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CONTROVERSIAS
CONTROVERSIAS
Director:
ANTONIO JOSE DE IRISARRI RESTREPO
Abogado
Director
Jurado
Jurado
iii
A Rafa, el mejor
abogado y hombre
que conozco
iv
CONTENIDO
Pág.
INTRODUCCION 10
1. EL ESTADO 14
1.1. INTRODUCCION 14
1.2. QUE ES 14
2. ADMINISTRACION DE JUSTICIA 19
2.1. INTRODUCCION 19
DE ADMINISTRAR JUSTICIA 21
3. EL JUEZ ORDINARIO 26
3.1. INTRODUCCION 26
3.2. QUIEN ES 27
v
4. RESPONSABILIDAD DEL ESTADO 31
4.1. HISTORIA 31
4.1.1. Introducción 31
4.2.1.3.1. Generalidades 37
vi
4.4.2. Responsabilidad del estado derivada del defectuoso
injusta de la libertad. 63
4.4.4. Excepción 64
5.2. ORIGENES 71
5.5.1. Autotutela 75
5.5.1.1. Definición 75
5.5.1.3. Huelga 77
5.5.2.1. Definición 80
5.5.2.3. Transacción 81
5.5.2.4. Experticio 83
5.5.2.5. Mediación 84
vii
5.5.2.6. Amigable composición 86
5.5.2.7. Conciliación 89
5.5.2.7.1. Generalidades 89
viii
RESPONSABILIDAD DEL ESTADO 109
ix
INTRODUCCION
Un país como Colombia, donde los conflictos que suceden a diario sobrepasan el
colombiano no es del todo eficiente por múltiples motivos, uno de ellos y quizás el
magistrados.
particulares utilicen dichos métodos, lo cual podría decirse que ha tenido éxito, en
unos casos más que en otros, pero a la larga han satisfecho en buena parte las
10
Ante este auge, tanto los particulares como los legisladores no se han detenido a
ver más allá de la decisión que se adopte en estos casos, es decir, que al ser
instancias y derechos, por obtener una decisión pronta. Pero, ¿y que pasa si no
se esta de acuerdo con la decisión? o peor aun como se decía anteriormente, que
pasa con una decisión mal tomada? Acaso el hecho de haber adoptado esa
decisión deja indefensos a las personas? Que pasa con la protección de los
acaba? Se piensa que no, y eso es lo que se espera demostrar en este estudio,
11
OBJETIVOS DEL ESTUDIO
así como esta tesis será ampliarla a lo lago de mi carrera profesional, para que
http://www.bernateygamboa.com/espanol/miembros/tesis.htm
jurisprudenciales.
Aparte del punto incluido en el primer párrafo de los objetivos del estudio,
libertad particular.
12
Finalmente solo quiero agregar como fue el desarrollo de este tema, para tratar de
conflictos, así como por las personas e instituciones que los fomentan y practican,
como surgió la idea de realizar el presente tema, que como se dijo antes es un
situaciones las dos anteriores, en las que he podido, y aun puedo desarrollar un
Gamboa Serrano.
13
1. EL ESTADO
1.1. INTRODUCCION
En esta primera parte del trabajo se busca ubicar al lector dentro del origen de la
pero sin olvidar los orígenes probables del mismo, ya que de hacerlo se adentraría
al campo de las ideas políticas, el cual no es objeto del estudio; dicho lo anterior
practicidad lo que mueve, o mejor, motiva al hombre a que se asocie con otros,
pues esta es la manera perfecta en que si no bien elimina, por lo menos reduce
todos los sentimientos que de cierta manera le restan calidad a su diario vivir, son
la imposibilidad física y cronológica de poder contar con varios productos, los que
1.2. QUE ES
14
adherir la definición de Estado como lo hace el maestro GARCIA MAYNES, en su
definición expone varios puntos que es importante resaltar, define el Estado como
acuerdo con unas normas jurídicas definidas, claras, aceptadas y conocidas por
para dar el elemento material de estar formada por los seres de la raza humana o
dicho orden si hubiere lugar, legitimado por todos y cada uno de los elementos de
otras sociedades organizadas jurídicamente, y del respeto que debe existir entre
todas estas.
1
Articulo 90 Código Civil: La existencia Legal de toda persona principia al nacer, esto es, al separarse
completamente de la madre.
La criatura que muere en el vientre materno, o que no haya sobrevivido a la separación un momento siquiera,
se reputara no haber existido jamas.
15
1.3. PARA QUE ES
cuentas un ente supremo, al que todos los asociados han convenido expresa o
tácitamente el someterse, para que sea este el que los dirija y mantenga un orden,
comunidad toda.
son:
1. Las personas, los asociados, las cuales en conjunto son quienes van a
2
EL ESTADO Y LA CONSTITUCIÓN, Gabriel Melo Guevara, Editorial Temis, Bogotá 1967, página 9.
16
2. El Tiempo, que significará el espacio temporal donde surge, se desarrolla y
termina el Estado; esta temporalidad por lo general esta determinada por hechos
históricos como guerras, conquistas etc. pero el Estado puede también estar
actividad del Estado, y donde ningún otro Estado puede penetrar sin que sea
para hacer ver su importancia y primacía, que ha sido objeto de varios estudios,
17
En resumen, compartimos parcialmente la definición del doctor Gabriel Melo
próximo del Estado es: “ organización activa, estable, de una sociedad, asentada
3
Ibidem, Página 48
18
2. ADMINISTRACION DE JUSTICIA
2.1. INTRODUCCION
de este, con el objetivo de tener un punto de partida del estudio, esta segunda
funciones más importantes que ejerce el Estado, por delegación expresa o tácita
19
Esto tiene fundamento legal en normas constitucionales y legales, tales como el
puede asimilar a los asociados que delegaron esta facultad en el Estado, así
JUSTICIA.
4
DICCIONARIO DE LA LENGUA ESPAÑOLA, REAL ACADEMIA ESPAÑOLA, Vigésima primera
edición, 1992.
20
2.3. REGULACION LEGAL DEL SERVICIO PUBLICO DE ADMINISTRAR
JUSTICIA
o particular, para que válidamente emita decisiones que tengan respaldo en la ley,
y más que eso, la ejecución de estas decisiones, y que sean coercibles para todos
los asociados.
Este artículo 116, que clasifica taxativamente a quienes tienen jurisdicción, los
divide en cinco grupos; El primero que hacen parte de la rama judicial, el segundo
5
Artículo 116º. -
La Corte Constitucional, la Corte Suprema de Justicia, el Consejo de Estado, el Consejo Superior de la
Judicatura, la Fiscalía General de la Nación, los Tribunales y los Jueces, administran justicia. También lo hace
la justicia penal militar.
El Congreso ejercerá determinadas funciones judiciales. Excepcionalmente la ley podrá atribuir función
jurisdiccional en materias precisas a determinadas autoridades administrativas. Sin embargo no les será
permitido adelantar la instrucción de sumarios ni juzgar delitos. Los particulares pueden ser investidos
transitoriamente de la función de administrar justicia en la condición de conciliadores o en la de árbitros
habilitados por las partes para proferir fallos en derecho o en equidad, en los términos que determine la ley.
21
salvedad que solo podrá juzgar, mas no “(...)adelantar la instrucción de sumarios
competencia y territorialidad.
La justicia penal militar tiene también jurisdicción, ya que solo a estos se pueden
someter los militares, ya que poseen una especie de fuero, por su calidad
22
castrense. Cabe anotar que si los delitos por los que sean investigados son de
lesa humanidad, estos serán resueltos por jueces diferentes a penales militares.
sus veces; contra los Magistrados de la Corte Suprema de Justicia, del Consejo de
la Cámara de Representantes.
como árbitros habilitados por las partes. En este punto cabe hacer la anotación
que la norma constitucional trae una imprecisión, ya que como se verá mas
23
adelante, el conciliador no administra justicia, y la habilitación de las partes que
ya que en el caso de la conciliación, esta puede ser solicitada por una sola de las
partes, sin que sea necesaria la complacencia de la parte con quien se tiene el
conflicto.
controversias.
MAGISTRADO ETC.)
6
ARTÍCULO 1 de la ley 270 de 1996. ADMINISTRACION DE JUSTICIA. La administración de Justicia es
la parte de la función pública que cumple el Estado encargada por la Constitución Política y la ley de hacer
efectivos los derechos, obligaciones, garantías y libertades consagrados en ellas, con el fin de realizar la
convivencia social y lograr y mantener la concordia nacional
24
doble instancia y alternatividad7, la cual es una manifestación legal del apoyo y
que se presenten entre particulares y que por tanto no es posible que la ley
pueden ser reguladas por la ley, de acuerdo con los lineamientos constitucionales.
7
ARTÍCULO 8 de la ley 270 de 1996. ALTERNATIVIDAD. La ley podrá establecer mecanismos diferentes
al proceso judicial para solucionar los conflictos que se presenten entre los asociados y señalará los casos en
los cuales habrá lugar al cobro de honorarios por estos servicios.
8
Sentencia C-037/96
25
3. EL JUEZ ORDINARIO
3.1. INTRODUCCION
hacer una breve, más no superficial exposición de los agentes del Estado
Como se venía diciendo, el juez ordinario es el agente por medio del cual el
El juez ordinario como tal, para adquirir su calidad de agente o servidor público
ORDINARIO.
26
3.2. QUIEN ES
El artículo 11 de la ley 270 de 1996 cita quienes integran la rama judicial del poder
a. De la Jurisdicción Ordinaria:
Consejo de Estado
Tribunales Administrativos
Juzgados Administrativos
c. De la Jurisdicción Constitucional:
Corte Constitucional
indígenas.
27
f. La Fiscalía General de la Nación.
judicial o administrativo.
Los jueces del circuito tienen competencia en el respectivo circuito y los jueces
territorio nacional.
28
del Estado para que por medio de la fuerza que trae implícita la ley, pueda
En Colombia con excepción de las altas cortes, para poder acceder a la carrera
y remoción.
29
La Fiscalía General de la Nación tiene su propio régimen autónomo de carrera,
Por ser los jueces ordinarios nombrados por el Estado, y haber cumplido con
serían cada uno de los jueces investidos luego de cumplir con los requisitos que el
30
4. RESPONSABILIDAD DEL ESTADO
4.1. HISTORIA
4.1.1. Introduccion
responsabilidad del Estado, la etapa histórica y social que se esta viviendo, a nivel
etapas distintas, cada una de las cuales se vio influenciada directamente por la
época determinada.
ningún motivo que el monarca pudiera causar un daño y mucho menos tener que
indemnizarlo, en razón a que se pensaba que el poder del monarca junto con el de
menos tener que responder o indemnizar a los mortales, es por lo anterior que el
31
monarca de turno siempre estaba justificado en todos sus actos, por ser estos
4.1.2.2. Paso del estado absolutista al estado liberal burgues. El paso del
causaban daños a las personas o sus bienes, este fue el primer paso a lo que hoy
32
repetir contra el funcionario cuando por culpa de este, al Estado le haya tocado
responder.
empiezan a dar las primeras responsabilidades del Estado considerado como tal y
como se vio en la etapa anterior; esta responsabilidad fue posible gracias a que
con el intervencionismo estatal: es que se dan las primeras bases para hacer al
Estado responsable de los daños que cause con su actuación o con su omisión,
hacia la responsabilidad patrimonial del Estado por daños antijurídicos que le sean
efectivamente, con el desarrollo de las actividades que antes eran comunes a los
particulares y fueron asumidas por el Estado, generó que las actuaciones por
33
4.2. REPONSABILIDAD DEL ESTADO EN COLOMBIA
independiente.
4.2.1.1. Primera etapa. La primera parte inicia desde que la actual República de
sobre la irresponsabilidad del Estado, sino porque la república era incipiente y ésta
pugnas internas entre los dos partidos políticos imperantes en ese momento.
34
4.2.1.2. Segunda etapa. Esta segunda etapa arranca con la expedición de la
respondía por los daños que se causaren a los asociados por el actuar u omisión
objetiva de la administración.
9
Artículo 16. — Las autoridades de la república están instituidas para proteger a todas las personas residentes
en Colombia, en sus vidas, honra y bienes, y para asegurar el cumplimiento de los deberes sociales del Estado
y de los particulares (art. 9° del acto legislativo número 1 de 1936).
10
Artículo 20. --Los particulares no son responsables ante las autoridades sino por infracción de la
Constitución y de las leyes. Los funcionarios públicos los son por la misma causa y por extralimitación de
funciones, o por omisión en el ejercicio de estas.
11
Artículo 30. — Se garantiza la propiedad privada y los demás derechos adquiridos con justo título, con
arreglo a las leyes civiles, por personas naturales o jurídicas, los cuales no pueden ser desconocidos ni
vulnerados por leyes posteriores. Cuando de la aplicación de una ley expedida por motivos de utilidad pública
o interés social, resultaren en conflicto los derechos de particulares con la necesidad reconocida por la misma
ley, el interés privado deberá ceder al interés público o social.
La propiedad es una función social que implica obligaciones.
Por motivos de utilidad pública o de interés social definidos por el legislador, podrá haber expropiación,
mediante sentencia judicial e indemnización previa.
Con todo, el legislador, por razones de equidad, podrá determinar los casos en que no haya lugar a
indemnización, mediante el voto favorable de la mayoría absoluta de los miembros de una y otra cámara
(art.10° del acto legislativo número 1 de 1.936).
12
Estos artículos establecían las funciones de las autoridades, los límites, el respeto a la propiedad privada y
la indemnización por expropiación.
35
La diferencia entre una y otra responsabilidad radica en sobre quien recae la
responsabilidad de probar los hechos, o dicho de otra manera, sobre quien recae
la carga de la prueba.
particular demostrar la falla del servicio: “Se caracteriza este régimen, como en
constitutivos, a saber; una falta o falla del servicio, un perjuicio y una relación o
ocurrencia”.13
esta tesis, la falla del servicio se presume y esta presunción puede ser desvirtuada
13
Consejo de Estado, Sección Tercera, sentencia del 20 de febrero de 1989, proceso 4655.
14
Sentencias del 20 de febrero y el 31 de julio de 1989.
36
En esta categoría se incluyeron los perjuicios ocasionados con arma de dotación
oficial. “En este sentido, la ausencia de falla del servicio, demostrada por la
jurisprudencial ha sido modificado, en virtud del articulo 90, que dispone que “ El
15
Sentencia del 31 de julio de 1989 (Exp. No. 2852)
37
En el evento de ser condenado el Estado a la reparación patrimonial de uno de
culposa de un agente suyo, aquél deberá repetir contra éste. ”(Resaltado fuera del
texto).
responsabilidad del Estado por los daños antijurídicos que le sean imputables por
agente responsable por los hechos que se le están acusando, para que en caso
de que el Estado tenga que indemnizar un perjuicio, pueda éste repetir contra el
agente causante.
16
Artículo 57.- Llamamiento en garantía. Quien tenga derecho legal o contractual de exigir a un tercero la
indemnización del perjuicio que llegare a sufrir, o el reembolso total o parcial del pago que tuviere que hacer
como resultado de la sentencia, podrá pedir la citación de aquél, para que en el mismo proceso se resuelva
sobre tal relación. El llamamiento se sujetará a lo dispuesto en los dos artículos anteriores.
38
4.2.1.3.2. Vinculación dentro del proceso. Los requisitos, tramites, así como los
efectos del Llamamiento en Garantía, están establecidos por expresa remisión del
artículo 55 del Código de Procedimiento Civil, a los que regulan la Denuncia del
pleito.
Cabe anotar que dentro del área civil el Llamamiento en Garantía que trata el ya
agente del Estado, no quede impune y que si el Estado es demandado para que
El ente estatal, una vez notificado del auto que admitió la demanda y conocidos
proceso, escrito que contenga los requisitos que trata el artículo 5517 del Código
17
Artículo 55.- Requisitos de la denuncia. El escrito de denuncia deberá contener:
1. El nombre del denunciado y el de su representante si aquél no puede comparecer por sí al proceso.
2. La indicación del domicilio del denunciado, o en su defecto, de su residencia, y la de su habitación u
oficina y los de su representante, según fuere el caso, o la manifestación de que se ignoran, lo último bajo
juramento, que se entiende prestado por la sola presentación del escrito.
39
de Procedimiento Civil, junto con la contestación de la demanda, se presenta el
“llamado” y haya vencido el término para que este comparezca; así mismo esta
entiende que son hábiles, y que por no hacer distinción la ley, comprenden el
período en que debe ser notificado el curador ad-litem del auto admisorio de la
los procedimientos que tratan los artículos 31418, 31519, 31720, 31821, 32022 del
3. Los hechos en que se basa la denuncia y los fundamentos de derecho que se invoquen.
4. La dirección de la oficina o habitación donde el denunciante y su apoderado recibirán notificaciones
personales.
18
Artículo 314.- Modificado. Decreto 2282 de 1989, Art. 1. Num. 143. Procedencia de la notificación
personal. Deberán hacerse personalmente las siguientes notificaciones.
1. Al demandado o a su representante o apoderado judicial, la del auto que confiere traslado de la demanda
o que libra mandamiento ejecutivo, y en general la de la primera providencia que se dicte en todo proceso.
2. La primera que deba hacerse a terceros.
3. A los funcionarios públicos en su carácter de tales, la del auto que los cite al proceso y la de la sentencia.
4. Las que ordene la ley para casos especiales.
5. Las que deban hacerse en otra forma, cuando quien haya de recibirlas solicite que se le hagan
personalmente, siempre que la notificación que para el caso establece la ley no se haya cumplido.
19
Artículo. 315.- Modificado. Decreto 2282 de 1989, Art. 1. Num. 144. Práctica de la notificación personal.
El secretario, el notificador o quien la ley disponga, pondrá en conocimiento del interesado la providencia
respectiva en cualquier día y hora, hábil o no. De ello se extenderá un acta en la que se expresará en letras la
fecha en que se practique, el nombre del notificado y la providencia que se notifica, acta que deberá firmarse
40
por aquél y el empleado que haga la notificación. Si al notificador no se le permite tener acceso a quien deba
ser notificado, por causa distinta a acto de autoridad, se procederá como dispone el artículo 320.
Si el notificado no sabe, no puede o no quiere firmar, el notificador expresará esta circunstancia en el acta; el
informe del notificador se considerará rendido bajo juramento que se entenderá prEstado con la firma del acta.
Al notificado no se le admitirán otras manifestaciones que la de asentimiento a lo resuelto, la convalidación de
lo actuado, el nombramiento prevenido en la providencia y la interposición de los recursos de apelación o
casación. Los secretarios y notificadores sólo podrán hacer estas notificaciones dentro del territorio donde
tiene competencia el juez a cuyo servicio se encuentran. La notificación que se haga a funcionarios públicos
se surtirá sin dejarles el expediente en su poder, salvo norma en contrario.
20
Artículo. 317.- Modificado. Decreto 2282 de 1989, Art. 1. Num. 146. Conducción por la policía de quien
debe ser notificado personalmente. Cuando quien deba ser notificado personalmente de una providencia, no
obedezca la orden de comparecer al despacho, impartida de conformidad con los numerales 1 a 3 del artículo
320, si la otra parte lo pide el juez deberá solicitar a la policía la conducción al juzgado de la persona que deba
ser notificada, con el fin de practicar la diligencia, sin perjuicio de que pasados los diez días de que trata dicho
numeral 3 sin que se haya hecho la notificación personal, se proceda al emplazamiento allí previsto.
21
Artículo 318.- Modificado. Decreto 2282 de 1989, Art. 1. Num. 147. Emplazamiento de quien debe ser
notificado personalmente. Cuando el interesado en una notificación personal manifieste bajo juramento, que
se considerará prEstado por la presentación de la solicitud, que ignora la habitación y el lugar de trabajo
de quien debe ser notificado personalmente y que éste no figura en el directorio telefónico, o que se encuentra
ausente y no conoce su paradero, el juez ordenará el emplazamiento de dicha persona por medio de edicto en
el cual se expresará la naturaleza del proceso, el nombre de las partes y la prevención de que se le designará
curador ad litem si no comparece en oportunidad. El edicto se fijará por el término de 20 días en lugar visible
de la secretaría, y se publicará por una vez y dentro del mismo término en un diario de amplia circulación en
la localidad, a juicio de juez, y por medio de una radiodifusora del lugar, si la hubiere, en las horas
comprendidas entre las siete de la mañana y las diez de la noche. La página del diario en que aparezca la
publicación y una constancia auténtica del administrador de la emisora sobre su transmisión, se agregarán al
expediente. El edicto será firmado únicamente por el secretario. Transcurrido cinco días a partir de la
expiración del término del emplazamiento, sin que el emplazado haya comparecido a notificarse, el juez le
designará curador ad litem, con quien se surtirá la notificación.
22
Artículo 320.- Modificado. Decreto 2282 de 1989, Art. 1. Num. 149. Notificación a quien no es hallado o
cuando se impide su práctica. Si no se hallare a quien deba ser notificado personalmente en la dirección
indicada en la demanda, su contestación, memorial de intervención, escrito de excepciones u otro posterior
en caso de haberse variado aquélla, o a falta de tal dirección en el lugar que la parte contraria haya señalado
bajo juramento, o cuando se impida la notificación, ésta se surtirá de la siguiente manera:
1. El notificador entregará un aviso a cualquier persona que se encuentre allí y manifieste que habita o
trabaja en ese lugar, en el cual se expresará el proceso de que se trata, la orden de comparecer y el objeto de
la comparecencia, así como el lugar, fecha y hora en que debe surtirse la diligencia para la cual se cita, o el
término de que disponga para comparecer, según fuere el caso. El secretario deberá firmar el aviso.
La persona que reciba el aviso deberá firmar la copia que conserve el notificador, la cual se agregará al
expediente; si se niega a hacerlo, se dejará constancia de ello.
2. El aviso se fijará en la puerta de acceso a dicho lugar, salvo que se impida al notificador fijarlo. La
notificación se considerará efectuada al finalizar el día siguiente al de la fijación del aviso, o a aquél en que
debía hacerse ésta.
Copia del aviso se remitirá a la misma dirección por correo, de lo cual se dejará constancia por el
secretario.
En la misma fecha en que se practique la diligencia para la notificación personal, el notificador rendirá
informe escrito de los motivos que le hayan impedido efectuarla o dar cumplimiento a los numerales
anteriores. Este informe se considerará rendido bajo juramento.
3. Cuando se trate de notificación del auto que admita una demanda o del que libra mandamiento ejecutivo,
en el aviso se informará al demandado que debe concurrir al despacho judicial dentro de los diez días
siguientes al de su fijación, para notificarle dicho auto y que si no lo hace se le designará curador ad litem,
previo emplazamiento. Si transcurre ese término sin que el citado comparezca, el secretario dejará
41
Código de Procedimiento Civil y no se haya presentado lo preceptuado en el
hubiere lugar.
constancia de ello y se procederá al emplazamiento en la forma prevista en el artículo 318, sin necesidad de
auto que lo ordene.
4. Cuando la notificación personal deba practicarse por comisionado, éste hará los emplazamientos; el
comitente designará el curador ad litem una vez le fuere devuelto el despacho debidamente diligenciado.
Parágrafo. Las personas jurídicas de derecho privado domiciliadas en Colombia, deberán registrar en la
oficina respectiva del lugar donde funcione su sede principal, sucursal o agencia, la dirección donde
recibirán notificaciones judiciales, y en ella se surtirán las personales de que trata esta norma.
23
Artículo. 330.- Modificado. Decreto 2282 de 1989, Art. 1. Num. 154. Notificación por conducta
concluyente. Cuando una parte o un tercero manifieste que conoce determinada providencia o la menciona en
escrito que lleve su firma, o verbalmente durante una audiencia o diligencia, si queda constancia en el acta, se
considerará notificada personalmente de dicha providencia en la fecha de presentación del escrito o de la
audiencia o diligencia.
Cuando una parte retire el expediente de la secretaría en los casos autorizados por la ley, se entenderá
notificada desde el vencimiento del término para su devolución, de todas las providencias que aparezcan en
aquél y que por cualquier motivo no le hayan sido notificadas.
24
Si no contesta la demanda dentro del término que establece la ley, podrá ser considerado como indicio
grave por parte del juez, y deberá seguirse el ya citado trámite de nombramiento del curador ad-litem, para
que el proceso siga su curso.
42
Finalmente como lo establece el artículo 48826 del Código de Procedimiento Civil,
sentencia y en virtud del llamamiento en garantía que hizo el ente estatal del
cual una vez en firme, podrá y DEBERÁ, ser utilizada como titulo ejecutivo frente
siendo éste el pilar de la estructura del nuevo régimen, sin que por ello, pueda
antijurídico que le sea imputable, causado por las autoridades, ya sea con acción
25
Esta hipótesis podría darse si el servidor público ha suscrito una póliza donde estuviera amparado por
errores en sus funciones.
26
Artículo. 488.- Títulos ejecutivos. Pueden demandarse ejecutivamente las obligaciones expresas, claras y
exigibles que consten en documentos que provengan del deudor o de su causante y constituyan plena prueba
contra él, o las que emanen de una sentencia de condena proferida por juez o tribunal de cualquier
jurisdicción, o de otra providencia judicial que tenga fuerza ejecutiva conforme a la ley, o de las providencias
que en procesos contencioso - administrativos o de policía aprueben liquidación de costas o señalen
honorarios de auxiliares de la justicia.
43
antijuridicidad de la conducta de la persona administrativa (funcionamiento
2. El daño sea imputable por acción u omisión a una autoridad pública, en esta
La confesión hecha en el curso de un proceso no constituye título ejecutivo, pero sí la que conste en el
interrogatorio previsto en el artículo 294.
27
Sentencia 30 de julio de 1992 M.P. Carlos Betancur Jaramillo
28
Artículo 2º. -Son fines esenciales del Estado: servir a la comunidad, promover la prosperidad general y
garantizar la efectividad de los principios, derechos y deberes consagrados en la Constitución; facilitar la
participación de todos en las decisiones que los afectan y en la vida económica, política, administrativa y
cultural de la Nación; defender la independencia nacional, mantener la integridad territorial y asegurar la
convivencia pacífica y la vigencia de un orden justo.
Las autoridades de la República están instituidas para proteger a todas las personas residentes en Colombia,
en su vida, honra, bienes, creencias, y demás derechos y libertades, y para asegurar el cumplimiento de los
deberes sociales del Estado y de los particulares.
44
instituidas para proteger a todas las personas residentes en Colombia, en su vida,
Vemos entonces que, dentro de los fines del Estado se encuentra implícito el de
29
Artículo. 40.- Responsabilidades del juez. Además de las sanciones penales y disciplinarias que establece
la ley, los magistrados y jueces responderán por los perjuicios que causen a las partes, en los siguientes casos:
1. Cuando procedan con dolo, fraude o abuso de autoridad.
2. Cuando omitan o retarden injustificadamente una providencia o el correspondiente proyecto.
3. Cuando obren con error inexcusable, salvo que hubiere podido evitarse el perjuicio con el empleo de
recurso que la parte dejó de interponer.
La responsabilidad que este artículo impone se hará efectiva por el trámite del proceso ordinario. La demanda
deberá presentarse a más tardar dentro del año siguiente a la terminación del proceso respectivo. La sentencia
condenatoria en los casos de los numerales 1. y 3. no alterará los efectos de las providencias que la
determinaron.
En caso de absolución del funcionario demandado, se impondrá al demandante, además de las costas y los
perjuicios, una multa de mil a diez mil pesos.
45
artículo, se afirma que para que poder hacer efectiva la responsabilidad de los
Cabe anotar, que bajo la “vigencia”de este artículo 40, no se pudo comprometer la
particulares afectados.
Estos presupuestos genéricos son los mismos que se utilizan para determinar la
particular.
46
4.3.2. Presupuestos específicos
presupuestos específicos son los que se desprendieron del artículo 40 del Código
de Procedimiento Civil, este artículo debe entenderse subrogado por los artículos
1996, “(...) queda sujeta al régimen de dicho artículo bajo el cual adquirió el
se catalogaron así:
1. Que el demandante sea o haya sido parte en el proceso que dio origen o
30
Sentencia C-244ª, mayo 30 de 1996 M.P. José Gregorio Hernandez Galindo
31
Corte Suprema de Justicia, Sentencia Septiembre 12 de 1996, M.P. Pedro Lafont Pianetta.
32
1. Cuando procedan con dolo, fraude o abuso de autoridad.
2. Cuando omitan o retarden injustificadamente una providencia o el correspondiente proyecto.
47
correspondiente proyecto de decisión o, finalmente, de su obrar con
error inexcusable.
3. Cuando obren con error inexcusable, salvo que hubiere podido evitarse el perjuicio con el empleo
de recurso que la parte dejó de interponer.
48
los artículos 153 y 241, numeral 8° de la Constitución Política; mediante sentencia
Esta ley fue publicada en el Diario Oficial N° 42.745 del 15 de marzo de 1996.
El desarrollo del capítulo VI de esta ley 270 de 1996, se hará siguiendo el orden
que trae el citado capítulo, en donde se hará una mención y posterior análisis de
administración de justicia.
33
ARTÍCULO 65. DE LA RESPONSABILIDAD DEL ESTADO. El Estado responderá patrimonialmente
por los daños antijurídicos que le sean imputables, causados por la acción o la omisión de sus agentes
judiciales.
En los términos del inciso anterior el Estado responderá por el defectuoso funcionamiento de la
administración de justicia, por el error jurisdiccional y por la privación injusta de la libertad.
49
injusta de libertad, esta necesariamente va a ser consecuencia de un error judicial,
más adelante.
Dentro del capitulo VI de la ley 270 de 1996, se encuentran normas que son
comunes a los tres tipos de responsabilidad del Estado, estas normas son:
del término que establece la ley, los recursos a que tenía derecho y con
perjudicándolo34.
presume que hay culpa grave o dolo cuando:1.) Se violan normas del
50
incumplimiento injustificado del funcionario judicial en los términos
caso.36
34
Artículo 70 de la ley 270 de 1996
35
Artículo 71 de la ley 270 de 1996
36
Artículo 72 de la ley 270 de 1996
37
Artículo 73 de la ley 270 de 1996
51
Finalmente el artículo 74 de la ley 270 de 1996 trae una norma que se relaciona
disposiciones del presente capítulo se aplicarán a todos los agentes del Estado
Estatutaria.
anterior.”
El artículo 66 de la ley 270 de 1996, define el error jurisdiccional como: ”(...) aquel
38
Debe entenderse que al citar la norma “(...)curso del proceso(...)”, no puede restringirse exclusivamente a
todo lo que suceda una vez se haya trabado la litis, si no que este “(...)curso del proceso(...)”, debe entenderse
como todas aquellas actuaciones o diligencias previas, como pueden ser las medidas cautelares, inspecciones
judiciales, pruebas anticipadas etc.
52
interpuesto los recursos de ley en los eventos del artículo 70, exceptuando el
firme.
Como se dijo, uno de los requisitos que la ley impone para solicitar la
recursos de ley40 “(...)en los eventos del artículo 70(...)”, esta remisión es
causal de exoneración del Estado, la remisión a que quiso hacer la citada norma
es al artículo 69, que trata sobre el error judicial, porque es allí efectivamente
39
La sentencia debe entenderse que no SOLO debe ser contraria a la ley, sino por lógica jurídica debe
entenderse que la sentencia no puede ser contraria a la Constitución.
40
Como lo ha afirmado el Consejo de Estado y la Corte Suprema de Justicia, no basta la sola interposición del
recuso, sino además hay que sustentarlo.
53
Otro punto importante de analizar es el enunciado de la ley cuando establece que
para que proceda la indemnización es necesario que “(...)El afectado deberá haber
Una primera corriente sostiene que para que proceda la responsabilidad del
afectado una carga muy grave, por la dificultad que implicaría la interposición de
éstos.
41
Consejo de Estado. Sección Tercera. Auto del 14 de agosto de 1997, expediente número 13258 M.P.
Ricardo Hoyos Duque
42
Son recursos que por su naturaleza misma se fundamentan, como lo cita el doctor HERNANDO DEVIS
ECHANDIA, en principios del contradictorio y del derecho constitucional de defensa, se define que son
recursos ordinarios la reposición, l a apelación, la súplica(contra autos interlocutorios que dicten los
magistrados ponentes en los tribunales superiores),la queja para que se otorgue el de apelación, o casación
que se ha denegado.
43
Este tipo de recursos, tienen una naturaleza fuera de lo corriente, por eso su aplicación es tan restringida, se
dicen que son los de la casación y la revisión.
44
Art. 366.- Modificado. Decreto 2282 de 1989, Art. 1. Num. 182. Procedencia. El recurso de casación
procede contra las siguientes sentencias dictadas en segunda instancia por los tribunales superiores, cuando el
valor actual de la resolución desfavorable al recurrente sea o exceda de diez millones de pesos, así:
1. Las dictadas en los procesos ordinarios o que asuman este carácter.
54
adicionalmente, existen en el Código de Procedimiento Civil, para el trámite del
el recurso de casación.
Todo lo anterior implica que en caso que la persona haya o no haya interpuesto
todos los recursos, el juez que conoce del proceso de responsabilidad del Estado
2. Las que aprueben la partición en los procesos divisorios de bienes comunes, de sucesión y de liquidación
de cualesquiera sociedades civiles o comerciales y de sociedades conyugales.
3. Las dictadas en proceso sobre nulidad de sociedades civiles o comerciales.
4. Las sentencias de segundo grado dictadas por los tribunales superiores, en procesos ordinarios que
versen sobre el Estado civil, y contra las que profieran en única instancia en procesos sobre responsabilidad
civil de los jueces de que trata el artículo 40.
Parágrafo 1.- La cuantía de que trata este artículo se reajustará del modo que disponga la ley.
Parágrafo 2.- Cuando la parte que tenga derecho a recurrir por razón del valor de su interés interponga el
recurso, se concederá también el que haya interpuesto oportunamente la otra parte, aunque el valor del interés
de ésta fuere inferior al indicado en el primer inciso.
45
Artículo. 368.- Modificado. Decreto 2282 de 1989, Art. 1. Num. 183. Causales. Son causales de casación:
1. Ser la sentencia violatoria de una norma de derecho sustancial.
La violación de norma de derecho sustancial, puede ocurrir también como consecuencia de error de derecho
por violación de una norma probatoria, o por error de hecho manifiesto en la apreciación de la demanda, de su
contestación o de determinada prueba.
2. No estar la sentencia en consonancia con los hechos, con las pretensiones de la demanda, o con las
excepciones propuestas por el demandado o que el juez ha debido reconocer de oficio.
3. Contener la sentencia en su parte resolutiva declaraciones o disposiciones contradictorias.
4. Contener la sentencia decisiones que hagan más gravosa la situación de la parte que apeló o la de aquélla
para cuya protección se surtió la consulta siempre que la otra no haya apelado ni adherido a la apelación,
salvo lo dispuesto en el inciso final del artículo 357.
5. Haberse incurrido en alguna de las causales de nulidad consagradas en el artículo 140, siempre que no se
hubiere saneado.
55
Como se ve, en casos de procesos civiles, de no haberse interpuesto los recursos
últimas una decisión discrecional del juez, el decidir si realmente se agotaron los
recursos, para de esta manera poder darle trámite a la reparación por error del
Estado.
fundamentan en que por un lado es una carga muy pesada para el particular el
realizar correctamente los trámites y por otro lado la discrecionalidad del juez que
Los anteriores argumentos no son válidos para poder afirmar que no se requiere la
acción de los particulares, poder prestar una “justicia justa”, en el sentido que las
recursos con los cuales se busca que en caso de haber una equivocación por
56
Como se desprende de lo anterior, la filosofía en nuestro entender, en materia de
particular, para que una vez se hayan agotado todas las “posibilidades” que tiene
el Estado de subsanar su error, pueda ahí si, entrar a responder por su propia
Dicho lo anterior, es que se comparte la segunda corriente que afirma que para
Cita la segunda de tesis en cuanto a que para que proceda la “responsabilidad del
Hernando Morales Molina, quien afirma en su obra que “(...)los recursos que
57
adicionalmente como lo dijimos en la parte inicial de esta segunda corriente,
sea revocado, quedando de esta manera evidenciado que el daño como tal,
“(...)Los recursos de ley(...)”, implica que los recursos deben ser correctamente
presentados, para que de esta manera pueda el Estado subsanar errores si los
hubiere.
Finalmente cabe anotar que, aunque la ley establece que la sentencia contentiva
del error debe estar en firme, lo anterior no obsta para que se pueda solicitar la
46
Curso de Derecho Procesal Civil, Editorial A.B.C. Hernando Molina Morales
58
reconocidos, lo anterior dicho en otras palabras que el legislador faculta a la
persona para reclamar todos los perjuicios como consecuencia del lucro cesante.
los perjuicios que le causaron con la sentencia contentiva del error, como fue la
del ad quem, sino que además deberá reconocerle al particular los perjuicios
de la administración de justicia.
59
Este tipo de responsabilidad no presenta mayores problemas en su interpretación,
69 de la ley 270 de 1996, afirma que “sólo el órgano que define la ley ordinaria es
47
C-037 de 1996
60
Como lo veníamos diciendo, un punto importante, dentro del funcionamiento
la “normalidad” son los términos que trae la ley, esto no solo no es así, sino que
Dentro de los muchos derechos que trae la Constitución, se garantiza “el libre
norma a las circunstancias fácticas nos encontramos que estos derechos, al igual
se cumplen por varios aspectos, entre los que encontramos que si bien “el acceso”
61
Independientemente de los anteriores principios de libre acceso y gratuidad de la
encontramos y calificamos como las más graves la mora latente que tienen los
y dentro del curso de las demandas una vez trabada la litis, los apoderados son
otro factor importante de la mora, estos con su actuar pasivo o activo, consiente o
aceptación, posesión etc. puede resultar todo un “karma” para el proceso mismo.
Otro aspecto que definitivamente genera mora, sobre todo en los tribunales y las
altas cortes son las acciones de tutela las cuales por los plazos perentorios, y las
sobre cualquier otro proceso. Finalmente y para citar un último factor de presión, a
en lo que se refiere a estadísticas, les exige que los resultados sean óptimos, no
obstante con los limitados elementos físicos y humanos con que cuentan.
62
Como se desprende de lo anterior, y a manera de conclusión de este tipo de
ocurrirá un funcionamiento anormal, sino que, como se vio será necesario analizar
libertad.
En este punto no se hará mayor profundización, por el tema mismo del estudio, se
haya sufrido una injusta privación, esta injusta privación la define la Corte
63
Constitucional como una actuación “abiertamente desproporcionada y violatoria de
los principios legales”, como se ve, en este caso la calificación es mas amplia por
entre otros, cuando este atente contra el principio constitucional del habeas
corpus.
4.4.4 Excepción
dicho de otra manera, que nadie puede alegar su propia culpa, ya que se estaría
rompiendo con el nexo causal entre el perjuicio y el hecho o acto que lo origina.
Asimismo el artículo 7048 de la ley 270 de 1996, quiso citarlo nuevamente, pero
48
ARTÍCULO 70. CULPA EXCLUSIVA DE LA VICTIMA. El daño se entenderá como debido a culpa
exclusiva de la víctima cuando ésta haya actuado con culpa grave o dolo, o no haya interpuesto los recursos
de ley. En estos eventos se exonerará de responsabilidad al Estado.
64
administración de justicia, y le agrego ingredientes propios a este tipo de
responsabilidad.
ser la causa del daño; la jurisprudencia del Consejo de Estado ha dicho que es
particular haya sido gravemente culposo o doloso, o dicho en otras palabras que
su actuar haya sido “(...)la causa eficiente del daño49(...)”. Cabe anotar que una
“causa eficiente del daño”, puede ser la no interposición de los recursos que
Para los procesos de reparación directa contra el Estado, por daños en ejercicio
49
RESPONSABILIDAD DE LOS JUECES Y DEL ESTADO, Martín Bermudez Muñoz, Ediciones Librería
Profesional, 1998
65
Los procesos de reparación directa contra el Estado, por daños en ejercicio de la
Finalmente cabe anotar que el artículo 73 de la ley 270 de 1996, establecía que
Consejo de Estado.
Así mismo, las acciones de repetición que ejerza el Estado contra los
50
ARTÍCULO 73 COMPETENCIA. De las acciones de reparación directa y de repetición de que tratan los
artículos anteriores, conocerá de modo privativo la Jurisdicción Contencioso Administrativa conforme al
procedimiento ordinario y de acuerdo con las reglas comunes de distribución de competencia entre el Consejo
de Estado y los Tribunales Administrativos.
66
demás funcionarios y empleados de la rama judicial o contra las demás
el Consejo de Estado.
Con lo anterior, se indica que contra estas personas no puede iniciarse una acción
de repetición por parte del Consejo de Estado, igualmente contra este tampoco lo
responsables, los que aclaren el voto, si este es favorable, así mismo, solo se
51
Estas demás personas, incluyen entre otros los árbitros.
67
5. METODOS ALTERNATIVOS DE SOLUCION DE CONFLICTOS
Al igual que ante el interrogante “¿que se necesita para encender una vela?”, la
sino que para encender una vela se necesita que exista la vela.
decir, ¿que se necesita para resolver los conflictos? Pues simplemente y como
Antes de definir el conflicto se hace énfasis en que la solución del conflicto, más
poder día a día afianzar una sociedad justa, imprescindible para el ser humano.
Se puede afirmar que los pueblos y las personas no van a ser mejores si no tienen
conflictos, sino muy por el contrario una sociedad va a ser mejor si teniendo
68
En resumen, el conflicto bien manejado es definitivamente una opción para que los
siempre terminará en actos con tintes anarquistas, fuera de todo ámbito legal y
social. Por esto, la situación colombiana actualmente, y de unos años para acá es
Para enmarcar la definición dentro del tema objeto de estudio se pueden citar
Esta definición aunque aportan ciertos elementos, no dan una definición clara del
69
radicadas las posiciones en dos personas distintas, dependientes o no, lo que
genera en ellas una angustia, sin importar el grado de esta de cada persona,
atribuciones que confiere la ley a los particulares, para que en unos claros y
Como se vio esta facultad tiene respaldo en el inciso 4 del Artículo 116 de la
diferentes al proceso judicial para solucionar los conflictos que se presenten entre
los asociados y señalará los casos en los cuales habrá lugar al cobro de
52
Diccionario de la Real Academia de la Lengua española vigésima primera edición, 1992.
70
“Artículo 13. Del ejercicio de la función jurisdiccional por otras autoridades y por
Constitución Política:
de cada materia establecerán las reglas del proceso, sin perjuicio de que los
5.2. ORIGENES
71
convencer a las partes para llegar a un acuerdo transaccional, ya que los griegos
En Roma, las doce tablas respetaban los acuerdos a que llegaran las partes en
liberalidad digno de elogio, además aborrecía los pleitos. Con la llegada del
pasajes que hacen referencia, a ello: “Al que quiere litigar contigo y quitarte la
túnica, dale también el manto”, ”Se transigente con tu adversario pronto, mientras
estés con él en camino, no sea que te entregue al juez”, ”Si pecare contra ti tu
no te oyere, lleva contigo uno o dos, para que en boca de dos o tres testigos esté
la palabra”.
Procesal de Trabajo, cita que “(… ) en la Edad Media en el Fuero Juzgo, Ley 15,
título 1°, libro II se habla de los mandaderos de Paz y avenidores, pero estos
cada caso por el rey para avenir y conciliar los pleitos que éste les indicaba
determinadamente”.
72
empezó en los pueblos del norte, como Holanda, y fue extendiéndose, por el resto
de Europa, a tal punto que en países tales como Francia y España, se declaró su
psicológico, social etc. del hombre, pero como la razón natural indica los
Nótese que se ha escrito entre comillas lo correcto que puede ser la solución de
un conflicto, ya que cada conflicto es único, y por ende la solución a cada conflicto
va a ser única.
otra forma preestablecida se van a poder solucionar todos los conflictos a que se
enfrente, sino que por el contrario, son formas adicionales con las que se puede
73
posibilidades, en el momento en que deje de ver a la otra persona como mi
COMPOSICIÓN y la CONCILIACIÓN.
TRÁMITE ARBITRAL.
74
5.5. EN QUE CONSISTE CADA UNO
legalidad.
Lo anterior para dejar claro que, aunque definitivamente la justicia por mano
propia, (Ley del Talión), es otra forma de “solucionar conflictos”, por salirse estos
5.5.1. Autotutela
que tiene varias particularidades, entre las cuales se destacan que, en este caso
ley.
mayores.
75
Como se ve, las circunstancias especiales están dadas por la expresa permisión
realizarla procede de una manera unilateral, por las características propias tienen
retención.
53
Cabe anotar que esta temporalidad se complementa con otros instrumentos jurídicos.
54
“EXCEPTIO NON ADIMPLETI CONTRACTUS”
55
Artículo. 1609.- En los contratos bilaterales ninguno de los contratantes está en mora dejando de cumplir lo
pactado, mientras el otro no lo cumpla por su parte, o no se allana a cumplirlo en la forma y tiempo debidos.
56
Artículo. 1546.- En los contratos bilaterales va envuelta la condición resolutoria en caso de no cumplirse
por uno de los contratantes lo pactado.
76
Como se ve, esta excepción de contrato no cumplido, complementada con la
no cumplió.
ejercer por mandato legal unas determinadas acciones para evitarle un perjuicio
Pero en tal caso podrá el otro contratante pedir a su arbitrio, o la resolución o el cumplimiento del contrato
con indemnización de perjuicios.
57
Artículo 56º.- Se garantiza el derecho de huelga, salvo en los servicios públicos esenciales definidos por el
legislador. La ley reglamentará este derecho.
Una comisión permanente integrada por el Gobierno, por representantes de los empleadores y de los
trabajadores, fomentará las buenas relaciones laborales, contribuirá a la solución de los conflictos colectivos
77
5.5.1.4. Derecho de retención. Podemos definir el derecho de retención, como
esta le pague o asegure su pago. Estos bienes deben haberse obtenido sin
Este derecho, es quizá el más claro ejemplo del real alcance de lo que se entiende
como una autotutela, porque es acá donde más claramente se cumple aquello de
78
el depositario63, el mandatario64, el poseedor vencido65, el usufructuario66, el
vendedor67.
Finalmente cabe hacer la aclaración que aunque el artículo 2.00068 del Código
Civil denomine la facultad del arrendador de “(...)retener todos los frutos existentes
63
Artículo. 2238.- Se podrá hacer la entrega de cualquier modo que transfiera la tenencia de lo que se
deposite.
Podrán también convenir las partes en que una de ellas retenga como depósito lo que estaba en su poder por
otra causa.
64
Artículo. 2188.- Podrá el mandatario retener los efectos que se le hayan entregado por cuenta del mandante
para la seguridad de las prestaciones a que este fuere obligado por su parte.
65
Artículo. 970.- Cuando el poseedor vencido tuviere un saldo que reclamar en razón de expensas y mejoras,
podrá retener la cosa hasta que se verifique el pago, o se le asegure a su satisfacción.
66
Artículo. 859.- El usufructuario podrá retener la cosa fructuaria hasta el pago de los reembolsos e
indemnizaciones a que, según los artículos precedentes, es obligado el propietario.
67
Artículo. 1882.- El vendedor es obligado a entregar la cosa vendida inmediatamente después del contrato, o
a la época prefijada en él.
Si el vendedor, por hecho o culpa suya ha retardado la entrega, podrá el comprador, a su arbitrio, perseverar
en el contrato o desistir de él y en ambos casos con derecho para ser indemnizado de los perjuicios según las
reglas generales.
Todo lo cual se entiende si el comprador ha pagado o está pronto a pagar el precio íntegro o ha estipulado
pagar a plazo.
Pero si después del contrato hubiere menguado considerablemente la fortuna del comprador, de modo que el
vendedor se halle en peligro inminente de perder el precio, no se podrá exigir la entrega aunque se haya
estipulado plazo para el pago del precio, sino pagando o asegurando el pago.
68
Artículo. 2000.- El arrendatario es obligado al pago del precio o renta.
Podrá el arrendador, para seguridad de este pago y de las indemnizaciones a que tenga derecho, retener todos
los frutos existentes de la cosa arrendada, y todos los objetos con que el arrendatario la haya amueblado,
guarnecido o provisto, y que le pertenecieren; y se entenderá que le pertenecen, a menos de prueba contraria.
79
5.5.2. Métodos autocompositivos
o disputa, van a ser las partes mismas, quienes van, si así lo estiman
Conciliación.
5.5.2.2. Arreglo directo. Por la naturaleza misma de éste, del arreglo directo
poco se puede decir, ya que se puede afirmar que esta es “el más
más pura concepción, son las partes independiente llegan o tratan de llegar a un
Autocompositivos, según el cual las partes por expreso mandato legal pueden
80
Se define la transacción como la alternativa de solución de conflictos, mediante la
cual las mismas partes sin la intervención de nadie (salvo asesores legales,
En el artículo 2469 del Código Civil, se define la transacción como “(...)un contrato
litigio eventual.
se disputa.”
• Bilateral
• Consensual
• Oneroso
• Conmutativo
• Principal
• Nominado
81
• Intuito Personae
cumplir los requisitos propios de todo contrato, tales como recaer sobre materia
Este contrato tiene tres efectos, la cosa juzgada69, prestar mérito ejecutivo70, y
en razón de que la ley así lo diga, sino porque cumplen exactamente los requisitos
69
Artículo 332.- Cosa Juzgada. La sentencia ejecutoriada proferida en proceso contencioso tiene fuerza de
cosa juzgada, siempre que el nuevo proceso verse sobre el mismo objeto, y se funde en la misma causa que el
anterior, y que entre ambos procesos haya identidad jurídica de partes.
Se entiende que hay identidad jurídica de partes, cuando las del segundo proceso son sucesores mortis causa
de las que figuraron en el primero o causahabientes suyos por acto entre vivos celebrado con posterioridad al
registro de la demanda, si se trata de derechos sujetos a registro y al secuestro en los demás casos.
La sentencia dictada en procesos seguidos por acción popular produce cosa juzgada erga omnes.
Los efectos de la cosa juzgada en procesos en que se ventilen cuestiones
relativas al Estado civil de las personas, se regularán por lo dispuesto en el Código Civil y leyes
complementarias.
En los procesos en que se emplace a personas indeterminadas para que comparezcan como parte, la cosa
juzgada surtirá efectos en relación con todas las comprendidas en el emplazamiento.
La cosa juzgada no se opone al recurso extraordinario de revisión.
70
Artículo 488.- Títulos ejecutivos. Pueden demandarse ejecutivamente las obligaciones expresas, claras y
exigibles que consten en documentos que provengan del deudor o de su causante y constituyan plena prueba
contra él, o las que emanen de una sentencia de condena proferida por juez o tribunal de cualquier
jurisdicción, o de otra providencia judicial que tenga fuerza ejecutiva conforme a la ley, o de las providencias
que en procesos contencioso - administrativos o de policía aprueben liquidación de costas o señalen
honorarios de auxiliares de la justicia.
La confesión hecha en el curso de un proceso no constituye título ejecutivo, pero sí la que conste en el
interrogatorio previsto en el artículo 294.
82
que trae el Código de Procedimiento Civil en sus artículos 332 y 488 ya citados,
requisitos, por muy expreso mandato legal, no se podrá afirmar que hace transito
transacción solo tiene efecto entre las partes, por ser un contrato intuito personae,
no obstante lo anterior, los efectos que se deriven del contrato, podrán recaer
solidaridad.
ley, o por manifestación expresa de las partes, éstas acuerdan que por la
naturaleza del conflicto71, la decisión sea tomada por uno o varios Peritos en la
materia.
cumplimiento para el juez o las partes, sino que será una guía para que el juez
71
En los que se requiere especial conocimiento científico, artístico, técnico.
72
Artículo. 2142.- El mandato es un contrato en que una persona confía la gestión de uno o más negocios a
otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera.
La persona que concede el encargo se llama comitente o mandante, y la que lo acepta apoderado, procurador,
y en general mandatario.
83
las partes en conflicto, que se denominan Mandantes y el perito que adquiere la
calidad de Mandatario.
doctrina.
Por la cultura y sistema legal, esta figura ha tenido una aplicación y desarrollo
diferencias”.
El Mediador, es un tercero que busca acercar a las partes, y que debe ser
quien si debe hacerlo de manera residual), sino que su actuar se limita a procurar
84
un mejor entendimiento. El mediador esta facultado para que dentro del curso de
las cuales como se dijo puede realizar el Mediador. Otra diferencia con la
procedimiento puede terminar con la figura que opten las partes, tales como
conflicto.
citado.
85
Se define como: “Un mecanismo de solución de conflictos, por medio del cual dos
facultad de precisar, con fuerza vinculante para ellas, el Estado, las partes y la
relativos a la transacción75, estos son los de tránsito a cosa juzgada, prestar mérito
ejecutivo y tener efecto solo entre las partes, con las aclaraciones hechas en su
estatuto de los MASC, fue así como se expidió el decreto 1818 de 1999, en donde
73
Al establecerse que solo pueden acudir a este medio LOS PARTICULARES, se está excluyendo de toda
posibilidad al Estado, ya que este no tiene la naturaleza de particular.
74
Artículo 130 de la ley 446/98-----}artículo 223 del decreto 1818 de 1999
75
Artículo 131 de la ley 446 de 1998
76
Artículo 132 de la ley 446 de 1998
77
Artículo 166. Estatuto de los mecanismos alternativos de solución de conflictos. Se faculta al Gobierno
Nacional para que, dentro de los dos (2) meses siguientes a la expedición de esta ley, compile las normas
aplicables a la conciliación, al arbitraje, a la amigable composición y a la conciliación en equidad, que se
encuentren vigentes en esta ley, en la Ley 23 de 1991, en el Decreto 2279 de 1989 y en las demás
86
se establecía, en los considerandos del decreto, que se “(...)compile las normas
artículo 52 del decreto 2279 de 1989, cabe anotar que esta norma no fue
El artículo 52 del decreto 2279 de 1989, trae los requisitos que debe contener la
designación del Amigable Componedor, estos requisitos deberán estar por escrito
y contener:
días.
disposiciones vigentes, sin cambiar su redacción, ni contenido, la cual será el Estatuto de los Mecanismos
Alternativos de Solución de Conflictos.
87
En la Amigable Composición hay un verdadero mandato con representación, las
decidir y cual haya sido “el camino”para llegar constituir la Amigable composición.
Los siguientes son algunas formas de Amigable composición, en donde “A” y “B”
son las partes dentro del conflicto, las letras subrayadas, van a ser los que
1°) A B
C D
2°) A B
C ó CDE
3°) A B
D ó DEF
4°)A B
88
C
5°)A B
5.5.2.7. Conciliación.
solucionan sus conflictos, es decir dentro de la conciliación son las partes las que
que se refiere la ley implica que no debe tener ningún tipo de afinidad ni
89
enemistad con ninguna de las partes, dicho en otras palabras, por la confianza
que depositan las partes en el conciliador, este “no debe serlo sino además
cual será el reflejo de lo acontecido en ella, las hipótesis que se pueden dar son:
que las partes lleguen a un acuerdo, que las partes no lleguen a un acuerdo, y
artículo 101 del Código de Procedimiento Civil, pero no suple lo demás que trata
este artículo, razón por la cual el juez deberá citar y realizar todo lo demás que
nombre del conciliador, así como el nombramiento que fue objeto, las normas
78
Artículo 64 de la ley 446 de 1998
90
legales que sustentan la conciliación y las partes que asistieron a la audiencia,
libre de cualquier vicio del consentimiento. Se narran los hechos que originaron el
conflicto, así como la situación actual; se hacen las consideraciones del caso
mérito ejecutivo), se enuncian los acuerdos a que se llegaron; se finaliza con una
convenio verbal o escrito que hayan celebrado las partes con anterioridad a la
de esta acta son que presta mérito ejecutivo y hace transito a cosa juzgada,
transcritos.
partes que concurrieron, los conflictos debatidos, el día o los días en que se
91
realizaron las audiencias, la sola enunciación de no haber podido llegar las
partes a un acuerdo y finalmente los efectos del acta, como son los previstos en
del conflicto, el motivo del conflicto, los días en que se citó a las reuniones, en la
identificación de la persona incumplida, y los efectos que surte el acta, los cuales
• Judicial y
• extrajudicial.
79
Artículo 75. En los centros se podrán conciliar todas las materias que sean susceptibles de transacción,
desistimiento o conciliación. La conciliación prevista en materia laboral, familiar, civil, comercial y
agraria, podrá surtirse válidamente ante un centro de conciliación a los que se refiere la presente ley
sustituyendo a aquélla para todos los efectos legales. En estos casos la audiencia de conciliación podrá
realizarse antes de la presentación de la demanda, o en cualquier Estado del proceso antes de la sentencia de
primera instancia. La diligencia de conciliación surtida ante un centro debidamente autorizado, suple la
establecida en el artículo 101 del Código de Procedimiento Civil, pero no las demás diligencias previas
previstas en la misma, para cuya evacuación deberá citar el juez.
80
Artículo 78. Inasistencia. La Ley 23 de 1991 tendrá un artículo nuevo del siguiente tenor:
"Artículo 79A. Si alguna de las partes no comparece a la audiencia a la que fue citada, se señalará fecha
para una nueva audiencia. Si el citante o el citado no comparecen a la segunda audiencia de conciliación y no
justifica su inasistencia, su conducta podrá considerarse como indicio grave en contra de sus pretensiones o de
sus excepciones de mérito en un eventual proceso judicial que verse sobre los mismos hechos. El conciliador
expedirá al interesado la constancia de imposibilidad de conciliación.
92
La conciliación Extrajudicial, es la que se realiza fuera de un proceso judicial y se
clasifica en:
• Institucional
• Administrativa
• En equidad
En materia de conciliación, uno de los temas sobre los cuales puede recaer, es
trámite que trata el articulo 69 de la ley 446 de 199881, según la cual en caso de
93
etc.), una vez radicado y repartido, el juez comunicará al inspector de policía para
restitución, estime necesarios para realizarla; otro punto complicado que genera
esta norma es que nunca se llega a saber a ciencia cierta si realmente ocurrió el
practicada por el inspector de policía, por mandato del juez. Como se ve lo anterior
genera una inseguridad para todas las partes que se verían involucradas en este
audiencia, queden consignados claramente todos los requisitos para poder realizar
94
buena fe del solicitante, la cual se encuentra constitucionalmente protegida en el
Para poder ser conciliador, y de acuerdo con el artículo 98 de la ley 446 de 199883,
446 de 199884.
puede acudir con o sin apoderado, lo que nos da otro ingrediente más para afirmar
82
Artículo 83.-Las actuaciones de los particulares y de las autoridades públicas deberán ceñirse a los
postulados de la buena fe, la cual se presumirá en todas las gestiones que aquellos adelanten ante éstas.
83
Artículo 98. Conciliadores en materias laboral y de familia. Para que un Centro de Conciliación pueda
ejercer su función en materias laboral y de familia deberá tener conciliadores autorizados para ello por la
Dirección General de Prevención y Conciliación del Ministerio de Justicia y del Derecho, quienes deberán
acreditar capacitación especializada en la materia en la que van a actuar como conciliadores.
84
Artículo 97. Inhabilidad especial. El artículo 74 de la Ley 23 de 1991, quedará así:
"Artículo 74. Quien actúe como conciliador quedará inhabilitado para actuar en cualquier proceso judicial
o arbitral relacionados con el conflicto objeto de la conciliación, ya sea como árbitro, asesor o apoderado de
una de las partes."
Los centros de conciliación no podrán intervenir en casos en los cuales se encuentren directamente
interesados los centros o sus miembros."
95
que en la conciliación, el actor principal son las partes, y no el conciliador ni las
partes.
Civil.
85
Artículo 150 Modificado. Decreto 2282 de 1989, Art. 1. Num. 88. Causales de recusación. Son causales de
recusación las siguientes:
1. Tener el juez, su cónyuge o alguno de sus parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad, segundo
de afinidad o primero civil, interés directo o indirecto en el proceso.
2. Haber conocido del proceso en instancia anterior, el juez, su cónyuge o alguno de sus parientes indicados
en el numeral precedente.
3. Ser el juez, cónyuge o pariente de alguna de las partes o de su representante o apoderado, dentro del
cuarto grado de consanguinidad, segundo de afinidad o primero civil.
4. Ser el juez, su cónyuge o alguno de sus parientes indicados, guardador de cualquiera de las partes.
5. Ser alguna de las partes, su representante o apoderado, dependiente o mandatario del juez o
administrador de sus negocios.
6. Existir pleito pendiente entre el juez, su cónyuge o alguno de sus pariente indicados en el numeral 3., y
cualquiera de las partes, su representante o apoderado.
7. Haber formulado alguna de las partes, su representante o apoderado, denuncia penal contra el juez, su
cónyuge, o pariente en primer grado de consanguinidad, antes de iniciarse el proceso, o después, siempre que
la denuncia se refiera a hechos ajenos al proceso o a la ejecución de la sentencia, y que el denunciado se halle
vinculado a la investigación penal.
8. Haber formulado el juez, su cónyuge o pariente en primer grado de consanguinidad, denuncia penal
contra una de las partes o su representante o apoderado, o estar aquéllos legitimados para intervenir como
parte civil en el respectivo proceso penal.
9. Existir enemistad grave por hechos ajenos al proceso, o a la ejecución de la sentencia, o amistad íntima
entre el juez y alguna de las partes, su representante o apoderado.
10. Ser el juez, su cónyuge o alguno de sus parientes en segundo grado de consanguinidad, primero de
afinidad o primero civil, acreedor o deudor de alguna de las partes, su representante o apoderado, salvo
cuando se trate de persona de derecho público, establecimiento de crédito o sociedad anónima.
11. Ser el juez, su cónyuge o alguno de sus parientes indicados en el numeral anterior, socio de alguna de
las partes o su representante o apoderado en sociedad de personas.
12. Haber dado el juez consejo o concepto fuera de actuación judicial sobre las cuestiones materia del
proceso, o haber intervenido en éste como apoderado, agente del Ministerio Público, perito o testigo.
13. Ser el juez, su cónyuge o alguno de sus parientes indicados en el numeral 1, heredado o legatario de
alguna de las partes, antes de la iniciación del proceso.
96
conciliador será el funcionario que este conociendo el proceso, pero al igual que
en la extrajudicial, las partes son las que tienen “la ultima palabra”, para ver si
En la ley hay normas adicionales que hicieron posible que este tipo de conciliación
duración etc. Otra norma interesante, es la que trae el artículo 10186 de la ley 446
las partes para llegar a un acuerdo, ni no llegan el juez debe proponer una formula
14. Tener el juez, su cónyuge o alguno de sus parientes en segundo grado de consanguinidad o primero
civil, pleito pendiente en que se controvierta la misma cuestión jurídica que él debe fallar.
86
Artículo 101. Oportunidad. En los procesos en que no se haya proferido sentencia de primera o única
instancia, y que versen total o parcialmente sobre materias susceptibles de conciliación, habrá por lo menos
una oportunidad de conciliación, aun cuando se encuentre concluida la etapa probatoria.
Para tal fin, de oficio o a solicitud de parte se citará a una audiencia en la cual el juez instará a las partes para
que concilien sus diferencias; si no lo hicieren, deberá proponer la fórmula que estime justa sin que ello
signifique prejuzgamiento. El incumplimiento de este deber constituirá falta sancionable de conformidad con
el régimen disciplinario. Si las partes llegan a un acuerdo el juez lo aprobará, si lo encuentra conforme a la
ley, mediante su suscripción en el acta de conciliación.
Si la conciliación recae sobre la totalidad del litigio, el juez dictará un auto declarando terminado el proceso;
en caso contrario, el proceso continuará respecto de lo no conciliado.
97
trámite, y si se concilió parcialmente, se continuará el trámite únicamente respecto
de lo no conciliado.
juez no implica prejuzgamiento, ya que por la misma condición del juez dentro del
proceso, afirmar que no tuvo ningún móvil para plantear una u otra formula de
casos es la finalidad de la conciliación, en la cual las partes son las dueñas del
conflicto y solamente ellas son las que van a decidir en “ultima instancia”, si
87
ARTÍCULO. 101.- Modificado. Decreto 2282 de 1989, Art. 1. Num. 51. Procedencia, contenido y trámite.
Cuando se trate de procesos ordinarios y abreviados, salvo norma en contrario, luego de contestada la
demanda principal y la de reconvención si la hubiere, el juez citará a demandantes y demandados para que
personalmente concurran, con o sin apoderado, a audiencia de conciliación, saneamiento, decisión de las
excepciones previas y fijación del litigio.
98
Es deber del juez examinar antes de la audiencia, la demanda, las excepciones previas, las contestaciones, y
las pruebas presentadas y solicitadas. La audiencia se sujetará a las siguientes reglas:
Parágrafo 1. Señalamiento de fecha y hora. Cuando no se propusieren excepciones previas, el juez señalará
para la audiencia el décimo día siguiente al vencimiento del traslado de la demanda principal y de la de
reconvención si la hubiere. Si se proponen dichas excepciones se procederá de la siguiente manera:
a) Si se trata de excepciones que no requieran la práctica de pruebas distintas de la presentación de
documentos, para la audiencia se señalará el décimo día siguiente al de la fecha del auto que las decida, si no
pone fin al proceso, y
b) Si las excepciones propuestas requieren la práctica de otras pruebas, la audiencia se celebrará el décimo
día siguiente al del vencimiento del término para practicarlas. El auto que señale fecha y hora para la
audiencia, no tendrá recursos.
Parágrafo 2. Iniciación.
1. Si antes de la hora señalada para la audiencia, alguna de las partes presenta prueba siquiera sumaria de
una justa causa para no comparecer, el juez señalará el quinto día siguiente para celebrarla, por auto que no
tendrá recursos, sin que pueda haber otro aplazamiento. Cuando en la segunda oportunidad se presente prueba
de que existe fuerza mayor para que una de las partes pueda comparecer en la nueva fecha, o de que se
encuentra domiciliada en el exterior, ésta se celebrará con su apoderado, quien tendrá facultad para conciliar,
admitir hechos y desistir.
2. Excepto en los casos contemplados en el numeral anterior, si alguno de los demandantes o demandados
no concurre, su conducta se considerará como indicio grave en contra de sus pretensiones o de sus
excepciones de mérito, según fuere el caso.
3. Tanto a la parte como al apoderado que no concurran a la audiencia, o se retiren antes de su finalización,
se les impondrá multa por valor de cinco a diez salarios mínimos mensuales, excepto en los casos
contemplados en el numeral 1. Aunque ninguna de las partes ni sus apoderados concurran, la audiencia se
efectuará para resolver las excepciones previas pendientes, y adoptar las medidas de saneamiento y demás que
el juez considere necesarias para evitar nulidades y sentencias inhibitorias.
4. Si alguno de los demandantes o demandados fuere incapaz, concurrirá su representante legal. El auto que
aprueba la conciliación implicará la autorización a éste para celebrarla, cuando sea necesaria de conformidad
con la ley. Cuando una de las partes está representada por curador ad litem, éste concurrirá para efectos
distintos de la conciliación y de la admisión de hechos perjudiciales a aquélla; si no asiste se le impondrá la
multa establecida en el numeral 3. anterior.
5. La audiencia tendrá una duración de tres horas, salvo que antes se termine el objeto de la misma,
vencidas las cuales podrá suspenderse por una sola vez para reanudarla al quinto día siguiente.
Parágrafo 3. Suspendido*. Decreto Especial 2651 de 1991º, Art. 9. Interrogatorio
de las partes y solicitud adicional de pruebas. Las partes absolverán bajo juramento los interrogatorios que se
formulen recíprocamente o que el juez estime conveniente efectuar, acerca de los hechos relacionados con las
excepciones previas pendientes o con el litigio objeto del proceso.
Después de terminada la audiencia y dentro de los tres días siguientes, las partes podrán modificar las
solicitudes de pruebas contenidas en la demanda, en la contestación o en cualquier otro escrito que de acuerdo
con la ley pueda contenerlas.
* El parágrafo suspendido prescribe:
"Si concurren los demandantes y demandados, o alguno de éstos o de aquéllos sin que exista entre ellos
litisconsorcio necesario, el juez los instará para que concilien sus diferencias, si fueren susceptibles de
transacción, y si no lo hicieren, deberá proponer la fórmula que estime justa, sin que ello signifique
prejuzgamiento. El incumplimiento de este deber constituirá falta sancionable de conformidad con el régimen
disciplinario. En esta etapa de la audiencia sólo se permitirá diálogo entre el juez y las partes, y entre ésta y
sus apoderados con el fin de asesorarlas para proponer fórmulas de conciliación.
Si las partes llegan a un acuerdo el juez lo aprobará, si lo considera conforme a la ley.
Si la conciliación recae sobre la totalidad del litigio, en el mismo auto se declarará terminado el proceso; en
caso contrario, continuará respecto de lo no conciliado.
La conciliación y el auto que la apruebe, tendrán los efectos de la cosa juzgada.
El Juez, si lo considera necesario, podrá interrogar bajo juramento a las partes, sobre los hechos relacionados
con las excepciones previas que estén pendientes o con el litigio objeto del proceso."
99
Dentro del proceso ejecutivo, también se puede realizar una audiencia de
traslado que trata el inciso primero del artículo 510 (10 días) o el inciso primero del
º La vigencia del Decreto 2651 de 1991, desde enero 10 de 1991 hasta julio 10 de 1996, fue prolongada un
año más por la Ley 287 de 1996.
Parágrafo 4. Resolución de las excepciones previas. En caso de no lograrse la conciliación o si ésta fuere
parcial en cuanto a las partes o al litigio, se procederá en la misma audiencia a resolver las excepciones
previas que estuvieren pendientes, teniéndose en cuenta lo dispuesto en el Artículo 99, por auto que sólo
tendrá reposición.
Parágrafo 5. Saneamiento del proceso. El juez deberá adoptar las medidas que considere necesarias para evitar
nulidades y sentencias inhibitorias.
Parágrafo 6. Fijación de hechos, pretensiones y excepciones de mérito. A continuación, el juez requerirá a las
partes y a sus apoderados para que determinen los hechos en que estén de acuerdo y que fueren susceptibles
de prueba de confesión, los cuales declarará probados mediante auto en que, además, señalará las pruebas
pedidas que desecha por versar sobre los mismos hechos, así como las pretensiones y excepciones que quedan
excluidas como resultado de la conciliación parcial.
Igualmente, si lo considera necesario, requerirá a las partes para que allí mismo aclaren y precisen las
pretensiones de la demanda y las excepciones de mérito.
88
ARTICULO. 28.— Extinción de la acción por reparación. En los casos de contravenciones especiales de
hurto simple, (salvo cuando existan circunstancias de agravación)*, hurto de uso, hurto entre condueños,
estafa, lesiones personales, emisión y transferencia ilegal de cheque, abuso de confianza, aprovechamiento de
error ajeno o caso fortuito, sustracción de bien propio y daño en bien ajeno, la acción se extinguirá cuando el
inculpado repare íntegramente el daño.
Para este efecto se tendrá en cuenta el artículo 39 del Código de Procedimiento Penal.
Tratándose de contravención de hurto calificado y de (hurto simple con el que concurran circunstancias de
agravación)*, la reparación integral del daño dará lugar a la disminución de una tercera(1/3) parte de la pena
imponible.
*(Nota: Las expresiones: "salvo cuando existan circunstancias de agravación" del inciso primero y "hurto
simple con el que concurran circunstancias de agravación" del inciso tercero, fueron declaradas inexequibles
por la Corte Constitucional en Sentencia C-746 de 1998).
100
del proceso, ante el funcionario que conoce del proceso, o ante centros de
acción civil, se admitirá en los casos que el artículo 3989 del Código de
familia, fuera de la restricción en las calidades del conciliador, se preve que las
conciliaciones las pueden realizar los defensores de familia, los jueces de familia,
los comisarios de familia, en los asuntos a que se refiere el numeral 4° del artículo
89
Artículo 39.- Preclusión de la instrucción o cesación de procedimiento por indemnización integral.
Modificado. Ley 81 de 1993, Artículo 7. En los delitos de homicidio culposo y lesiones personales culposas,
cuando no concurra alguna de las circunstancias de agravación punitiva, consagradas en los artículos 330 y
341 del C.P., y en los procesos por los delitos contra el patrimonio económico cuando la cuantía no exceda de
doscientos salarios mínimos legales mensuales, excepto el hurto calificado y la extorsión, la acción penal se
extinguirá para todos los sindicados cuando cualquiera repare integralmente el daño ocasionado.
La extinción de la acción a que se refiere el presente artículo no podrá proferirse en otro proceso, respecto de
las personas en cuyo favor se haya decretado preclusión de la instrucción o cesación de procedimiento por
este
motivo, dentro de los cinco años anteriores. Para el efecto, la Fiscalía General de la Nación llevará un registro
de las preclusiones y cesaciones de procedimiento que se hayan proferido por aplicación de este artículo.
La reparación integral debe efectuarse de conformidad con el avalúo que del perjuicio haga un perito, a menos
que exista acuerdo sobre el mismo.
101
27790 del Código del Menor y el artículo 4791 de la ley 23 de 1991.
90
Artículo 277.- El Defensor de Familia es funcionario público al servicio del Instituto Colombiano de
Bienestar Familiar y le competen las siguientes funciones:
Intervenir en interés de la institución familiar y del menor en los asuntos judiciales extrajudiciales, de
conformidad con lo establecido en Artículo 11 del Decreto 2272 de 1989 y en el presente Código.
Asistir al menor infractor en las diligencias ante el Juez competente y elevar las peticiones que considere
conducentes a su rehabilitación.
Citar al presunto padre para procurar el reconocimiento voluntario de un hijo extramatrimonial.
Aprobar, con efecto vinculante, cuando no haya proceso judicial en curso, las conciliaciones entre cónyuges,
padres y demás familiares, sobre los siguientes asuntos:
a. Fijación provisional de residencia separada;
b. Fijación de cauciones de comportamientos conyugal;
c. Alimentos entre cónyuges, si hay hijos menores;
d. Custodia y cuidado de los hijos, padres o abuelos y alimentos entre ellos;
e. Regulación de visitas, crianza, educación y protección del menor;
Fracasada la conciliación o al no poderse llevar a cabo y en caso de urgencia, el Defensor de Familia podrá
adoptar las medidas provisionales que sean necesarias, sin perjuicio de la competencia atribuida a los
Jueces sobre las materias citadas en este numeral.
Conocer y decidir los asuntos relacionados con menores que requieran protección por hallarse en cualquiera
de las situaciones irregulares establecidas en este Código.
Conceder permiso a menores para salir del país, de acuerdo con lo establecido para el efecto por el presente
Código.
Presentar las denuncias penales ante las autoridades competentes por la comisión de delitos donde aparezca
como ofendido un menor.
Autorizar la adopción del menor en los casos señalados por la ley.
Solicitar la inscripción o corrección del nacimiento en el registro del Estado civil, de los menores de dieciocho
(18) años en situación irregular.
Solicitar la práctica de los exámenes antropoheredobiológicos para preconstituir la prueba en los procesos de
filiación. Solicitar a las entidades oficiales y privadas las certificaciones, informes, dictámenes y demás
pruebas necesarias para el cumplimiento de sus funciones.
Otorgar autorización para la venta de inmuebles de menores en los casos señalados por la ley 9ª de 1989 de
Reforma Urbana, siempre que no se vulnere los derechos del menor.
Conocer privativamente de las infracciones a la ley penal en que incurran los menores de doce (12) años y de
las contravenciones cometidas por menores de dieciocho (18) años.
Ejercer las funciones de policía señaladas en este Código.
Emitir los conceptos en las actuaciones judiciales o administrativas ordenados por la ley.
Solicitar a los Jueces y funcionarios administrativos la práctica de pruebas Que sean necesarias en el
cumplimiento de sus funciones.
Las demás que expresamente le señale este Código, la ley o la Dirección General del Instituto Colombiano
de Bienestar Familiar.
91
Artículo 47. Podrá intentarse previamente a la iniciación del proceso judicial, o durante el trámite de éste,
la conciliación ante el defensor de Familia competente, en los siguientes asuntos:
a. La suspensión de la vida en común de los cónyuges.
b. La custodia y cuidado personal, visita y protección legal de los menores.
c. La fijación de la cuota alimentaria.
d. La separación de cuerpos del matrimonio civil o canónico.
e. La separación de bienes y la liquidación de sociedades conyugales por causa distinta de la muerte de los
cónyuges.
f. Los procesos contenciosos sobre el régimen económico del matrimonio y derechos sucesorales.
102
5.5.2.7.5. Conciliación en materia laboral. Al igual que la conciliación en materia
en materia laboral, y que cuenta con el aval del Ministerio de Justicia y del
Derecho.
Para concluir, y acorde con la naturaleza proteccionista del derecho laboral, cabe
anotar que solo pueden ser objeto de conciliación, los derechos inciertos y
Parágrafo 1. La conciliación se adelantará ante el defensor de familia que corresponda, teniendo en cuenta la
asignación de funciones dispuesta por el Instituto Colombiano de Bienestar Familiar.
Parágrafo 2. Estas facultades se entienden sin perjuicio de las atribuciones concedidas por la ley a los
notarios.
92
Sentencia C-160/99 disponible en:
http://www.bernateygamboa.com/espanol/textos_disponibles/jusrisp/C160_99.htm
103
5.5.2.7.6. Conciliación en materia contencioso administrativa. Se encuentra
establece otro tramite de conciliación, que se encuentra regulado por la ley 472 de
1998.
93
Disponible en: http://www.bernateygamboa.com/espanol/textos_disponibles/decretos/2511_98.htm
104
5.5.2.7.10. Conciliación en equidad. La conciliación en equidad, tiene como
Los conciliadores en equidad son elegidos por los Tribunales de Distrito Judiciales
de Jurisdicción Ordinaria del lugar donde vayan a realizar las conciliaciones, o por
el juez de mayor categoría jerárquica del lugar. Serán elegidos de listas que
Derecho.
desistimiento o conciliación.
105
5.5.2.7.11. Conciliación por reclamos en la prestación de servicios turísticos.
94
El Artículo 67 de la Ley 300 de 1996 dice así: Reclamos por servicios incumplidos. Toda queja o
denuncia sobre el incumplimiento de los servicios ofrecidos deberá dirigirse por escrito, a elección del turista,
a la asociación gremial a la cual está afiliado el prestador de servicios turísticos contra quien se reclame o ante
el Director Operativo del Ministerio de Desarrollo Económico dentro de los 45 días siguientes a la ocurrencia
del hecho denunciado, acompañada de los documentos originales o fotocopias simples que sirvan de
respaldo a la queja presentada.
Una vez recibida la comunicación el Ministerio de Desarrollo Económico o la Asociación Gremial dará
traslado de la misma al prestador de servicios turísticos involucrado, durante el término de 7 días hábiles para
que responda a la misma y presente sus descargos.
Recibidos los descargos, el Director Operativo del Ministerio de Desarrollo Económico analizará los
documentos, oirá las partes si lo considera prudente y tomará una decisión absolviendo o imponiendo la
sanción correspondiente al presunto infractor, en un término no mayor de 30 días hábiles, contados a partir de
la fecha de presentación del reclamo.
La decisión adoptada en primera instancia por el Director Operativo del Ministerio de Desarrollo Económico
será apelable ante el Viceministro de Turismo quien deberá resolver en un término improrrogable de 10 días
hábiles. De esta manera quedará agotada la vía gubernativa.
Parágrafo. La intervención de la asociación gremial ante la cual se haya presentado la denuncia terminará con
la diligencia de conciliación. Si ésta no se logra la asociación gremial dará traslado de los documentos
pertinentes al Director Operativo del Ministerio de Desarrollo Económico para que se inicie la investigación
del caso. La intervención de la asociación da lugar a la suspensión del término a que se refiere el inciso
primero de este artículo.
106
de 1996, establece la obligatoriedad del gobierno de pagar, previa realización del
Dentro de los métodos de solucionar los conflictos, nos encontramos con los
107
así como la existencia de la vía judicial, se funda en la delegación que hicieron los
del derecho de acción. Por otro lado a el trámite arbitral solo puede darse inicio a
compromiso.
5.5.3.1. Vía judicial. La vía judicial, es aquella en la cual, la decisión final del
remoto y otro próximo; el remoto será la delegación que los particulares hicieron
108
Efectivamente, aunque algunos autores estiman que los Métodos Alternos de
extraordinaria.
El trámite arbitral solo es viable si los particulares cumplen con una serie de
forma tal que si se salen de estos lineamientos, no tendrán efectos las actuaciones
ESTADO
Como se ha visto hay varias formas, legales, para resolver los conflictos que
109
Todos lo géneros enunciados tienen origen y respaldo en la ley, de no ser así
Mal haría en pensarse que por tener todas las formas de resolver los conflictos
respaldo en la ley, por este solo hecho cabría la responsabilidad del Estado, como
se vio para que realmente quepa la responsabilidad del Estado se requiere no solo
del perjuicio injustamente causado, sino además que la decisión haya sido en
De los métodos que tratamos dentro del estudio vimos, dependiendo de su origen,
Las anteriores formas de resolver los conflictos, cada una tiene características que
decisión.
que de las formas de resolución analizadas solo cabe responsabilidad del Estado
110
en las formas heterocompositivas, ya que si bien su origen puede ser unilateral, o
Serán entonces la Vía Judicial y el Trámite Arbitral las únicas formas de resolver
entre los cuales se destacan las siguientes normas, algunas de estas pueden ser
• Código Civil
• Código de Comercio97
• Código Penal98
95
http://www.bernateygamboa.com/espanol/textos_disponibles/Constitucion_colombiana/COMPLETA.htm
96
http://www.bernateygamboa.com/espanol/textos_disponibles/codigos/PROCIVIL/COMP.htm
97
http://www.bernateygamboa.com/espanol/textos_disponibles/codigos/COMERCIO/CCo_COMPLETO.htm
98
http://www.bernateygamboa.com/espanol/textos_disponibles/codigos/PENAL.htm
111
• Código del Menor99
• Ley 23 de 1991100
99
http://www.bernateygamboa.com/espanol/textos_disponibles/codigos/MENOR.htm
100
http://www.bernateygamboa.com/espanol/textos_disponibles/leyes/LEY23_91.htm
101
http://www.bernateygamboa.com/espanol/textos_disponibles/leyes/LEY228_95.htm
102
http://www.bernateygamboa.com/espanol/textos_disponibles/leyes/LEY267_96.htm
103
http://www.bernateygamboa.com/espanol/textos_disponibles/leyes/LEY288_96.htm
104
http://www.bernateygamboa.com/espanol/textos_disponibles/leyes/LEY315_96.htm
105
http://www.bernateygamboa.com/espanol/textos_disponibles/leyes/LEY472_98.htm
106
http://www.bernateygamboa.com/espanol/textos_disponibles/leyes/LEY446_98.htm
107
http://www.bernateygamboa.com/espanol/textos_disponibles/leyes/ley510_99.htm
108
http://www.bernateygamboa.com/espanol/textos_disponibles/decretos/2279_89.htm
109
http://www.bernateygamboa.com/espanol/textos_disponibles/decretos/2651_91.htm
110
http://www.bernateygamboa.com/espanol/textos_disponibles/decretos/1818_98.htm
111
http://www.bernateygamboa.com/espanol/textos_disponibles/decretos/2511_98.htm
112
6. DE LA RESPONSABILIDAD DEL ESTADO
6.1. INTRODUCCION
decisión final es adoptada por las partes mismas en el conflicto, bien sea
administración de justicia.
113
La anterior situación ha sido reconocida por el legislador, al establecer la
ver que efectivamente los funcionarios públicos que administran justicia, lo hacen
en virtud del cumplimiento de una función que realizan en nombre del Estado; por
ende, si esta persona “física” yerra , pues es apenas lógico que en el fondo quien
erró fue el Estado, razón por la cual éste deberá entrar a resarcir el perjuicio
discusión hay que anotar que en ultimas lo que se busca con la responsabilidad
caso de error va a ser el propio Estado el que va a responder; y por otro lado, la
114
Dicho lo anterior pasemos a analizar las diferentes posiciones que existen
perfectamente podría repetir contra el arbitro o los árbitros causantes del daño.
que son los particulares quienes escogieron esta vía para que les resolvieran el
conflicto, más aun, en algunos casos los árbitros son escogidos por mutuo
un tercero como puede ser una Cámara de Comercio, o los árbitros nombrados de
mutuo acuerdo por las partes en conflicto son en esencia funcionarios judiciales,
de acuerdo al artículo 116 de la constitución, que por un lado para poder ser
115
enmarcarse una actuación de un tribunal de arbitramento en una de las causales
causante, el cual para el caso serían los árbitros que integraron el tribunal de
arbitramento.
6.2. EL ARBITRAMENTO
6.2.1. Que es
los mismos efectos de una sentencia judicial, a términos del inciso final del artículo
. de la constitución política.
mecanismo por medio del cual las partes involucradas en un conflicto de carácter
116
decisión denominada laudo arbitral.(...)”, el denominado laudo es lo que equivale a
los hechos planteados por las partes, valorar las pruebas aportadas y extraer de
colegiados, la decisión, en este caso el laudo, deberá ser acordada por los
integrantes del tribunal; si alguno de los árbitros no está de acuerdo podrá salvar
dentro del laudo deberá entre otras ordenar la protocolización del expediente en
una notaria, del circulo en que haya funcionado el tribunal, lo anterior para de
alguna manera procurar el resguardo de los laudos en algún sitio, así como
sucede con los procesos, que son dejados en el archivo del juzgado, y al cabo de
112
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, SALA PLENA. Sentencia del 21 de marzo de 1991. Exp.2227
117
El laudo puede ser aclarado, corregido o complementado, de oficio o a petición de
parte, dentro de los cinco (5) días siguientes a la audiencia en que se haya dictado
ante el secretario del tribunal, y no del centro de arbitraje, por que de hacerlo así,
solo se entendería presentado una vez llegue a manos del secretario del tribunal
de arbitramento.
causales:
ilícita. Los demás motivos de nulidad absoluta o relativa sólo podrán invocarse
siempre que esta causal haya sido alegada de modo expreso en la primera
audiencia de trámite.
118
3. No haberse hecho las notificaciones en la forma prevista en la ley, salvo que
providencia.
de arbitramento.
119
Como se desprende de las causales, todas van encaminadas a atacar el
será realizado por el Tribunal Superior del Distrito Judicial de la sede donde
funcionó el tribunal, si las partes son particulares, pero si una de las partes es un
derecho positivo vigente. En este caso el Arbitro deberá ser Abogado inscrito ante
120
6.2.2. Para que es (utilidad)
dadas por el doctor Jorge Hernán Gil, dentro de su obra “Nuevo Régimen de
1. Es un proceso rápido, ya que el término para resolver es el que las partes así
están limitados por un trámite como podría ser ordinario, abreviado, verbal,
discusión.
4. Eficacia: El laudo tiene exactamente los mismos efectos que una sentencia
partes, en razón al especial conocimiento con que cuentan del asunto sujeto a
su decisión.
121
7. Inmediación: La relación dentro del trámite arbitral de las partes y los árbitros
la república.
los árbitros.
En el punto de como funciona el trámite arbitral, hay que aclarar que no obstante
ciertas, digo parcialmente, por que el tramite del proceso arbitral comprende varias
Para empezar hay que establecer claramente que los tramites de arbitramento
Justicia y del Derecho; estos podrán ser creados por personas jurídicas sin ánimo
Ministerio de Justicia y del Derecho. Para que esta autorización sea otorgada, se
requiere:
122
1. La presentación de un estudio de factibilidad desarrollado de acuerdo
Derecho.
suficientes para que cumpla eficazmente con la función para la cual van a ser
autorizados.
funcionamiento.
Antes de la iniciación del tramite del proceso hay una serie de pasos y
Este tramite prearbitral se inicia con la solicitud que la parte interesada en iniciar
solicitud deberá reunir todos los requisitos exigidos por la ley para la demanda, y
director del centro así se lo hará saber al solicitante, para que remedie la situación;
hay que tener en cuenta que el director del centro de arbitraje NO PUEDE,
decisiones propias de la jurisdicción, la cual como se dijo solo tiene el arbitro una
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vez ha aceptado su propia competencia; lo que admite o rechaza es la solicitud de
Dentro de la solicitud, si las partes han acordado quiénes serán los árbitros y
por telegrama a los árbitros designados, para que en el término de cinco días se
designación.
nuevamente.
Si los árbitros habían sido nombrados por las partes, y estos no aceptaron expresa
las partes.
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Antes de la instalación del tribunal, las partes, de común acuerdo, pueden
Los árbitros nombrados por acuerdo de las partes no podrán ser recusados
arbitraje o por un tercero diferente, serán recusables dentro de los cinco (5) días
siguientes a la designación del árbitro. Debe entenderse, que los cinco días
empiezan a correr no a partir del momento de designación del arbitro, sino a partir
del conocimiento que tengan las partes de la designación mediante auto que emita
el director del Centro de arbitraje, y que debe ser notificado a las partes.
designación, a menos que media una causal justificable, so pena de ser excluidos
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El régimen de impedimentos y recusaciones de acuerdo al TÍTULO XII -CONFLICTOS DE
COMPETENCIA, IMPEDIMENTOS Y RECUSACIONES, ACUMULACIÓN DE PROCESOS,AMPARO
DE POBREZA, INTERRUPCIÓN Y SUSPENSIÓN DEL PROCESO- en su CAPÍTULO II Impedimentos y
recusaciones de Código de Procedimiento Civil
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Las partes determinarán libremente el lugar donde debe funcionar el tribunal; a
falta de acuerdo el mismo tribunal lo determinará. Cabe anotar que la ley no exige
habrá que reconocérsele toda esta gestión, por que lo que resta después de la
las audiencias.
La parte que tenga motivo para recusar a alguno de los árbitros por causales
presentado ante el Secretario del Tribunal. Del escrito se correrá traslado al árbitro
recusado para que dentro de los cinco días siguientes manifieste su aceptación o
rechazo.
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El director del centro resuelve sobre el impedimento o la recusación, y si la acepta
reemplazarlo.
sea resuelta y sin que se afecte la validez de los actos surtidos con anterioridad,
Iniciación del trámite arbitral. Como se dijo, los árbitros pueden ser nombrados
por las partes, o por un tercero como la Cámara de Comercio, estos deberán
informar a quien los designó, dentro de los cinco días hábiles siguientes a su
aceptan.
Una vez notificados, y aceptados los cargos por todos los árbitros, se instalará el
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fecha y hora, la cual se notificará a los árbitros y a las partes, salvo que estos
Director del Centro entregará a los árbitros la actuación surtida hasta ese
como los costos de funcionamiento; si las partes no están de acuerdo con los
Los gastos y honorarios, los consignará cada parte en la proporción que indique el
tribunal, dentro de los diez (10) días siguientes a la firmeza del auto que los
decreto, el depósito se hará a nombre del presidente del Tribunal, quien abrirá
Si una de las partes consigna lo que le corresponde y la otra no, aquélla podrá
hacerlo por ésta dentro de los cinco días siguientes, pudiendo solicitar su
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correspondiente certificación expedida por el presidente del Tribunal, con la firma
pago.
mora a la tasa más alta autorizada desde el vencimiento del plazo para consignar
compensaciones.
Una vez vencidos los términos previstos para efectuar la consignación total, si esta
no se realizó por ninguna de las partes, o solo por una de ellas, el Tribunal
declarará mediante auto concluidas sus funciones y se extinguirán los efectos del
para la primera audiencia de trámite, la cual al tenor del artículo 124 de la ley 446
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1. Se leerá el documento que contenga el compromiso o la cláusula
3. El Tribunal resolverá sobre las pruebas pedidas por las partes y las que de
Estado que se encuentre en materia probatoria y practicará las pruebas que falten,
compromiso.
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pleno decretará y practicará las pruebas solicitadas y las que oficiosamente
cuando la controversia recaiga sobre dominio u otro derecho real principal sobre
A. La inscripción del proceso en cuanto a los bienes sujetos a registro, para lo cual
las partes y las circunstancias que sirvan para identificar los inmuebles y demás
bienes. Este registro no excluye los bienes del comercio, pero quienes los
adquieran con posterioridad estarán sujetos a los efectos del laudo arbitral.
suyo.
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En caso de que el laudo le fuere desfavorable, se ordenará la cancelación de la
inscripción.
del proceso a petición de una de las partes; para este fin, el interesado deberá
levantar de plano las anteriores medidas, previo traslado por tres (3) días a las
partes. Si hubiere hechos qué probar, con la petición o dentro del traslado, se
Una vez realizadas todas las audiencias del trámite arbitral, y antes de dictar
laudo, el Tribunal oirá las alegaciones de las partes, que no podrán exceder de
una hora cada una; hecho lo anterior, el Tribunal señalará fecha y hora para
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audiencia de fallo, en la cual el secretario leerá en voz alta las consideraciones
6.2.4. Consecuencia
El tramite arbitral lo podemos dividir en tres etapas, las cuales serán importantes
realmente administra justicia, y para poder establecer quien sería responsable, por
Un primera etapa es la que comprende, desde la firma del contrato que contiene la
primera etapa no existe jurisdicción, ya que los partes son las que tienen la
de 1999.
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La segunda etapa comprende desde la solicitud de convocatoria de tribunal de
tal, esta etapa empieza desde la finalización de la primera etapa de trámite hasta
la ejecutoria del laudo arbitral. En esta etapa el tribunal, realiza todas las funciones
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BIBLIOGRAFIA DISPONIBLE
Derecho
1992.
135
GIL ECHEVERRY, Jorge Hernán. NUEVO REGIMEN DE ARBITRAMENTO,
136
RESPONSABILIDAD POR DAÑOS CAUSADOS CON EL FUNCIONAMIENTO
ERRORES JUDICIALES.
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