le délai pendant lequel l’appel peut être exercé.
Il existe 3 Cours d’appel implantées dans les villes d’Abidjan, Bouaké et

Daloa. Ces juridictions sont constituées de chambres civiles, sociales,
correctionnelles, administratives et la chambre d’accusation. Elles regroupent
les magistrats du siège que sont le premier président, les présidents de
chambre et les conseillers, ainsi que des magistrats du ministère public ou
parquet général, comprenant le procureur général, les avocats généraux et les
substituts du procureur général. Les arrêts de la cour d’appel sont toujours
rendus par au moins 3 magistrats. Ce peut être des arrêts confirmatifs (la cour
d’appel tranche dans le même sens que le tribunal) ou des arrêts infirmatifs (la
cour d’appel contredit la décision du tribunal).
Lorsque l’appelant (celui qui a fait appel) ou l’intimé (son adversaire) ne
sont pas satisfaits par l’arrêt de la cour d’appel, ils peuvent former un pourvoi
en cassation.
3- Les juridictions suprêmes

Nous avons les juridictions suprêmes de l’ordre interne (a) et une
juridiction suprême dans le cadre communautaire (b).

a-Les juridictions suprêmes dans l’ordre interne ivoirien:

a-1) La Cour Suprême :
Selon l’article 147 de la constitution, la Cour Suprême veille à l’application de
la loi par les juridictions de l’ordre judiciaire et de l’ordre administratif. Elle
règle les conflits de compétence entre les deux ordres. La Cour suprême
comprend deux juridictions :
- La Cour de Cassation qui remplace désormais la chambre judiciaire
de la cour suprême, connaît des pourvois en cassation formés contre
les décisions des juridictions inférieures (tribunaux et cours d’appels)
sur lesquelles elle exerce un contrôle de légalité (affaires pénales,
civiles, sociales). Elle est la plus haute juridiction de l’ordre judiciaire.
Elle n’est pas en principe juge de fait mais de droit, car elle n’est pas
un 3ème degré de juridiction. Elle a une mission d’unification de
l’interprétation de la règle de droit (élaboration de la jurisprudence).
Elle rend deux types de décisions : les arrêts de rejet (du pourvoi) si
elle estime que les juridictions inférieures ont eu une bonne
interprétation de la loi, les arrêts de cassation si elle constate une
erreur d’interprétation de la règle de droit. Dans cette dernière
hypothèse, le pouvoir d’évocation lui est reconnu par l’article 28
nouveau de la loi n° 97-243du 25/4/97 portant modification du
code de procédure civile, c’est-à-dire de connaître l’affaire au fond
(comme les juridictions de 1er et second degré). Toutefois le renvoi est
obligatoire dans deux hypothèses :
. En cas de cassation pour incompétence, la cour de cassation
renvoie l’affaire à la juridiction compétente.
. En cas de cassation d’une décision intervenue sur l’action
publique, la cour de cassation renvoie l’affaire devant une autre
juridiction de même nature expressément désignée ou devant la
même juridiction autrement composée.
- Le Conseil d'État : il est la plus haute juridiction de l’ordre
administratif. Il remplace à ce titre, la chambre administrative de la
cour suprême. Il connaît en premier et dernier ressort des recours en
annulation pour excès de pouvoir contre les décisions d’autorités
administratives, ainsi que des pourvois en cassation formées contre
les décisions des juridictions inférieures, dans les affaires où une
personne morale de droit public est partie.
La cour suprême est dirigée par un Président nommé par le président
de la République. Les présidents de la cour de cassation et du Conseil

d’État sont ses vices- présidents. Le siège de la Cour Suprême est à

Abidjan.
a-2) La Cour des Comptes :
Selon l’article 152 de la constitution, la Cour des Comptes est l’institution
suprême de contrôle des finances publiques. Elle a des attributions
juridictionnelles, de contrôle et de consultation. La cour des comptes
contrôle la gestion des comptes des services de l’État, des collectivités
territoriales ou des autres personnes morales de droit public et sanctionne les
fautes de gestion.
a-3) Le Conseil Constitutionnel : il a été institué par la constitution
de 2000 en remplacement de la chambre constitutionnelle de la cour suprême
et maintenu par la constitution du 8 novembre 2016. La composition,
l'organisation, les attributions et le fonctionnement du conseil constitutionnel
sont d’abord fixés par la loi n° 94-438 du 16 août 1994. Il est régi aujourd’hui
par les dispositions de la Constitution du 8 novembre 2016 (articles 126 à 138)
qui fixent ses attributions, en déterminent l'organisation et le fonctionnement.
Ainsi selon les articles 126 et 127, le conseil constitutionnel est juge de la
constitutionnalité des lois. Il est l'organe régulateur du fonctionnement des
pouvoirs publics. Il contrôle la régularité des opérations de référendum et en
proclame les résultats. Il statue également sur l'éligibilité des candidats aux
élections présidentielles et législatives, les contestations relatives à l'élection du
président de la république et des députés, et proclame les résultats définitifs
des élections. Le conseil constitutionnel constate la vacance de la présidence
de la république, il contrôle la conformité des engagements inter nationaux et
des lois à la constitution. Les projets et propositions de lois peuvent lui être
soumis pour avis.
Le conseil constitutionnel est composé d'un président nommé par le président
de la république, et de six conseillers dont trois sont nommés par le président
de la république. Il comprend également des anciens présidents de la
république, sauf renonciation expresse de leur part (article 128). Les décisions
du Conseil Constitutionnel sont insusceptibles de recours.
b- La juridiction suprême communautaire : la Cour Commune de

Justice et d’Arbitrage (CCJA)
La Cour Commune de Justice et d’Arbitrage (CCJA) de l’OHADA a été
créée par le Traité de Port Louis du 17 octobre 1993 entré en vigueur en 1995,
qui prévoit la nomination de 7 juges ressortissants des États membres qui

exercent en toute indépendance leurs fonctions au sein de la CCJA, pour un

mandat de 7 ans renouvelable une fois.
Les juges sont élus, aux termes de l’article 31 du Traité, pour un mandat de 7
ans renouvelables une fois, parmi les ressortissants des Etats parties, dans les
fonctions et sous les conditions suivantes : les magistrats ayant acquis une
expérience judiciaire d’au moins quinze années et exercé de hautes fonctions
juridictionnelles ; Les avocats inscrits au barreau de l’un des États parties,
ayant au moins quinze années d’expérience professionnelle ; Les professeurs
de droit ayant au moins quinze années d’expérience professionnelle
La Cour de Justice et d'arbitrage de l'OHADA est une juridiction
communautaire dont la mission est déterminée par l’article 14 du traité. Elle
siège à Abidjan (Côte d'Ivoire).
Les pouvoirs de la CCJA:

* fonction consultative
La CCJA donne un avis préalable à l'adoption des Actes Uniformes et tranche
des différends entre les États quant à l'interprétation ou l'application du Traité.
En outre, la CCJA est compétente pour toutes les questions relatives à
l'application des Actes Uniformes, à l'exception des décisions appliquant des
sanctions pénales. La CCJA bénéficie d’un transfert de compétences
anciennement dévolues aux juridictions de cassation nationales, et contribue
indéniablement à assurer une interprétation commune par les juges du fond de
l’espace OHADA d’un même droit substantiel communautaire.
* fonction contentieuse
La Cour de Justice et d'arbitrage est une Cour de cassation, se prononçant sur
les décisions rendues (concernant l’application des actes uniformes15) par les
juridictions d'appel des États ou sur les décisions non susceptibles d'appel,
avec la particularité de statuer au fond sans renvoi devant une autre juridiction
(pouvoir d’évocation).
Les arrêts de la CCJA ont autorité de la chose jugée et force exécutoire et
peuvent donc être exécutés sur le territoire de chacun des États parties sans
qu’il soit besoin de recourir à la procédure d’exéquatur. La seule formalité
15En matière commerciale (droit commercial général et société commerciale),

en matière d’apurement du passif, en matière de sûreté, de voies d’exéc ution
notamment. Ces différents Actes Uniformes sont disponibles sur le site WWW
ohada.com

exigée est l’apposition de la formule exécutoire de l’autorité nationale

compétente.
La CCJA peut être saisie directement par l'une des parties à une instance
devant une juridiction nationale ou sur renvoi d'une juridiction nationale
statuant en cassation. En effet elle peut être saisie de 3 manières :
- par un recours en cassation formé par l’une des parties
- par l’arrêt de renvoie de l’affaire par une juridiction de cassation
nationale saisie à tort (article 51 du traité)
- lorsqu’une juridiction nationale de cassation a méconnu la
compétence de la CCJA
Par ailleurs, la CCJA intervient dans le domaine de l’arbitrage. Elle organise
l'arbitrage mais n'arbitre pas elle même. Elle nomme ou confirme les arbitres,
est informée du déroulement de l'arbitrage et examine les projets de sentence.
Elle peut prendre une décision d'exequatur pour l'exécution forcée d'une
sentence arbitrale rendue dans un État.
B- Les juridictions non permanentes

Ce sont des juridictions qui ne siègent pas en permanence parce que
leur sphère de compétence est limitée à un objet précis. On peut citer la haute
cour de justice (1) et la cour d’assise(2).
1- La haute cour de justice

Instituée par la constitution de 2000, elle a été maintenue par la
constitution de 2016 La Haute Cour de justice est une juridiction d’exception
composée de députés et de sénateurs que l'assemblée nationale et le sénat
élisent en leur sein, dès la première session de la législature 16. Elle est présidée
par le président de la cour suprême. La haute cour de justice est compétente
pour connaître des crimes et délits commis par le vice-président de la
république et les membres du gouvernement dans l’exercice de leurs
fonctions. Elle est liée par la définition des crimes et délits et par la
détermination des peines résultant des lois pénales en vigueur à l'époque des
faits compris dans les poursuites.
Le président de la république n'est toutefois responsable des actes accomplis
dans l'exercice de ses fonctions et traduit devant la Haute Cour de Justice
qu'en cas de haute trahison.
16 Elle est régie par les Articles 156 à 162 de la Constitution ivoirienne du 8 novembre 2016.

2- La cour d’assises
La cour d'assises n'est pas une juridiction permanente mais est
constituée, à chaque fois qu'un accusé est renvoyé devant elle. Elle est
compétente en matière pénale pour juger les infractions les plus graves c’es-à-
dire les crimes et les infractions connexes à ces crimes. Les assises se tiennent
en principe au siège de chaque tribunal de 1 ère instance tous les 3 mois. Mais
par exception, le Ministre de la justice peut fixer le siège de la cour d’assises
dans une ville où il existe une section détachée. La composition de la cour
d’assises est assez particulière :
- Nous avons une Cour composée d’un Président et de deux
conseillers. Le Ministère public est représenté par le Procureur de la
république ou le procureur général. La Cour est assistée d’un greffier.
- et des jurés qui sont de simples citoyens ivoiriens de l’un ou l’autre
sexe, âgés d’au moins 25 ans, sachant lire et écrire en français et
jouissant de leurs droits civils et politiques. Ils sont au nombre de 9
membres dont 6 titulaires tirés au sort. Les jurés sont choisis sur une
liste établie pour 3 ans dans le ressort de chaque Cour d’Assises.
La procédure en assises est une procédure compliquée, formaliste et
solennelle. Les débats sont en principe publics. La Cour et les jurés délibèrent
et se prononcent sur la culpabilité de l’accusé. Les arrêts de la cour d’assisses
ne peuvent faire l’objet d’un appel. La seule voie de recours possible est le
pourvoi en cassation. 17
C- Les juridictions spécialisées

On a le tribunal militaire et les juridictions de commerce.
1- Le tribunal militaire
C’est une juridiction permanente spécialisée en ce sens qu’elle est

compétente au plan pénal pour juger les militaires des armées de terre, de mer
et de l’air. Sa compétence s’étend aussi aux membres de la garde républicaine,
17Traditionnellement, on justifie le fait que les cours d'assises statuent en premier et dernier ressort par leur
composition : censées représenter le peuple jugeant souverainement, les décisions des cours d'assises ne
pouvaient être susceptibles de remise en cause. Toutefois en France, depuis la loi du 15 juin 2000, la cour
d’assises peut aussi connaître des appels formés contre les arrêts d’une autre cour d’assises ayant statué en
premier ressort. On parle d'appel circulaire.

les militaires des services de santé, les gendarmes, certains civils liés à l’armée
par certains contrats, les prisonniers de guerre même civils.
Depuis la loi 78-635 du 28 juillet 1978 portant statut des corps des
personnels de la police nationale, le tribunal militaire a vu sa compétence
s’étendre aux policiers. En effet depuis cette loi, le personnel de la police
nationale est militarisé. Ainsi en cas d’infractions commises par les policiers, le
tribunal militaire est compétent dans les mêmes conditions que pour les
militaires des forces armées.
La compétence du tribunal militaire se limite à l’action publique et
couvre les infractions militaires (désertion en temps de guerre, insoumission,
abandon de poste, trahison et complot etc.)18 et les infractions de droit
commun commis par les militaires dans l’exercice de leur fonction ou à
l’occasion du service. Le parquet près le tribunal militaire joue le même rôle
que le parquet civil. Il est placé sous l’autorité du commissaire du
gouvernement qui est l’équivalent du procureur de la république et doit être
obligatoirement militaire.
Des 3 tribunaux militaires crées, seul le tribunal militaire d’Abidjan
fonctionne effectivement.
2- Les Juridictions de commerce
Depuis son indépendance, la Côte d’Ivoire n’avait pas cru nécessaire de créer
une juridiction spéciale consacrée à la matière commerciale. Pourtant le besoin
d’un traitement spécialisé, efficace et accéléré des affaires commerciales
existait. Ce besoin a emmené les pouvoirs politiques à instituer des tribunaux
de commerce par la loi organique n° 2014-424 du 14 Juillet 2014 portant
création, organisation et fonctionnement des juridictions de commerce.
Selon l’article 2 de cette loi, les juridictions de commerce sont des juridictions
spéciales de 1er et second degré qui sont soumises sauf dispositions contraires,
à la loi portant organisation judiciaire et celle portant code de procédure civile,
commerciale et administrative. L’appel des jugements rendus par les tribunaux
de commerce est porté devant la Cour d’Appel compétente. A ce sujet,
l’article 27 de la présente loi prévoit la création des chambres commerciales
spéciales au sein des Cours d’Appel, pour statuer sur l’appel des jugements des
tribunaux de commerce. Quant au pourvoi en cassation, il est porté devant la
juridiction suprême compétente. La détermination de la compétence matérielle
18 Articles 435 à 502 du code pénal

des tribunaux de commerce est faite par l’article 7 de la présente loi. Ainsi les
tribunaux de commerce sont compétents pour connaître :
- Des contestations relatives aux engagements et transactions entre
commerçants au sens de l’Acte Uniforme relatif au Droit Commercial
Général
- Des contestations entre associés d’une société commerciale ou d’un
groupement d’intérêt économique
- Des contestations entre toutes personnes relatives aux actes de
commerce au sens de l’Acte Uniforme relatif au Droit Commercial.
Toutefois, dans les actes mixtes, la partie non commerçante
demanderesse peut saisir les tribunaux de droit commun
- Des procédures collectives d’apurement du passif
- Plus généralement des contestations relatives aux actes de commerce
accomplis par les commerçants à l’occasion de leur commerce et de
l’ensemble de leurs contestations commerciales comportant même
un objet civil
- Des contestations et oppositions relatives aux décisions prises par les
tribunaux de commerce.
Selon l’article 8, les tribunaux de commerce statuent en 1er ressort sur toutes
les demandes dont l’intérêt du litige est supérieur à 1 Milliard ou est
indéterminé. Pour les demandes dont l’intérêt du litige n’excède pas 1 Milliard,
ils statuent en 1er et dernier ressort.
Le juge saisi doit tenter au préalable de concilier les parties (article 5). Il
apparaît ainsi comme un arbitre.
Selon l’article 39 de la présente loi, jusqu’à la mise en place effective des
juridictions de commerce, les juridictions de droit commun conservent leur
compétence en matière commerciale.
II- Les juridictions arbitrales

A l’opposé des méthodes classiques de résolution des conflits qui
nécessitent le recours aux juridictions étatiques, d’autres modes de résolutions
des conflits (Modes Alternatifs de Résolution des Conflits : MARC) ont vus le
jour et se sont beaucoup développés ces dernières années, c’est notamment le
cas de l’arbitrage.
L'arbitrage est une procédure dans laquelle le litige est soumis, par
convention entre les parties, à un ou plusieurs arbitres qui rendent une
décision contraignante. En décidant de recourir à l'arbitrage, les parties optent

pour une procédure de règlement des litiges privée en lieu et place d'une
procédure judiciaire.
L’arbitrage est une procédure consensuelle c’est-à-dire que le recours à
l’arbitrage ne peut avoir lieu que si les deux parties y ont consenti. En effet
selon l’article 2 du règlement d’arbitrage de la CCJA de l’OHADA : « la
mission de la CCJA est de procurer (…) une solution arbitrale lorsqu’un
différent d’ordre contractuel, en application d’une clause compromissoire ou
d’un compromis d’arbitrage, lui est soumis par toute partie à un contrat (…).
Pour recourir à l’arbitrage il faut donc remplir certaines conditions :
- Etre partie à un contrat car l’arbitre n’intervient que dans le domaine
contractuel.
- Il faut que les parties soient d'accord toutes les 2 pour recourir à
l'arbitrage. Cet accord peut être énoncé :
 soit par une clause compromissoire incluse dans le contrat
liant les parties, et qui prévoit le recours à l'arbitrage en cas de
litige. Elle doit être stipulée par écrit, désigner le ou les arbitres.
 soit par un compromis d'arbitrage ou convention
d’arbitrage, qui est un contrat signé après la naissance du
conflit, dans lequel les parties s'accordent pour recourir à
l'arbitrage.
L’arbitrage constitue une des missions de la CCJA de l’OHADA. Elle

organise l'arbitrage mais n'arbitre pas elle même. Elle nomme ou confirme les
arbitres, est informée du déroulement de l'arbitrage et examine les projets de
sentence.
Elle est compétente pour prendre une décision d'exequatur pour
l'exécution forcée d'une sentence arbitrale rendue dans un Etat.
Par ailleurs d’autres structures internes telles que la Cour Arbitrale de
Côte d’Ivoire (CACI, créée en 1997), structure de la Chambre de Commerce
et d’Industrie de Côte d’Ivoire, ont une compétence en matière arbitrale.
§2- la compétence territoriale des juridictions ivoiriennes
Les règles de compétence territoriale au contraire des règles de

compétence d’attribution, sont d’ordre privé. En effet selon l’article 18, alinéa
1er du CPC « il peut être dérogé aux règles de compétence territoriale par

convention expresse ou tacite. La convention est réputée tacite dès lors que
l’incompétence du tribunal n’a pas été soulevée avant toute défense au fond.
Toutefois les règles de compétence territoriale sont d’ordre public en matière
administrative et lorsqu’une disposition légale attribue compétence exclusive à
une juridiction déterminée ». Hormis les domaines dans lesquels la
compétence territoriale est d’ordre public, les parties à un contrat sont libres
de passer des conventions sur la détermination du tribunal compétent
territorialement. Ces conventions découlent le plus souvent de l’insertion dans
le contrat d’une clause attributive de compétence désignant telle juridiction en
cas de conflit dans l’exécution du contrat.
L’affirmation du caractère d’ordre privé des règles de compétence a
pour conséquence que l’exception d’incompétence territoriale doit être
soulevée avant toute défense sur le fond, et cette incompétence ne peut être
soulevée que par la partie adverse c’est-à-dire le défendeur. Pour la
détermination du tribunal compétent territorialement, le code de procédure
civile distingue la matière civile (I), la matière commerciale (II), la matière
administrative et fiscale (III).
I- Les règles de compétence territoriale en matière civile

Il y a une règle qui comporte des exceptions.
A- Le principe : la règle « actor séquitur forum réï »
Selon l’article 11, alinéa 1 du CPC, le tribunal compétent en matière civile est
celui du domicile réel ou élu du défendeur et en l’absence de domicile, celui de
sa résidence. S’il ya plusieurs défendeurs, l’action peut être portée
indifféremment devant le tribunal du domicile ou, à défaut, de la résidence de
l’un d’eux. Si le domicile ou la résidence du défendeur sont inconnus, le
tribunal compétent est celui du dernier domicile ou à défaut de la dernière
résidence connue. D’après cette règle le domicile réel ou élu et à défaut la
résidence du défendeur fonde la compétence territoriale du tribunal.
Le domicile est le lieu du principal établissement c’est-à-dire le centre principal
des intérêts matériels et moraux d’une personne. Pour les personnes morales,
c’est le lieu du siège social. Mais la jurisprudence admet la saisine du tribunal
du lieu de situation d’une succursale importante relativement aux grandes
sociétés. Quant à la résidence, c’est le lieu d’une habitation pratique.
B- Les exceptions au principe

1) Les exceptions prévues par l’article 11 du CPC
- Si le défendeur est un ivoirien établi à l’étranger, ou un étranger

n’ayant en Côte d’Ivoire ni domicile, ni résidence, le tribunal
compétent est celui du domicile du demandeur.
- Outre le tribunal du domicile du défendeur, est également
compétent : en matière de pension alimentaire, celui du domicile du
demandeur ; en matière de contestations relatives à des fournitures,
travaux, locations, louage d’ouvrage ou d’industrie, celui du lieu où la
convention a été contractée ou exécutée ; en matière de responsabilité
civile, lorsque celle- ci résulte d’un contrat, d’un délit, ou d’un quasi
délit, celui du lieu où le fait constitutif du dommage s’est produit.
2) Les exceptions prévues par l’article 12 CPC
- En matière immobilière, le tribunal compétent est celui de la situation

de l’immeuble litigieux
- En matière de garantie, celui devant lequel la demande principale est
pendante
- En matière de succession, celui du lieu de l’ouverture de la succession
II- Les règles de compétence en matière commerciale

En matière commerciale, le demandeur a le choix entre plusieurs juridictions :
- Celui du domicile réel ou élu du défendeur, et en l’absence de
domicile, celui de sa résidence
- Celui dans le ressort duquel la promesse a été faite et la marchandise a
été ou devait être livrée
- Celui dans le ressort duquel le paiement a été ou devait être effectué
- Sont également applicables les dispositions des alinéas 2, 3 et 4 de
l’article 1219
- En matière de société commerciale, le tribunal compétent est soit
celui du siège social, ou d’une succursale, soit devant celui du domicile
ou de la résidence de son représentant.
III- Les règles de compétence en matière administrative et fiscale
19 Page 105

En matière administrative le tribunal compétent est :

- Celui du lieu d’affectation de l’agent pour tout litige d’ordre individuel
intéressant les fonctionnaires ou les agents au service de l’État ou
d’une collectivité publique
- Celui dans le ressort duquel se trouvent les immeubles litigieux pour
les litiges relatifs aux déclarations d’utilité publique, au domaine public
et aux affectations d’immeubles
- Celui du lieu d’exécution des marchés, contrats ou concessions, pour
les litiges relatifs à cette exécution
- Celui du lieu où le fait générateur du dommage s’est produit, en
matière de dommages résultant d’une cause autre que la
méconnaissance d’un contrat
- Dans tous les autres cas, celui dans le ressort duquel l’autorité qui a
pris la décision attaquée ou a signé le contrat litigieux, a son siège.
En matière fiscale le tribunal compétent est celui du lieu de l’établissement de
l’impôt.
Section 3- les animateurs de l’appareil judiciaire

Ce sont d’abord les magistrats (I) et les auxiliaires de justice ensuite (II).
I- Les magistrats
Ce sont des professionnels du droit à qui l’État confie le pouvoir de
dire le droit ou de juger (magistrats du siège) (A) ou de requérir l’application
de la loi (Ministère Public)(B). Qu’ils soient du siège ou du Ministère Public,
ils sont des fonctionnaires de l’État soumis aux mêmes règles relatives au
recrutement, à la formation, à l’obligation de résidence, aux incompatibilités et
interdictions.
A- Les magistrats du siège

On les appelle la magistrature assise parce que lors des audiences ils
sont toujours assis. Ce sont des juges c’est-à-dire qu’ils tranchent des litiges et
rendent des décisions de justice. Ils sont caractérisés par deux principes :
1- Le principe de l’indépendance

Ce principe est affirmé à l’article 140 de la constitution du 8 novembre

2016 en ces termes : « le juge n’obéit qu’à l’autorité de la loi. » cela signifie que
dans l’exercice de leurs fonctions, les magistrats du siège ne doivent recevoir
d’instructions ou d’ordres de personne, ni subir de pressions de la part de
leurs chefs, des autorités politiques ou administratives, ni même de leurs
familles.
2- Le principe de l’inamovibilité du magistrat

Selon l’article 140 de la constitution du 8 novembre 2016, « les
magistrats du siège sont inamovibles ». Le magistrat du siège ne peut pas être
affecté, déplacé sans son consentement.
B- Les magistrats du ministère public

Ils constituent la magistrature debout parce que lors des audiences, ils
se tiennent debout pour prendre la parole. Le Ministère Public est composé
notamment du procureur de la république et de ses substituts, du procureur
général et ses substituts, des avocats généraux. Nommés par décret du
Président de la République sur proposition garde des sceaux, ces magistrats du
ministère public, à la différence des magistrats du siège, sont amovibles et
révocables. Ils constituent auprès des juridictions répressives ce qu’on appelle
le parquet. Le rôle du ministère public est de représenter et défendre les
intérêts de la société, de l’Etat en requérant l’application de la loi. A ce titre le
ministère public est un représentant du pouvoir exécutif et une partie
principale au procès pénal. Par conséquent il est caractérisé essentiellement
par trois principes :
1- Le principe de la subordination hiérarchique

Contrairement aux magistrats du siège qui sont indépendants vis-à-vis
du pouvoir exécutif, les magistrats du ministère public, reçoivent des ordres
de leurs supérieurs hiérarchiques auxquelles ils doivent obéir. Toutefois le
magistrat du parquet retrouve sa liberté lorsqu’il développe oralement, les
observations qu’il croit convenables au bien de la justice, en vertu de l’adage
« la plume est serve, mais la parole est libre ».
2- Le principe de l’indivisibilité
Les magistrats du ministère public sont juridiquement considérés
comme ne formant qu’une seule et même personne. Celui d’entre eux qui agit
ou prend la parole, est considéré comme agissant au nom du parquet tout

entier ; ils sont à ce titre interchangeables car ils peuvent se remplacer au cours
d’une même audience, ce qui n’est pas possible pour les magistrats du siège.
3- Le principe de l’irrécusabilité du ministère public

Alors qu’un juge du siège peut être récusé, le magistrat du ministère
public ne peut pas être récusé par les individus qu’il poursuit parce qu’il est
demandeur au procès pénal, c’est-à-dire l’adversaire de l’inculpé contre qui il
requiert l’application de la loi.
II- Les auxiliaires de justice

Les auxiliaires de justice sont des professionnels du droit qui ne sont
pas magistrats mais participent toutefois directement ou indirectement à la
mission de service public de la Justice. Ils sont nombreux, on peut les classer
en deux groupes : ceux qui ont une participation directe (A) et ceux qui
interviennent de manière indirecte(B).
A- Les auxiliaires à participation directe

Dans cette catégorie on peut citer le greffier (1), l’expert(2) et
l’avocat(3).
1- Le greffier
C’est un fonctionnaire de l’Etat recruté par voie de concours. Il a
diverses fonctions : il est considéré comme la mémoire et la plume du tribunal.
En effet il assiste le magistrat à l’audience. Il tient le répertoire général des
affaires et le registre d’audience. IL assiste le juge, conserve les minutes des
décisions et en délivre des expéditions et des copies.
2- L’expert
L’expert est un professionnel dans son domaine qui intervient dans le
procès à la demande du juge. Il a pour mission d’éclairer le juge sur un
problème technique dont la solution est indispensable au litige. Il peut
intervenir dans divers domaines : médical, comptable, immobilier etc. c’est le
juge qui définit sa mission et le temps qui lui est imparti.
Toutefois l’expert ne fournit qu’un avis qui ne lie pas le juge. En effet le
juge est libre de son appréciation finale. L’expert est choisi sur une liste

officielle dressée par la Cour Suprême ou la Cour d’Appel. Les candidats à

l’inscription doivent remplir un certain nombre de critères de moralité et de
compétence professionnelle. L’expert perçoit des honoraires à la charge des
plaideurs. L’expert peut engager sa responsabilité civile et pénale pour ses
manquements.
3- L’avocat
En droit, l'avocat est un juriste exerçant une profession libérale dont la
fonction traditionnelle est de défendre ses clients, personnes
physiques ou morales, en justice, en plaidant pour faire valoir leurs intérêts et,
plus généralement, pour les représenter. L'avocat s'acquitte d'une fonction de
conseil et de rédacteur d'actes (contrats, statuts d’une société). Le ministère
d'avocat est parfois rendu obligatoire par la loi notamment afin d'assurer
les droits de la défense devant certaines juridictions.
L'avocat, qui est un auxiliaire de la Justice, est soumis à une surveillance
étatique. Il doit respecter les règles professionnelles et déontologiques sous
peine de sanctions. L'avocat est en outre soumis aux règles associatives du
barreau qui est administré par le Conseil de l'Ordre des avocats dirigé par la
Bâtonnier. L'avocat est soumis au secret professionnel pour toute l'activité
qu'il déploie dans le cadre de sa profession (conseils juridiques, représentation
en justice, résolution extrajudiciaire des litiges). Ce secret protège la relation de
confiance entre le client et son avocat. Les honoraires de l'avocat sont en
principe fixés en fonction du temps qu'il doit consacrer à l'affaire, à un tarif
horaire qui peut être fixé librement avec le client.
B- Les auxiliaires à participation indirecte : les officiers

ministériels
Les officiers ministériels sont des personnes titulaires d'un office c’es-à-
dire d’une charge, conféré à vie par l'autorité publique et disposent du droit de
présenter leur successeur. Ils ne peuvent exercer leurs fonctions qu'au sein de
cet office dont ils sont titulaires. Leur nomination s'exerce par voie d'agrément
du garde des sceaux pris sous la forme d'un arrêté. Nous avons : les notaires
(1), les huissiers de justice (2) et les commissaires priseurs (3).
Les Officiers Ministériels font partie d'une catégorie plus vaste que sont
les "Officiers publics" qui dressent des actes authentiques et obligatoires. Mais
tous les officiers publics ne sont pas des Officiers Ministériels. Par exemple les

"Officiers de l'État civil", les greffiers sont des officiers publics mais pas des
officiers ministériels car ils ne sont pas titulaires d'une charge.
En fait, seuls les huissiers de justice et les notaires sont à la fois officiers
publics et ministériels.
1- Les notaires
Les notaires sont des officiers publics et ministériels investis du pouvoir
de délivrer des actes authentiques, dotés de la force exécutoire sans qu'il soit
besoin de recourir à une décision de justice. Ils exercent leur profession dans
un cadre libéral. Ils ont également une mission de conseil des particuliers et
des entreprises, liée ou non à la rédaction d'actes, et peuvent intervenir, à titre
accessoire, dans la gestion de patrimoines et la négociation immobilière. Leurs
domaines d'intervention principaux sont ceux du droit de la famille
(opérations de liquidations et partage des biens de la communauté,
successions, libéralités (rédaction de testament par exemple), adoptions), du
droit immobilier et des contrats civils et commerciaux... L'organe représentatif
de la profession auprès des pouvoirs publics est la chambre des notaires.
2- Les huissiers de justice

Les huissiers de justice sont des officiers publics et ministériels.
Nommés dans leurs fonctions par arrêté du garde des sceaux, ils ont seuls
qualité pour signifier les actes de procédure et les décisions aux parties, et
amener à exécution les décisions de justice ainsi que les actes ou titres en
forme exécutoire. Ils peuvent, en outre, soit sur commission des tribunaux,
soit à la demande de particuliers, procéder à des constats. En dehors de tout
contentieux, l’huissier de justice peut procéder au recouvrement des créances à
titre amiable et peut administrer des immeubles (encaissement des loyers pour
le compte du propriétaire moyennant rémunération par exemple).
3- Les commissaires-priseurs
Les commissaires-priseurs constituent un corps d'officiers ministériels
qui bénéficient du monopole des ventes aux enchères publiques (il doit s’agir
de biens meubles). Ce monopole a été établi pour assurer la sécurité du
vendeur et des acheteurs ainsi que pour éviter les scandales liés à la vente
d'objets recélés. A titre accessoire il peut être autorisé à exercer les fonctions
d’administrateur d’immeuble ou d’agent d’assurance.

Chapitre 2- La mise en œuvre de l’action en justice
L'action en justice confère le pouvoir d'exiger du juge qu'il examine

au fond la prétention de celui qui s’estime titulaire d'un droit subjectif.
L’étude du déroulement de l’instance (section 3) sera précédée des conditions
de recevabilité de l’action en justice (section 1) et des formes de l’action en
justice (section 2).
Section 1- les conditions de recevabilité de l’action en justice

L’article 3 du Code de Procédure Civile, Commerciale, Administrative
est essentiel en matière de conditions d’existence de l’action. Il stipule que
celui qui veut ester en justice doit justifier d’un intérêt légitime, juridique,
direct et personnel, mais aussi qu’il doit avoir la qualité et la capacité à agir. A
ces conditions, il faut joindre une condition préalable qui est celle de la
personnalité juridique.
I- La personnalité juridique20
L’article 3 du Code de Procédure civile semble ignorer cette condition

préalable puisqu’il n’en fait pas cas. Pourtant cette condition s’impose comme
un préalable en ce sens que l’action en justice n’est possible que pour ou
contre une personne juridique, c’est-à-dire une personne apte à être titulaire de
droits et tenus d’obligations.
Pour les personnes physiques, la personnalité juridique commence à la
naissance viable sauf l’exception de l’adage ‘’infans conceptus’’. Cette
personnalité juridique prend fin au décès de la personne. Cela signifie qu’au
décès de la personne, l’action en justice n’est plus possible. Toutefois si la
personne est décédée alors que le tribunal saisi, n’avait pas encore rendu sa
décision, l’action initiée subsiste au décès de la partie. Après que le juge ait
relancé les héritiers, l’instance peut-être reprise selon les modalités prévues par
le code de procédure civile. Si l’affaire était déjà en état, la décision peut être
rendue.
20 P.38 et suiv.
125
Cependant, certaines actions sont intransmissibles car attachées à la personne

de leur auteur. Ces actions prennent fin au décès de leur auteur.
Concernant les personnes morales, elles ont le droit d’ester en justice
lorsqu’elles ont la personnalité morale. Si pour les personnes morales de droit
public (l’Etat, les collectivités publiques, les Etablissements publics etc), le
problème ne se pose pas, il en est autrement pour les personnes morales de
droit privé. En principe les groupements de personnes tels que les
associations, les sociétés, les syndicats, les partis politiques, les fondations etc
régulièrement constitués ont le droit d’ester en justice (ils peuvent être soit
demandeurs ou défendeurs). Toutefois lorsque ces groupements n’ont pas
revêtus les formes régulières légales ou l’ont perdu, ils ne peuvent être ni
demandeurs ni défendeurs en justice.
II- la capacité juridique
Pour que l’action soit recevable, il faudrait que le demandeur ait la capacité
d’agir. Il ne s’agit pas de la capacité de jouissance qui en principe se confond
avec la personnalité juridique. Ce qui est en cause c’est la capacité d’exercice,
qui est l’aptitude à exercer les droits dont on est titulaire. En droit ivoirien, le
mineur non émancipé et le majeur incapable sont frappés d’une incapacité
d’exercice. Pour ester en justice en principe (il ya des exceptions pour le
mineur non émancipé notamment dans le domaine de la filiation), ils ont
besoin d’être représentés ou assistés.
III- l’intérêt pour agir

Il ne suffit pas, en effet, d'être titulaire d'un droit pour agir. Encore faut-
il justifier d'un intérêt. L'intérêt est donc le fondement de l'action. Seul celui
qui a un avantage à voir sa prétention reconnue en Justice peut exercer une
action: "Pas d'intérêt, pas d'action". L'intérêt doit remplir quatre conditions :
- L'intérêt doit être direct et personnel au demandeur :
Cela signifie que l’intérêt doit être lié directement au droit dont il est demandé
reconnaissance au juge, par conséquent seule la personne lésée dans son
intérêt propre ou désignée par la loi peut agir en justice en principe.
À chacun de défendre ses intérêts. Cependant, dans certains cas, la loi
reconnaît à certains groupements la faculté d'exercer l'action en réparation
d'un préjudice qu'ils n'ont pas subi personnellement et qu'aucun des membres
n'a subi personnellement. Ainsi, un syndicat professionnel représente les
126
intérêts de la profession. Il peut ester en justice pour exercer les droits visant à
obtenir réparation de l'atteinte à l'intérêt collectif de la profession qu'il
représente.
- L'intérêt doit être légitime et juridiquement protégé :

Cela signifie que l’intérêt ou la prétention doit être fondé en droit, il ne doit
pas être fondé sur un acte illicite ou immoral. C’est au nom de ce principe que
la jurisprudence refusait à la concubine toute indemnisation pour le préjudice
subi du fait du décès accidentel de son concubin, parce qu’à cette période le
concubinage était immoral.
- L'intérêt doit être né et actuel. Cette exigence signifie qu'aucune action

n'est accordée pour faire réparer un préjudice éventuel, hypothétique. On
ne peut faire respecter un droit dont on n'est pas sûr qu'il a été violé. On ne
sait pas encore si le préjudice existe. Cela ne signifie pas pour autant qu'il soit
nécessaire que le préjudice soit précisément déterminé, il suffit qu'il puisse être
déterminable. Un préjudice futur peut être certain, si l'on est sûr qu'il se
réalisera, mais qu'on ne connaît pas précisément la date de cette réalisation.
IV- la qualité pour agir

La qualité est "le titre qui permet au plaideur d'exiger du juge qu'il
statue sur le fond du litige". La qualité tend à se confondre selon les
auteurs, au caractère direct et personnel de l’intérêt. En effet c’est le titulaire
du droit lésé qui a en principe qualité pour agir sauf si la loi désigne d’autres
intéressés. Ainsi en matière de divorce, seul le mari ou la femme ont qualité
pour agir. En matière d’absence, toute personne intéressée a qualité pour saisir
le juge pour la gestion des biens du présumé absent ou pour la déclaration
d’absence.
Section 2- les formes de l’action en justice

L’action en justice se manifeste concrètement par la saisine du juge. Cette
saisine du juge se manifeste par l’introduction d’une demande en justice. Elle
peut se définir comme l’acte juridique par lequel une personne soumet une
prétention à un juge. Il existe plusieurs sortes de demandes selon la forme (I)
et selon le fond (II).
II- La forme des demandes
127
Le juge peut être saisi de la prétention des parties par une assignation, une
comparution volontaire, une requête ou des conclusions écrites dans certains
cas.
A- L’assignation
L’assignation est un exploit d’huissier qui permet de convoquer un adversaire

devant une juridiction. Il prend le nom de citation directe en matière pénale.
Selon l’article 32 nouveau du CPC, l’assignation est le mode principal
d’introduction des instances en matière civile, commerciales ou administrative.
L’article 33 du CPC donne des indications sur les mentions obligatoires que
doit contenir l’assignation, l’article 34 nouveau du CPC, le délai qui doit exister
entre le jour de l’assignation et celui de la comparution (en principe 8 jours au
moins). Quant aux articles 247 et suivants du CPC, ils donnent des indications
sur la remise des exploits.
B- La comparution volontaire des parties

C’est une solution que le législateur accorde aux justiciables face au caractère
solennel et couteux de l’assignation. Ainsi selon l’article 39 du CPC, les parties
peuvent, sans assignation ni requête se présenter volontairement devant la
juridiction compétente, pour y être jugées, sous réserve de satisfaire aux
obligations prévues par l’article 43 (sauf hypothèse de l’assistance judiciaire la
consignation d’une somme suffisante pour garantir le paiement des frais
notamment). En réalité la comparution volontaire des parties est rarement
utilisée, sans doute à cause de l’ignorance de cette voie et des modalités de
cette comparution. En effet selon les termes de la loi, cette comparution des
parties (en litige ?!!!!) semble conjointe. Si une telle comparution des parties
n’est pas impossible, il faut bien admettre qu’elle demeure très rare en
pratique.
C- La requête
C’est une demande écrite ou orale présentée au greffe de la juridiction
compétente pour connaître de l’affaire, par le demandeur en personne ou par
son représentant ou mandataire. Ce n’est donc pas un acte solennel comme
l’assignation, mais elle ne dispense pas du paiement des frais de greffe. Son
domaine est beaucoup plus réduit que celui de l’assignation, car elle n’est
128
possible que dans les affaires personnelles (droit des personnes et de la

famille), ou dans les affaires à caractère patrimonial dont l’intérêt n’excède pas
500 000 FCFA (article 32, alinéa 2 du CPC).
D- Les conclusions écrites
Quand une instance est déjà en cours et que certaines personnes veulent y
intervenir, la jurisprudence ivoirienne admet qu’elle puisse le faire par simples
conclusions écrites.
Ces différentes modes de saisine des juridictions revêtent différentes

modalités au fond.
IV- Le fond des demandes
Selon le fond des demandes, on peut citer la demande initiale qu’on oppose
aux demandes incidentes.
A- La demande initiale ou demande introductive
d’instance
La demande initiale est la demande qui entame, ouvre pour la première fois
l’instance. Elle émane nécessairement du demandeur. On l’appelle aussi
demande principale qu’on oppose aux demandes incidentes.
B- Les demandes incidentes

1- La demande additionnelle
Elle provient du demandeur initial, c’est-à-dire de l’auteur de la demande

initiale. Elle lui permet d’en rajouter, c’est-à-dire de modifier l’objet de sa
demande soit en plus soit en moins. Toutefois l’article 100 du CPC apporte
des restrictions quant aux modalités d’une telle demande. Elle doit être fondée
sur une cause qui existait au moment de l’introduction de la demande initiale
et doit être introduite en principe avant la clôture de l’instruction.
2- La demande reconventionnelle
129
C’est une demande qui provient du défendeur, qui ne se contente pas

seulement d’assurer sa défense, mais réclame aussi un avantage particulier.
L’article 101 du CPC donne les conditions de recevabilité d’une telle demande.
Ex : une partie à qui l’on exige l’exécution de ses obligations contractuelles,
peut demander la nullité ou la résolution du contrat.
3- La demande en intervention
Elle émane des tiers qui sont intéressés à une instance, à une action déjà
engagée. Cette intervention peut être volontaire ou forcée (le juge ou l’une des
parties oblige le tiers à intervenir dans le débat : article 103 et suivants). Le
Ministère Public a également la faculté d’intervenir dans certaines affaires
(article 105 CPC). Le CPC limite les modalités d’une telle intervention (articles
104, 167 du CPC).
Section 3- le déroulement de l’instance
L'instance "se présente comme une série d'actes de procédure, allant de la

demande en justice jusqu'au jugement ou à l'abandon de la prétention par un
désistement" 21. L’instance est la mise en œuvre de l'action en justice. Un
rapport d'instance est crée entre les parties qui deviennent des plaideurs. Nous
étudierons successivement les règles applicables à l'instance et son issue : le
jugement.
I- Les principes directeurs de l'instance

Le déroulement du procès est commandé par quelques grands
principes :
A- Le principe de la neutralité du juge

Ce principe se manifeste à divers niveaux :
J- Au niveau de la saisine du juge : Ce principe signifie tout d'abord
que le juge ne se saisit jamais d'office. Il tranche les litiges qui lui sont
soumis soit par le ministère public, en matière pénale, soit par les
parties pour toutes les autres matières.
21 Vincent et Guinchard, Procédure civile, 1981
130
K- Au niveau du déroulement de la procédure : Il signifie également

que les parties ont la direction de la procédure. Il appartient aux
parties d'accomplir les actes de procédure dans les formes et délais
requis par la loi. Le juge doit rester neutre et veiller au bon
déroulement de l'instance".
L- Au niveau de l’objet et la cause du litige : Toujours sur le

fondement du principe de la neutralité du juge, les parties ont aussi le
choix de l'objet et de la cause sur laquelle elles fondent leur action.
L'objet est ce qui est réclamé et la cause est le fondement de cette
prétention. Le juge ne peut pas statuer "ultra petita" ou "extra petita :
Le juge ne peut ni ajouter de nouveaux faits à ceux dont il est saisi, ni
leur appliquer d'autres règles que celles qu'invoquent les parties.
B- Le principe du contradictoire
C’est un principe fondamental gouvernant le procès. Les impératifs de
justice nécessitent le respect des droits de la défense.
En effet, chacune des parties doit être en mesure de se faire entendre
afin d'exposer son point de vue et discuter les éléments qui peuvent être
utilisés pour aboutir à la solution du litige. C’est pourquoi les communications
doivent être faites "en temps utile". Selon l’article 144 du CPC sont
contradictoires, les décisions rendues contre les parties qui ont eu
connaissance de la procédure soit parce que l’acte introductif d’instance leur a
été signifié ou notifié à personne, soit parce qu’elles ont comparu en cours de
procédure, soit elles – mêmes soit par leurs représentants ou mandataires, soit
parce qu’elles ont fait valoir à un moment quelconque de la procédure leurs
moyens. Sont par défaut les décisions rendues hors ces cas visés.
Le CPC a organisé une procédure par défaut pour éviter que l’adversaire ne
se dérobe. Des précautions ont été prises pour garantir les droits de la partie
défaillante. On lui permet si le jugement a été rendu en son absence de faire
opposition : le même tribunal sera saisi pour que l’affaire soit à nouveau jugée
dans son entier, après débat contradictoire. Le délai pour faire opposition est
en principe de 15 jours.
131
C- Le principe de la publicité
La justice doit être rendue publiquement pour permettre à
chacun d’apprécier la loyauté de la procédure (art. 138 du cp civile).
Les audiences doivent se dérouler publiquement. Toutefois pour
sauvegarder la vie privée dans certains cas, la publicité est écartée par
la loi.
D- Le principe de la collégialité
Le principe de collégialité signifie que la décision de justice doit être rendue
par un collège de juges statuant à la majorité. Ce principe qui était déjà
appliqué dans les juridictions de second degré (cour d’appel) et dans la
juridiction suprême (cour suprême), est rendu obligatoire dans les tribunaux
de 1ère instance par la loi du 23 décembre 1999. Ce principe est un garant
d’une justice impartiale, équitable, indépendante et permet de diminuer les
risques de mauvais jugements. Toutefois ce principe n’est pas encore
totalement appliqué dans les sections détachées des tribunaux, où un seul juge
statue.
II- Le jugement
Après avoir précisé la notion de jugement nous en étudierons la force.
A- Notion de jugement
Le mot jugement a un sens large et un sens restreint.
Au sens large, le mot "jugement" désigne toute décision judiciaire.

Toutefois, il faut constater que les décisions émanant d'une juridiction ne sont
pas toutes des jugements.
Il convient de distinguer les jugements contentieux, les actes
d'administration et les décisions gracieuses. Seuls les jugements
contentieux sont de véritables actes juridictionnels.
Les actes d'administration judiciaires sont destinés à assurer le bon
fonctionnement du service de la justice. Par exemple une date d'audience est
un acte de pure administration judiciaire. Les décisions gracieuses se
caractérisent par le fait qu'elles ne tranchent pas un litige. Il s'agit, par exemple
d'ordonner la rectification d'un acte de l'état civil, etc...
132
Entre les jugements, il existe une classification courante par laquelle

on oppose les jugements déclaratifs aux jugements constitutifs. Les
actes déclaratifs se bornent à constater une situation juridique qui
existait antérieurement à la demande en justice. Ainsi, est déclaratif le
jugement qui reconnaît le droit de propriété d'un des plaideurs. Le juge se
borne à reconnaître un état de droit qui existait déjà mais qui était contesté.
Les jugements constitutifs sont ceux qui créent un état de droit
nouveau, une situation nouvelle. Ainsi est constitutif de droits, le jugement
qui prononce un divorce. Le juge transforme l'état des plaideurs : ils passent
de l'état de personnes mariées à l'état de personnes divorcées. Les jugements
constitutifs créent des droits pour l'avenir.
Cette opposition entre les jugements déclaratifs et les jugements
constitutifs présente une grande importance puisqu'ils n'ont pas la
même autorité. En effet, les jugements déclaratifs n'ont qu'une autorité
relative, c'est-à-dire qu'ils ne peuvent être opposés qu'aux parties au litige et à
leurs ayants cause. Les tiers peuvent ignorer le jugement : il ne leur est pas
opposable. Au contraire, les jugements constitutifs ont la plupart du
temps une autorité absolue. Cette solution est indispensable : le divorce des
deux époux doit être opposable aux tiers. L'opposabilité peut néanmoins
présenter des inconvénients pour les tiers qui peuvent ignorer l'existence du
jugement constitutif. Aussi, le législateur a souvent organisé une publicité
afin de renseigner les tiers. Ainsi, pour le divorce, il n'est opposable aux
tiers que s'il est mentionné sur les registres de l'état civil. Tant que
cette publicité n'est pas faite, les tiers sont en droit d'ignorer cette
situation nouvelle.
Théoriquement le jugement existe dès qu’il est prononcé à l’audience
mais il nécessite une rédaction pour son exécution ou l’exercice des voies de
recours. Le jugement doit contenir un certain nombre de mentions
énumérées par l’article 142 du CPC.
On appelle minute l’original du jugement rédigé par le juge ou sous sa
direction par le greffier et déposé au greffe.
La grosse est une copie de l’original revêtue de la formule exécutoire que le
greffier en chef délivre à la partie gagnante.
Au sens strict le jugement désigne une décision rendue par une juridiction de
premier degré : tribunal de 1ère Instance, section de tribunal. Les décisions
rendues par une cour d’appel, la cour d’assise, ou la cour suprême ou la cour
de cassation sont des arrêts.
133
B- Force du jugement
Le jugement va acquérir l'autorité de la chose jugée Quand le litige
a été définitivement tranché, il va acquérir une force particulièrement
importante. Cela signifie que ce qui a été définitivement jugé ne peut plus être
remis en cause. Il convient de circonscrire le domaine de l'autorité de la chose
jugée avant d'en examiner les conditions.
1- Le domaine de l'autorité de la chose jugée

L'autorité de la chose jugée ne s'attache qu'aux décisions définitives.
Une décision est définitive lorsqu’aucune voie de recours n'est plus possible.
Un tel jugement acquiert l'autorité de la chose jugée.
Le jugement susceptible d'un recours acquiert force jugée à l'expiration
du délai du recours si ce dernier n'a pas été exercé dans le délai. S’il n'y a
aucune voie de recours, le jugement est immédiatement définitif et acquiert
l'autorité de la chose jugée. S'il est susceptible d'une voie de recours, il ne
devient définitif et acquiert l'autorité de la chose jugée qu'à l'expiration de ce
délai.
L'autorité de la chose jugée ne s'attache qu'aux décisions contentieuses,
quelle que soit la juridiction qui a tranché le litige 22 et elle empêche le
réexamen de l’affaire.
2- Les conditions de l’autorité de la chose jugée

- Il faut qu'il y ait identité d'objet. Cela signifie que la chose demandée doit
être la même. (Si la demande n'est pas la même, le juge peut donc l'examiner
sans se heurter à l'autorité de la chose jugée). Ainsi après avoir échoué dans
une demande en divorce, le juge peut examiner une demande en séparation de
corps.
- Il faut qu'il y ait identité de cause. Cela signifie que la demande doit être
fondée sur la même cause, sur le même fondement juridique pour que puisse
être opposée l'autorité de la chose jugée. Si la cause n'est pas la même, le juge
peut examiner la demande.
- Il faut qu'il y ait identité des parties. Cela signifie que l'autorité de la
chose jugée est, en principe, relative : La chose jugée n'est opposable qu'aux
22 Il faut aussi préciser que toute la décision n'acquiert pas l'autorité de la chose jugée : seul le dispositif a
l'autorité de la chose jugée, c'est-à-dire la partie finale de la décision dans laquelle le tribunal tranche le
débat. Les motifs n'acquiert pas la même autorité.
134
parties aux procès. Pour invoquer l'autorité de la chose jugée, il faut en

principe que "la demande soit entre les mêmes parties et formée par elles ou
contre elles en la même qualité".
Conclusion : La chose jugée, le défaut d’intérêt, le défaut de qualité, la
prescription, sont des fins de non-recevoir : elles interdisent au juge
d’examiner la demande.
EXERCICES
1- Qu’est-ce qu’une juridiction ?
2- Quelles sont les juridictions suprêmes qui ont été créées par la
constitu
3- Quelles sont les règles de détermination de la compétence territoriale
des juridictions ivoiriennes ? Quelle est la nature de ces règles ?
Justifie votre réponse.
4- Qu’est-ce qu’un magistrat du siège ? Qu’est-ce que la magistrature
debout ? A quels principes sont-ils soumis ?
5- Quand ont été créés les tribunaux du commerce ? Et quelle est leur
compétence ?
6- Qu’est-ce que la CCJA ? Dans quels domaines est-elle est
compétente ?
135
Exercice 1
1) Le juge est créateur de la règle de droit.
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…………………………………………………………………………………………………
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…………………………………………………………………………………………………
……………………………………
2) La preuve des actes juridiques est toujours libre.
…………………………………………………………………………………………………
…………………………………………………………………………………………………
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…………………………………………………………………………………………………
……………………………………..
3) La règle de droit n’est pas distincte de la règle morale.
…………………………………………………………………………………………………
…………………………………………………………………………………………………
…………………………………………………………………………………………………
…………………………………………………………………………………………………
……………………………………
4) Le Président de la République peut prendre des textes dans

le domaine de la loi.
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…………………………………………………………………………………………………
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5) Le mineur qui se marie peut disposer librement de ses biens .
136
…………………………………………………………………………………………………
…………………………………………………………………………………………………
…………………………………………………………………………………………………
…………………………………………………………………………………………………
……………………………………
6) En matière contractuelle il ya survie de la loi en vigueur au

moment de la conclusion du contrat.
…………………………………………………………………………………………………
…………………………………………………………………………………………………
…………………………………………………………………………………………………
…………………………………………………………………………………………………
……………………………………..
7) Le Centre Hospitalier Universitaire d’Abidjan a un

patrimoine.
…………………………………………………………………………………………………
…………………………………………………………………………………………………
…………………………………………………………………………………………
8) Le droit à l’honneur fait partie du

patrimoine.……………………………………………………………………………
……………………………………………………………………………………………..
9) Les héritiers ne peuvent accepter les biens et refuser les
dettes.
…………………………………………………………………………………………………
…………………………………………………………………………………………………
…………………………………………
137
Exercice 2
1) Le décès et la disparition ne sont pas distincts .
............................................................................................. ..........................................
............................................................................................................................. ..........
...............................................................................................................................
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2) Le mineur non émancipé ne peut jamais contracter.
…………………………………………………………………………………………………
…………………………………………………………………………………………………
…………………………………………………………………………………………………
…………………………………………………………………………………………………
…………………………………………………………………………………………………
3) La preuve des faits juridiques est toujours libre.
…………………………………………………………………………………………………
…………………………………………………………………………………………………
…………………………………………………………………………………………………
…………………………………………………………………………………………………
……………………………………
4) Le carburant est un bien consomptible et un bien

fongible.
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…………………………………………………………………………………………………
138
…………………………………………………………………………………………………
…………………………………………………………………………………………………
5) Un bébé n’a pas de patrimoine.
…………………………………………………………………………………………………
…………………………………………………………………………………………………
…………………………………………………………………………………………………
6) Les Lois expressément rétroactives ne sont pas

valides en matière pénale
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…………………………………………………………………………………………………
…………………………………………………………………………………………………
…………………………………………………………………………………………………
7) Une personne atteinte d’une déficience mentale ne
peut avoir la personnalité juridique
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…………………………………………………………………………………………………
……………………………………………………………………………………………….;;
8) La règle de droit et la justice ont la même finalité

…………………………………………………………………………………………………
…………………………………………………………………………………………………
…………………………………………………………………………………………………
9) le droit communautaire est une branche du droit international
public
139
…………………………………………………………………………………………………
…………………………………………………………………………………………………
…………………………………………………………………………………………………
…………………………………………………………………………………………………
PREMIERE PARTIE
EXERCICE 1
1) Le droit est l’ensemble des règles qui ont pour objet d’organi ser,
de faire fonctionner la vie en société et par conséquent de définir
le statut des personnes, les prérogatives reconnues à ces
personnes et de réglementer les relations entre les personnes.
Le droit est subdivisé en deux parties : d’une part le droit objectif
qui est l’ensemble des règles destinées à organiser la vie en
société et d’autre part le droit subjectif qui est l’ensemble des
prérogatives reconnues aux individus.
2) La règle de droit se définit comme étant un ensemble de règles
générales et impersonnelles régissant la vie en société et
sanctionnable par la puissance étatique. Sa spécificité réside dans
la sanction qui y est attachée. En effet, le non-respect de la règle
de droit est sanctionné par la force publique car nul ne peut se
faire justice soi-même .La puissance publique doit faire respecter
les règles de droit par le biais des sanctions qui sont soit civiles
(réparation) soit pénales (crimes, délits).
3) Les caractères de la règle de droit sont :
*Les caractères généraux :
- Le caractère extérieur : le droit vise l’organisation correcte de
la société c’est-à-dire qu’il a pour but de régler les relations
extérieures des hommes entre eux pour y faire régner une
140
certaine paix. Il caractérise la société de droit. Ubi societas, Ibi

jus (là ou il ya la société, il ya le droit)
- Le caractère permanent : elle demeure jusqu’à son abrogation
c’est-à-dire jusqu’à ce qu’il soit mis fin à son application.
- Le caractère général et impersonnel : elle s’adresse à toutes
les personnes composant le corps social ou appartenant à une
catégorie visée, auxquelles elle a vocation à s’appliquer ; par
conséquent elle ne vise personne en particulier.
 Le caractère spécifique
- Le caractère obligatoire : c’est-à-dire qu’elle s’impose à toute
personne qui a le devoir de la respecter, même par ceux qui
l’ont édicté, par exemple le code de la route.
- Le caractère étatique : elle doit être formulée par l’organe
étatique compétent plus précisément les organes de l’Etat qui
en ont le pouvoir au sein de la société .Son non-respect est
sanctionné par la force publique c’est-à-dire que la sanction va
frapper tout contrevenant ou récalcitrant dans sa personne ou
ses biens.
4) Les règles morales élevées au niveau de règles juridiques sont
l’interdiction de voler ou de tuer, l’interdiction de l’adultère,
interdiction du dol.
EXERCICE 2
1) Le droit civil est la mère de toutes les branches du droit privé qui
lui ont emprunté les principes généraux en acquérant leur
autonomie.
2) l’opposition du droit privé au droit public n’est pas absolue car il

existe des règles de nature mixte c’est-à-dire qui font une
combinaison des règles de droit privé et public
141
3) Les différentes branches du droit sont : au plan interne ou

national, nous avons le droit privé et droit public. Au plan
international : droit international public et droit international
privé
4) Le droit public est celui qui régit l’organisation de l’Etat et des

collectivités publiques ainsi que leurs rapports avec les
particuliers. Tandis que le droit privé est celui qui régit les rapports
entre particuliers ou avec les collectivités privées. Les critères de
distinction du droit public et du droit privé sont :
- Une finalité différente : le droit public vise à satisfaire l’intérêt
de la collectivité c’est-à-dire l’intérêt général alors que le droit
privé est au service des individus ou de l’intérêt du particulier.
- Un caractère différent : le droit public s’impose aux
administrés, il a un caractère impératif tandis que le droit
privé est un droit d’autonomie c’est-à-dire que les personnes
privées sont libres de se placer dans le système juridique de
leur choix.
- La sanction : Les privilèges reconnus à l’administration,
l’administration jouit du privilège de l’exécution d’office
.Contrairement en droit privé, le droit subjectif ne peut être
sanctionné qu’après avoir été reconnu par l’autorité judiciaire
en vertu du principe ‘’nul ne peut se faire justice soi-même’’.
EXERCICES 3
1) Les sources formelles écrites de la règle de droit sont :
142
- La constitution : est l’ensemble des lois fondamentales qui

régissent l’organisation et le fonctionnement des pouvoirs
publics et qui constituent la loi suprême d’un Etat.
- Les traités internationaux : sont des accords écrits conclus
entre deux nations souveraines ou davantage, ou encore entre
une nation et une organisation internationale
- La loi : est l’ensemble des textes législatifs, c’est l’œuvre de
l’Assemblée Nationale
- Le règlement : est l’ensemble des décisions du pouvoir
exécutif et des autorités administratives.
2) Le juge est un législateur supplétif de par la technique de
l’interprétation. Lorsque la loi est floue, obscure ou silencieuse le
juge vient à créer une norme juridique qui de par sa constante
répétition tend à se poser en règle de droit.
3) Pour qu’une loi soit opposable aux administrés, elle doit respecter
deux conditions :
- la promulgation est l’ordre d’exécution de la loi qui émane de
l’exécutif. En d’autres termes, c’est l’acte par lequel le chef de
l’Etat constate officiellement l’existence de la loi et la rend
exécutoire.
- La publication est l’insertion matérielle qui en est faite au
Journal Officiel. A partir de cette publication, Nul n’est ce nsé
ignorer la loi.
4) L’ordonnance est un acte pris par le gouvernement avec
l’autorisation du parlement dans les matières qui sont du domaine
de la loi. Sa nature est réglementaire et acquiert valeur de loi
après ratification.
DISSERTATION
SUJET : La loi et le règlement

PLAN
143
I- Distinction au niveau du critère formel ou organique

A- La compétence du pouvoir législatif
B- La compétence du pouvoir exécutif
II- Distinction au niveau du critère matériel
A- La délimitation des domaines
B- Les empiètements ou limites
EXERCICE 4
EXERCICE PRATIQUE :
Commentez l’article 2 du Code Civil : « La loi ne dispose que pour l’avenir,
elle n’a point d’effet rétroactif. »
PLAN
I- Contenu du principe énoncé par l’article 2
A- Le principe de non rétroactivité de la loi
B- Le principe de l’effet immédiat de la loi nouvelle
II- Les exceptions aux principes
A- Les lois rétroactives
B- La survie de la loi ancienne en matière contractuelle
DEUXIEME PARTIE
EXERCICE 1
1) Le droit réel est le droit qui porte directement sur une chose .Et le
droit personnel est le droit dont une personne appelée le
créancier est titulaire contre une autre personne appelée le
débiteur lui conférant le pouvoir de contraindre celle-ci à
accomplir en sa faveur une prestation. Le droit réel est plus fort
que le droit personnel car il contient l’usus, le fructus et l’abusus.
2) La distinction entre ces différentes notions est :
- les choses consomptibles et non consomptibles : les biens non
consomptibles sont des biens dont on ne peut faire usage s’en
les consommer tandis que les biens non consomptibles sont
des biens dont on peut se servir sans les aliéner, ni les
détruire.
144
- les choses fongibles et les corps certains : Les choses fongibles

sont des choses interchangeables parce qu’il existe une
équivalence entre elles quant aux corps certains ce sont des
choses uniques, irremplaçables et non interchangeables
- les fruits et produits :les fruits sont les biens produits
périodiquement et régulièrement d’une chose sans altération
de la substance de cette chose tandis que les produits sont
des prélèvements opérés sur une chose au détriment de sa
substance et ayant ainsi pour effet d’en entamer la substance
et de l’épuiser en définitive.
3) Le patrimoine se définit comme étant une universalité de droits
comprenant tout à la fois l’ensemble des biens dont une personne
est titulaire et l’ensemble des obligations qui sont mises à sa
charge.
Ses caractères sont :
- Universalité du patrimoine : c’est un tout indivisible,
l’ensemble de l’actif répond de l’ensemble du passif.
- Personnel : le patrimoine est indissociable de la personne, car
toute personne a nécessairement un patrimoine.
- Pécuniaire : le patrimoine ne contient que des droits de valeur
pécuniaire, évaluables en argent.
4) Vrai car elle est l’aptitude à avoir des droits et des obligations.
EXERCICE 2
1) Un fait juridique est tout évènement ou toute activité d’une

personne physique ou morale qui produit des effets juridiques
sans que les intéressés les aient volontairement recherchés.
Tandis qu’un acte juridique est toute manifestation de volonté qui
tend à produire des effets de droit.
145
 La preuve des faits juridiques peut être faite en principe par tous
moyens c’est-à-dire que cette preuve est en principe libre (écrit,
témoignages, aveux, présomption, constat demandé à un huissier
etc.…)
 La preuve des actes juridiques quant à elle n’est pas libre (en
principe par écrit lorsque l’intérêt du litige excède 5000FCFA)
2) La charge de la preuve incombe en principe au demandeur mais
elle peut être modifiée par le jeu de la présomption.
3) La preuve c’est l’établissement de la réalité d’un fait ou de
l’existence d’un acte juridique.
Le fait est susceptible de preuve car les faits allégués par une
partie au soutien de sa prétention doivent être prouvés par cette
partie. Cependant dans certains cas la preuve des faits est difficile
à rapporter, ou lorsque le législateur désire éviter des disputes sur
la preuve de certains faits il prévoit des présomptions
DISSERTATION
SUJET : La preuve des actes juridiques
PLAN
Problème de droit: comment se fait la preuve des actes juridiques?
I- La preuve écrite
A- Actes authentiques
B- Actes sous seing privé
II- Exception au principe de la preuve écrite
A- En matière commerciale
B- En matière civile
146
EXERCICE 3
7- Une juridiction est un organe créée par la loi qui a pour but de
trancher des litiges en droit et dont la décision a une autorité qui
s’impose aux parties aux litiges.
8- Sont créées la cour de cassation, la cour des comptes, le conseil
d’Etat et le conseil constitutionnel. Seul le conseil constitutionnel
est fonctionnel parce qu’il est juge de la constitutionnalité des
lois. Il est l’organe régulateur du fonctionnement des pouvoirs
publics et il contrôle la régularité des opérations de référendum et
en proclame les résultats.
9- Les magistrats du siège sont ceux qui tranchent les litiges et
rendent des décisions de justice. Ils sont caractérisés par deux
principes :
-le principe de l’indépendance
-le principe de l’inamovibilité du magistrat
Les magistrats debout sont ceux qui se tiennent debout pour
prendre la parole. Ils sont caractérisés par trois principes :
-Le principe de la subordination hiérarchique
-Le principe de l’indivisibilité
-Le principe de l’irrécusabilité du ministère public
10- Les tribunaux de commerce ont été créés le 14 Juillet 2014.La
détermination de la compétence matérielle des tribunaux de
commerce est faite par l’article 7.
11- La CCJA est la Cour Commune de Justice et d’Arbitrage. Elle est
compétente dans toutes les matières qui relèvent de l’Acte
Uniforme de l’ohada, l’arbitrage.
147




La mise en œuvre de l’action en justice 152

Bibliographie
- ASSI-ESSO Anne-Marie Hortense, Précis de droit Civil, Les personnes- la

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- AUBERT J.L., Introduction au droit et thèmes fondamentaux du droit
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Centre de publications universitaires, 1997.
- BONNARD J., Introduction au droit, éd. Ellipses, coll. Universités Droit,
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- CABRILLAC (R.), Introduction générale au droit, Cours Dalloz, 3e éd.,
1999.
- CAILLOSSE J., Introduire au droit, Montchrestien, coll. Clefs, 1999.
- CARBONNIER J., Droit civil, tome 1, Introduction, P.U.F., Collection
Thémis, 26e édition, 1999.
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Montchrestien, 8e édition, 1997.
- DEFRENOIS-SOULEAU (I.), Je veux réussir mon droit, Méthodes de
travail et clés du succès, Dalloz, 3e éd., 1998.
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Ph. MALAURIE, CUJAS, 2e édition, 1994/1995.
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4e édition, 1996.
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Bibliographie 153
Ach e vé d ’ i m p ri m e r e n Oc to b re 2 0 1 1
D a n s l e s a te l i e rs d u G ro u p e ABC
2 2 BP 1 5 3 6 Ab i d j a n 2 2
Té l . : (2 2 5 ) 2 2 .4 4 .3 5 .0 5
C e l : (2 2 5 ) 0 7 .8 8 .3 0 .8 2 / 0 5 .6 1 .5 2 .5 0 / 0 2 .0 3 .7 1 .4 6
Fa x : (2 2 5 ) 2 2 .4 4 .3 5 .1 8
Site W e b : w w w .gr o upe a bc .c i
E-m a i l : groupeabc@hotmail.fr
Mi s e e n p a g e : Gro u p e ABC
© L e s é d i ti o n s ABC 2 0 1 1 -1 0 -2 0

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COURS D’INTRODUCTION A L’ÉTUDE DU

Le pictogramme qui figure ci-contre mérite une

La loi n°96-564 du 25 juillet 1996 relative à la protection

Tous droits de traduction, d’adaptation et de reproduction par tous procédés

© Les éditions abc, 2017

Table des matières

Table des matières 3

S ECTION 2- LA REMISE EN CAUSE DE L’OPPOSITION : LES BRANCHES DE DROIT

TITRE III : .........................................................................................................................36

Table des matières 4

II- Fonctions de la doctrine .................................................................................54

Table des matières 5

CHAPITRE 1- LES DROITS PATRIMONIAUX..................................................76

CHAPITRE 2– LES DROITS EXTRAPATRIMONIAUX...................................88

Table des matières 6

S ECTION 1- LES PROCEDES DE PREUVE PARFAITS .....................................................95

Table des matières 7

a- Les tribunaux de première instance :................................................. 107

CHAPITRE 2- LA MISE EN ŒUVRE DE L’ACTION EN JUSTICE ......... 125

Table des matières 8

La justice doit être rendue publiquement pour permettre à chacun d’apprécier la

BIBLIOGRAPHIE ........................................................................................................ 153

Table des matières 9

Le droit a pris une importance considérable à l’époque actuelle.

On commencera cette étude en recherchant une définition du mot droit. Le

- LE DROIT OBJECTIF : C’est un ensemble de règles élaborées dans

- LES DROITS SUBJECTIFS : Ce sont des prérogatives reconnues par

Nous envisagerons successivement le droit envisagé comme un ensemble de

Comme nous l’avons défini précédemment, le droit tend à structurer

Les caractères de la règle de droit 14

Chapitre 1- Les caractères distinctifs de la règle de droit

SECTION 1- LES CARACTÈRES GÉNÉRAUX DE LA

De nombreuses règles se côtoient pour polir les relations sociales, parmi

I-Une règle générale et impersonnelle

Les caractères généraux de la règle de droit 15

Ce caractère général est une garantie contre l’arbitraire et permet de

A- Le caractère général de la règle de droit : une garantie contre

B- Le caractère général de la règle de droit permet de la

Les caractères généraux de la règle de droit 16

sont légitimes. Il faudra appliquer la loi à cette situation. En revanche, le juge

II- Une règle permanente

III- Une règle à caractère extérieur

SECTION 2 : LE CARACTÈRE SPECIFIQUE DE LA REGLE DE

Les caractères généraux de la règle de droit 17

I- le caractère obligatoire de la règle de droit

Les caractères généraux de la règle de droit 18

II- La sanction étatique de la règle de droit

Les caractères généraux de la règle de droit 19

L'existence d'une sanction étatique serait donc le propre de la règle de droit, le

Les caractères généraux de la règle de droit 20

Chapitre 2- La distinction de la règle de droit d’autres règles de

La règle juridique est un facteur d'ordre, un régulateur de la vie sociale. En

Section 1- Droit et religion

Le caractère spécifique de la règle de droit : la coercition étatique 21

Section 2- Droit et morale

Le caractère spécifique de la règle de droit : la coercition étatique 22

entre la morale et le droit. Ainsi, la conformité du contrat aux bonnes mœurs

SECTION 3- DROIT ET RÈGLES DE POLITESSE OU DE

Le caractère spécifique de la règle de droit : la coercition étatique 23

Section 4- Droit et justice (ou équité)

On peut être tenté de penser que le recours à l'équité permettrait peut-être de

Le caractère spécifique de la règle de droit : la coercition étatique 24