Académique Documents
Professionnel Documents
Culture Documents
Secretaria General
Direcció de Serveis Jurídics
Londres, 55 · 08036 Barcelona
Tel. 934 022 990 · Fax 934 020 745
ds.juridics@diba.cat · www.diba.cat
DICTAMEN
ANTECEDENTS
Malgrat que l’ofici del president indica que s’aporta com annex
documental número 4, un acord adoptat pel Ple de la junta de veïns en
sessió realitzada el dia 18 de juliol de 2019, no consta entre la
documentació lliurada. Ara bé, segons explica el president, aquest acord
atorgava en el seu favor la compatibilitat sol·licitada, tot i que sotmesa
al compliment de les condicions especificades en l’informe jurídic (del
qual sí que en tenim còpia), així com les que legalment procedeixin.
També indica el president, que la junta va adoptar un segon acord que
passa per sol·licitar a la Diputació de Barcelona un informe sobre la
compatibilitat per exercir l’activitat privada com a administrador de
l’empresa Instal·lacions Josep Puig, SL.
3 I encara ens va ésser aportada més documentació: certificat de l’acord plenari adoptat en sessió
realitzada el 18 de juliol de 2013, és a dir, un cop iniciada la legislatura 2012-2015: és un acord
gairebé idèntic al de la legislatura 2015-2019 i és per això que preferim centrar l’anàlisi jurídic del
present dictamen, en la legislatura actual i en l’immediatament anterior. És de destacar però, que
també en aquella legislatura (almenys l’any 2013) el president tenia dedicació exclusiva.
»De esta suerte, podrá realizar todas, una, o varias de las actividades
enumeradas, suspenderlas o reemprenderlas por decisión del órgano de
administración, cursando las correspondientes altas o bajas del
Impuesto sobre Actividades Económicas y cumpliendo los requisitos
establecidos por la legislación vigente en aquel momento.»
CONSIDERACIONS JURÍDIQUES
Doncs bé, hem considerat oportú dedicar una consideració jurídica relativa a
aquest aspecte, ja que una dedicació del 90% en cap cas podria ésser
considerada com a parcial, sinó com a exclusiva.
5Sempre i quan es complissin els requisits que allà s’assenyalen, de forma especial, la presentació de
comptes davant els organismes corresponents de l’Estat i de la CA respectiva, per no incórrer en
causa de dissolució.
6Fixada en 35 hores setmanals en el punt segon de l’acord. Les negretes que consten en el paràgraf,
són nostres.
10 ALONSO HIGUERA, CARMEN, «El nuevo régimen jurídico del Estatuto de los miembros
electos de las Corporaciones Locales, como consecuencia de la entrada en vigor de la Ley 27/2013,
de 27 de diciembre, de racionalización y sostenibilidad de la administración local», Quaderns de
Dret Local número 36, octubre de 2014, pàgines 21 i 22.
11 La negreta és nostra.
En una entitat local com l’EMD de Valldoreix, res impedeix que existeixen
membres electes amb dedicació exclusiva: el seu nombre d’habitants és de
8.39012 i, d’acord amb el que determina l’article 75 ter, apartat d) de la LRBRL,
en entitats locals amb població compresa entre 3.001 i 10.000 habitants, els
membres que poden prestar els seus serveis en règim de dedicació exclusiva,
no podrà excedir de tres.
Pel que fa al límit retributiu, a l’actualitat, es troba fixat en el Reial decret llei
2/2020, de 21 de gener, pel que s’aproven mesures urgents en matèria de
retribucions en l’àmbit del sector públic. En concret, es troba en l’article 18,
sota l’epígraf «Régimen retributivo de los miembros de las Corporaciones
Locales» que preveu el següent:
«Uno. De conformidad con lo previsto en el artículo 75 bis de la Ley
7/1985, de 2 de abril, reguladora de las Bases del Régimen Local, según
la redacción dada por la Ley 27/2013, de 27 de diciembre, de
racionalización y sostenibilidad de la Administración Local, y
considerando lo dispuesto en el artículo 4 del presente real decreto-ley,
el límite máximo total que pueden percibir los miembros de las
Corporaciones Locales por todos los conceptos retributivos y
asistencias, excluidos los trienios a los que, en su caso, tengan derecho
aquellos funcionarios de carrera que se encuentren en situación de
servicios especiales, será el que se recoge a continuación, atendiendo a
su población:
Referencia
Habitantes –
Euros
Más de 500.000. 108.517,91
12 Segons consta a la pàgina web de DIBA, a partir de les dades que faciliten les entitats locals. La
xifra d’habitants correspon al dia 1 de gener de 2018.
Referencia
Habitantes –
Euros
300.001 a 500.000. 97.666,11
150.001 a 300.000. 86.814,31
75.001 a 150.000. 81.388,95
50.001 a 75.000. 70.537,19
20.001 a 50.000. 59.685,39
10.001 a 20.000. 54.258,97
5.001 a 10.000. 48.833,61
1.000 a 5.000. 43.407,17
establert; ara bé, el que fora necessari, a parer nostre, seria modificar la
dedicació del president, i adequar-la a la realitat: o hauria d’ésser una
dedicació exclusiva (100%) o bé una dedicació parcial, fixant un percentatge
d’entre els previstos a la normativa (75%, 50% o 25%) o un altre que, en
qualsevol cas, no deixés dubte de la consideració de dedicació parcial, no amb
un marge com l’actualment existent, que és clarament identificable amb una
dedicació exclusiva, prohibida, com hem vist, per la jurisprudència invocada.
En ambdós casos, podria ésser objecte d’un proper debat en el si de l’EMD, la
consideració del percentatge de dedicació que podria assignar-se al seu
president (dedicació exclusiva o parcial) i la retribució que hauria de percebre,
sempre dins els límits retributius legalment establerts.
En aquest cas, l’article 75.1) de la LRBRL indica que els membres de les
corporacions locals percebran retribucions per l’exercici dels seus càrrecs quan
els desenvolupin en règim de dedicació exclusiva; seran donats d’alta en el
règim general de la seguretat social i les corporacions assumiran el pagament
de les quotes empresarials que correspongui. La percepció d’aquestes
retribucions (per dedicació exclusiva) seria incompatible amb la percepció
d’altres retribucions en els termes de la Llei 53/1984, de 26 de desembre,
d’incompatibilitats del personal al servei de les administracions públiques (en
endavant, LI): per tant, cas que un regidor tingui assignada una dedicació
exclusiva en un consistori/entitat local, la LRBRL remet, en bloc, al règim
d’incompatibilitats previstos a la Llei 53/1984.
Doncs bé, concretada la normativa aplicable als càrrecs que tenen dedicació
exclusiva tenim, per una banda, la remissió en bloc que la LRBRL fa en favor
de la LI, i per una altra, el ROF.
Si acudim a la LI, per l’exercici d’una activitat privada com la declarada pel
president de l’EMD, hauríem d’acudir al contingut de l’article 14 que, sota
l’epígraf «Reconocimiento de compatibilidad para el ejercicio de actividades
profesionales laborales, mercantiles o industriales fuera de las
Administraciones Públicas», diu:
13 La negreta és nostra.
Ara bé, si acudim a aquests articles, veiem que es troben incorporats dins el
Capítol IV de la LI, sota l’epígraf «Actividades Privadas» i que cadascun d’ells
regula situacions diverses. Així, l’article 11 regula la «Incompatibilidad con el
ejercicio de actividad privada. Excepciones»; l’article 12 regula «Actividades
privadas prohibidas. Autorización de compatibilidad de actividades privadas
que requiera mayor presencia efectiva que la pública»; l’article 13 regula la
«Prohibición de autorización de compatibilidad para actividades privadas»;
l’article 14 regula el «Reconocimiento de compatibilidad para el ejercicio de
actividades profesionales laborales, mercantiles o Industriales fuera de las
Administraciones Públicas. Competencia» i; finalment, l’article 15, regula la
«Prohibición de uso de la condición pública para ejercer actividad privada».
És a dir, mentre els articles 11, 12, i 13 preveuen unes situacions que
comportarien la impossibilitat de declarar la compatibilitat per simultaniejar
activitat pública i privada, l’article 14 desenvolupa els anteriors. Dit d’altre
forma: només es pot declarar la compatibilitat si s’ha descartat que la
situació del membre electe pugui donar lloc a un hipotètic conflicte
d’interessos; d’altre forma, les activitats privades prohibides (en
especial, les reflectides a l’article 12) no es podrien exercir.
Per trobar una solució, entenem que serà essencial analitzar el perquè s’ha
imposat com a condicionant per declarar la compatibilitat, el fet que l’empresa
de la qual n’és administrador el president de l’EMD, no pugui exercir la seva
activitat en l’àmbit territorial de l’EMD de Valldoreix. Així, segons consta a
l’informe elaborat per la secretària, en data 22 de juliol de 2019 (citem
textualment):
«1. L’exercici de l’activitat privada sol·licitada pel Sr. Josep Puig Belman
no és incompatible amb l’activitat pública que desenvolupa com a
President de l’Entitat Municipal Descentralitzada de Valldoreix, sempre
que es compleixin les limitacions de la llei 53/1984 que s’han relacionat
en el cos d’aquest informe, i que el Ple consideri que l’activitat que es
declara compatible és marginal, i que no causa detriment a la seva
dedicació parcial del 90 per cent al seu càrrec a l’EMD.
14 Cal no oblidar però, que hi ha actuacions que no necessàriament es troben sotmeses a la seva
obtenció: vid., articles 187 i 188 del text refós de la Llei d’urbanisme, aprovat per Decret legislatiu
1/2010, de 3 d’agost: per exemple, les comunicacions prèvies: com es podria arribar a saber qui és
l’instal·lador en aquests casos?.
Davant una situació com aquesta i, sobretot, davant el fet que el Ple de l’EMD
ja va atorgar la comptabilitat, entenem que podria considerar-se com a
desproporcionada, una condició tal que «condemni» dita empresa a una
impossibilitat real d’operar dins el seu àmbit territorial. Per tant, intentarem
donar una solució que, al nostre entendre, passaria pel següent: com
sigui que és el president el qui atorga les llicències d’obres, es podria
acudir a la figura de la delegació de l’atorgament de dites llicències en
favor d’un altre membre electe de l’EMD o en favor de la Junta de
Govern.
local. Entre les competències dels alcaldes (Vid., article 21.1.q) de la LRBRL i
article 53.1.r) del TRLMRLC) està la de concedir llicències, llevat que les lleis
sectorials atribueixin aquesta facultat de forma expressa en favor del ple o de
la junta de govern local. Però aquesta competència és delegable: Vid l’article
21.3 de la LRBRL i 53.3 del TRLMRLC.
L’article 75.2) de la LRBRL, indica que els membres de les corporacions locals
que desenvolupin els seus càrrecs en règim de dedicació parcial, per realitzar
funcions de presidència, vicepresidència o per ostentar delegacions, o
desenvolupar responsabilitats que així ho requereixin, percebran retribucions
pel temps de dedicació efectiva, i seran donats d’alta al règim general de la
seguretat social, assumint les corporacions les quotes empresarials que
correspongui. Aquestes retribucions no podran superar, en cap cas, els límits
fixats per les lleis de pressupostos generals de l’Estat. I, a continuació, afegeix
15 Qui subscriu el present dictamen ha visitat la pàgina web de l’EMD i ha comprovat que, a part de
la junta de veïns (a qui la normativa atribueix les mateixes competències i règim de funcionament
dels plens) disposa d’un altre òrgan col·legiat, la Junta de Govern.
16Article que, sota l’epígraf «Abstención”, determina «[...] 2. Son motivos de abstención los
siguientes: [...] a) Tener interés personal en el asunto de que se trate o en otro en cuya resolución
pudiera influir la de aquél; ser administrador de sociedad o entidad interesada, o tener cuestión
litigiosa pendiente con algún interesado.» La negreta és nostra.
17Articles aplicables al règim de funcionament de la junta de govern local, per remissió de l’article
113.1) del ROF.
que els acords plenaris de determinació dels càrrecs que portin aparellada la
dedicació parcial, així com les retribucions, hauran de contenir la dedicació
mínima necessària per a la percepció de les mateixes.
Ara bé, això no obstaria perquè, assignada una dedicació parcial, aquesta
s’hagués d’ajustar al règim legal percentual i als límits retributius establerts als
quals es refereix l’article 75.2) de la LRBRL, que consten en l’apartat 2 del
present dictamen.
I, cas que al president li fos assignada una dedicació parcial, pel que fa a una
possible compatibilitat, li serien d’aplicació les mateixes consideracions
jurídiques que hem fet en l’apartat 3) del present dictamen.
CONCLUSIONS
Primera. La dedicació exclusiva o parcial del president de l’EMD de
Valldoreix, no sembla ser incompatible amb la seva condició d’administrador
de l’empresa Instal·lacions Josep Puig, SL, tal i com s’ha estudiat en els
apartats 3) i 4) del present dictamen.
Segona. Quan, a través d’acord plenari, s’ha declarat una compatibilitat, no es
poden imposar unes condicions tals que, a la pràctica, la impossibilitin,
impedint el seu exercici.
Tercera. Seria una actuació gairebé residual, aquella que comportés que
l’empresa Instal·lacions Josep Puig, SL fos la promotora/titular d’una llicència
d’obres: únicament en aquest cas podria donar-se un conflicte d’interessos
públics/privats. Però aquesta pràctica residual no pot condicionar l’actuació
de l’empresa dins l’àmbit territorial de l’EMD.
18 La negreta és nostra.
L’article 178.1) de la LOREG, indica: «Las causas de inelegibilidad a que se refiere el artículo
anterior, también lo son de incompatibilidad con la condición de Concejal.” I, l’article 178.2)
determina que, també son incompatibles: [...] d) Los contratistas o subcontratistas de contratos,
cuya financiación total o parcial corra a cargo de la Corporación Municipal o de establecimientos de
ella dependientes.»
Per contra, l’actuació més habitual serà aquella en que l’empresa operi com a
subcontractada per promotors/titulars de llicències d’obres: I qui és un
subcontractat no acostuma a aparèixer reflectit en els projectes d’obres.
Quarta. Malgrat això, i per possibilitar la compatibilitat sense cap mena de
condicionant, en els apartats 3) i 4) del present dictamen, proposem una
solució alternativa, que passaria per delegar l’atorgament de les llicències
d’obres en favor d’un altre vocal de l’EMD, o en la Junta de Govern Local.
En aquest darrer supòsit però, sempre i quan se sàpiga, de forma fefaent, que
l’empresa Instal·lacions Josep Puig, SL intervé (bé com subcontractada, bé
com a titular d’una llicència) el president, no només s’hauria d’abstenir, sinó
que hauria d’abandonar el saló on es reuneix l’òrgan col·legiat.
Aquest és el meu dictamen, el qual sotmeto a qualsevol altre de millor
fonamentat en dret.
Vist i plau.
La directora de Serveis Jurídics
Signatures
Signatari Acte Data acte
Carmen Fibla Nicolau (SIG) Signa 18/08/2020 11:57
Susana Martinez Novella (AUT) Signa 18/08/2020 12:58