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L’INDEMNISATION DE L’ENTREPRENEUR

VICTIME D’UN ACCIDENT

D
ans le cadre des rencontres interprofessionnelles organisées par l’association AvEC
« Avocats et Experts-Comptables », une première matinée d’information-débat a eu lieu
le 4 février à Saint-Laurent du Var sur le thème « La complémentarité des interventions
de l’Avocat et de l’Expert-comptable dans l’indemnisation de l’entrepreneur victime d’un acci-
dent ».

Les discussions ont porté sur le rôle complémentaire de l’Avocat et de l’Expert-comptable pour
obtenir la meilleure indemnisation des préjudices financiers subis par l’entrepreneur, victime
d’un accident de la circulation ou médical. Une analyse des enjeux et des solutions au regard
de la nomenclature Dinthillac a été envisagée selon :

- Le préjudice temporaire : comment indemniser rapidement et efficacement le remplacement


de l’entrepreneur et les pertes de l’entreprise durant son absence pour cause d’accident ? Les
outils de la gestion d’urgence, l’incidence fiscale et sociale

- Le préjudice définitif : l’indemnisation de préjudices subis (perte de valeur de fonds, perte


de clientèle, vente de l’entreprise), l’incidence fiscale et sociale

Vous trouverez ci-dessous l’intégralité de la rencontre présentant le détail des points abordés.

Deux autres rencontres seront organisées par l’association courant 2011 :

u « La vie associative : accompagnement juridique et comptable » le 22 Avril 2011

u « Prendre une franchise » le 24 Juin 2011


Richard VARLET, Président de l’association AvEC © PA.

u L’INDEMNISATION DE L’ENTREPRENEUR VICTIME D’UN ACCIDENT


L’objectif de ce colloque est de débattre sur infraction pénale. celui qui est causé par le fait des personnes
la marche à suivre pour obtenir la réparation Notre propos ne portera donc pas sur les dont on doit répondre ou des choses que l’on
financière optimum de tous les préjudices éco- conséquences dommageables d’une longue a sous sa garde. ».
nomiques que peut subir un entrepreneur à la maladie (caractère non accidentel et ab-
suite d’un accident. sence de tiers responsable) ou les cas spéci- Ces articles définissent la responsabilité qua-
fiques tels que les victimes de l’amiante, du si-délictuelle.
Il s’agit de l’entrepreneur pris dans un sens sang contaminé, d’un acte de terrorisme ou
large : le dirigeant d’une société, quel que d’une atteinte à l’environnement (pollution de La victime, qui veut être indemnisée, doit dé-
soit sa forme, le commerçant, l’artisan, la pro- l’eau…) qui font l’objet de dispositions léga- montrer : une faute, un dommage et le lien de
fession libérale et tout travailleur indépendant les particulières. causalité entre cette faute et ce dommage.
(régime des travailleurs non salariés et sala-
riés). Les textes qui permettent de voir retenir la res- La Jurisprudence a cependant une notion
ponsabilité d’un tiers sont les suivants : large de la faute. Ainsi la responsabilité d’un
L’accident est défini comme un évènement centre commercial est retenue, en sa qualité
soudain entraînant des conséquences dom- - L’article 1382 du Code Civil : « Tout fait de gardien des lieux, lorsqu’une victime chute
mageables qui met en jeu la responsabilité quelconque de l’homme , qui cause à autrui dans un escalator, après avoir été bousculée
d’un tiers. un dommage, oblige celui par la faute duquel par un tiers (Cass. 2ème – 29.03.2001) ;
il est arrivé, à le réparer ». celle d’un supermarché est retenue en cas de
Habituellement, il s’agit d’un accident dans la chute sur un sol glissant même si celui-ci était
vie courante (dans un supermarché, sur son - L’article 1383 du Code Civil : « Chacun est signalé (Civ. 2ème 11.12.2003).
lieu de travail, sur une voie de circulation) ou responsable du dommage qu’il a causé non
consécutif à une faute médicale (erreur de seulement par son fait, mais encore par sa - Les dispositions de la loi du 05 juillet 1985,
diagnostic, de traitement, erreur lors d’une négligence ou son imprudence. » dite Loi BADINTER, spécifique aux accidents
intervention). de la circulation et notamment son article 3 :
- L’article 1384 du Code Civil : « On est res- « Les victimes, hormis les conducteurs de véhi-
Plus rarement, il peut s’agir de faits volontai- ponsable non seulement du dommage que cules terrestre à moteur, sont indemnisées des
res qui présentent le caractère matériel d’une l’on cause par son propre fait, mais encore de dommages résultant des atteintes à leur per-
L’Association AvEC
L’INDEMNISATION DE L’ENTREPRENEUR VICTIME D’UN ACCIDENT

sonne qu’elles ont subis, sans que puisse leur - Le Code des Assurances et notamment, C’est une base de travail incontestable pour
être opposée leur propre faute, à l’exception s’agissant des accidents de la circulation, les les professionnels.
de leur faute inexcusable si elle a été la cause dispositions des articles L 211-8 et suivants.
exclusive de l’accident. » En 2005, la Cour de Cassation a nommé le
- Le Code du Travail enfin, s’agissant des Président de sa 2ème Chambre, Monsieur
La loi BADINTER est donc particulièrement accidents du travail pour les cas spécifiques DINTHILLAC, à la tête d’une Commission
protectrice des victimes d’accidents de la cir- des dirigeants salariés, traités par les articles chargée d’établir une nouvelle nomenclature
culation, puisque qu’il n’est pas nécessaire de L1226-7 et suivants. visant l’indemnisation des victimes et ainsi,
démontrer une faute du tiers, pour être indem- d’harmoniser l’indemnisation des dommages,
nisé. Une fois définie le texte applicable à l’acci- directs, indirects patrimoniaux, extra-patrimo-
dent d’espèce survenu, tâche qui incombe niaux, permanents ou temporaires.
La Jurisprudence a également largement aux avocats, se pose la question d’une classi-
étendue la notion d’accident et de d’impli- fication des différents dommages consécutifs, C’est pour la France, une méthode de créa-
cation d’un véhicule terrestre à moteur pour afin de permettre leur juste indemnisation. tion du droit tout à fait nouvelle de nature
permettre l’application de cette loi protectrice prétorienne.
(notamment à un accident consécutif à la ma- Jusqu’en 2005, différentes nomenclatures
nipulation d’une remorque d’un camion à l’ar- coexistaient, notamment : Cette nomenclature distingue les préjudices
rêt, à un tracteur…). temporaires des préjudices définitifs.
- Celle de l’ONIAM (Office National d’Indem-
- Le Code de la Santé Publique s’agissant de nisation des Accidents Médicaux) ; La terminologie a changé.
la responsabilité des praticiens et des éta-
blissements de santé, notamment l’article L - Celle proposée par l’AREDOC (Association On parle de Déficit Fonctionnel Temporaire
1110-5 qui retient que la faute du praticien pour l’étude de la Réparation des Dommages pour ce que nous appelions avant l’Incapacité
est d’ordre technique lorsqu’elle résulte d’une Corporels) ; de travail temporaire et de Déficit Fonctionnel
méconnaissance des règles de l’art en compa- Définitif, ce que nous appelions avant l’Inca-
raison entre ce qui a été fait et ce qui aurait - Celle déterminée par le FIVA (Fond d’Indem- pacité permanente partielle.
dû être fait. nisation des Victimes de l’Amiante)…
Là encore, les tribunaux ont étendu, au fil Pour le premier, il s’agit de la période pen-
des années, la responsabilité des praticiens Le Gouvernement a souhaité une harmonisa- dant laquelle on ne peut plus avoir d’activité,
et établissements, notamment en estimant que tion et dès lors, l’élaboration d’une nomencla- soit totalement, soit partiellement.
le médecin devait rapporter la preuve qu’il ture commune des préjudices. La seconde correspond au pourcentage des
avait respecté son devoir d’information (Civ. séquelles, une fois que l’on est consolidé,
1ère 25.02.1997) ; le praticien avait le de- La fin de l’année 2006 et le début de l’année c’est-à-dire une fois l’état physique stabilisé.
voir de recourir à l’aide de tiers compétents 2007 ont été marquées par la mise en œuvre
en cas de doute sur le diagnostic (1ère Civ. de cette réforme de la notion d’indemnisation Cette nomenclature DINTHILLAC distingue
27.11.2008) ; un simple retard dans l’hospi- du préjudice corporel. aussi les préjudices patrimoniaux, des préju-
talisation de la victime suffisait à caractériser dices extra-patrimoniaux.
une perte de chance indemnisable (1ère Civ. La Jurisprudence, depuis un arrêt de principe
14.10.2010 N°09-69195). de la Cour de Cassation du 28 octobre 1954, Dans les préjudices patrimoniaux temporai-
a posé le principe de la réparation intégrale res, on a les dépenses de santé, le coût d’une
- Les dispositions en matière pénale et notam- du dommage. tierce personne temporaire, l’incidence pro-
ment l’article 706-3 du Code de Procédure fessionnelle temporaire, c’est-à-dire la perte
Pénale : « Toute personne ayant subi un pré- Il convient également de rappeler que nous de revenus totale ou partielle, point qui sera
judice résultant de faits volontaires ou non sommes dans le cadre d’un mécanisme com- envisagé dans le cadre de cet exposé.
qui présentent le caractère matériel d’une pensatoire qui relève de l’appréciation souve-
infraction peut obtenir réparation intégrale raine des Juges du fond. Dans le cadre des préjudices définitifs, il y a
des dommages qui résultent des atteintes à la les frais futurs de santé, c’est-à-dire les frais
personne, lorsque sont réunies les conditions Ceux-ci ne sont tenus par aucun barème (Cas- médicaux d’infirmiers, de prothèses, qu’on
suivantes…. ». sation 2ème Chambre Civile, 21/04/2005), sera obligé d’avoir, peut-être toute sa vie.
ni par aucune méthode de calcul (Cassation
- Le Code de la Sécurité Sociale (suite à la 3ème Chambre Civile, 03/10/1990). Il y a les frais de logement adapté, qui peu-
loi du 21 décembre 2006 N°2006-1640 de vent être très importants pour les cas d’han-
financement de la sécurité sociale) et notam- Pour autant, les Cours d’Appel, comme celle dicaps lourds où il faut réaménager le loge-
ment l’article L. 376-1 alinéa 3 qui énonce d’AIX-EN-PROVENCE, établissent des statisti- ment, mais aussi le véhicule.
que le recours des tiers payeurs sur les indem- ques, qu’elles présentent comme étant « des
nités revenant à la victime s’exerce poste par éléments de détermination de l’indemnisation Il y a les frais de tierces personnes à titre
poste. des préjudices corporels et moraux ». définitif.
Il y surtout, point point que nous allons envi- - Celle pendant laquelle la personne victime des Indépendants (RSI) et salarié garantissent
sager aujourd’hui, l’Incidence Professionnelle d’accident, est temporairement arrêtée, avec un revenu de remplacement égale environ à
Définitive. Il s’agit d’analyser les conséquen- toutes les conséquences patrimoniales et pro- la moitié du revenu de l’entrepreneur.
ces du préjudices sur le revenu de l’entrepre- fessionnelles et Le RSI se base sur la moyenne des revenus des
neur mais également sur le patrimoine profes- trois dernières années avec un minimum de
sionnel. - Celle où elle est considérée comme conso- 19,64€ par jour et un maximum de 49,10 €
lidée, c’est-à-dire non pas guérie mais seule- par jour (arrêt de travail établis à compter du
La nomenclature retient aussi des situations de ment son état stabilisé, avec toutes les consé- 1er janvier 2011).
pénibilités, c’est à dire le cas où une personne quences qui sont, à priori définitives.
conserve son activité ou son emploi, mais du L’indemnisation au titre du régime salarié est
fait de son handicap, perd sa qualité de vie, Il faut, malgré tout, avant d’aller plus avant, conditionné à une cotisation minimale corres-
cet handicap générant une fatigue supplé- distinguer la perte économique de l’entreprise pondant à la rémunération effective d’un cer-
mentaire. de celle de son dirigeant. tain nombre d’heures, à savoir:

Et puis il y a les préjudices extra-patrimoniaux Cette distinction n’est pas toujours facile à - Ouverture des IJSS pendant les 6 premiers
(que nous n’envisagerons pas aujourd’hui, faire, notamment lorsqu’il s’agit de petites mois si cotisation de 1015 fois le SMIC ou
mais qu’il faut connaître), c’est-à-dire : entreprises (ex. : E.U.R.L.), mais aussi de com- travail d’au moins 200 heures au cours des 3
merçants, artisans, ou professions libérales mois civils ou 90 j précédant l’arrêt,
- le Déficit Fonctionnel Temporaire, exerçant à titre individuel.
- Ouverture au delà si cotisation de 2030 fois
- la perte de qualité de vie pendant une pé- Pour autant, on ne peut ignorer que la Juris- le SMIC au cours des 6 mois ou 800 heures
riode durée, prudence a, au fil des années, fait émerger au cours des 12 mois civils précédant l’arrêt
la notion de dommage économique par rico- dont 200 heures au moins au cours des 3
- la souffrance endurée (anciennement Pretium chet, personnel et direct pour l’entreprise. premiers mois.
Doloris),
- le préjudice esthétique temporaire, mais On parle de dommage par ricochet, puisque L’indemnité est plafonnée à 48,43€ par jour.
aussi le préjudice esthétique définitif. l’entreprise n’est pas la victime directe, mais Face à cette insuffisance d’indemnisation il
une victime indirecte, du fait de l’absence existe plusieurs régimes complémentaires.
Après consolidation, on évalue bien sûr, le temporaire ou définitive de son dirigeant, de
Déficit Fonctionnel Permanent, c’est-à-dire le son homme clef. Les complémentaires de prévoyance dite «
pourcentage de séquelles. Madelin » pour les Travailleurs Non Salariés
Ce principe du dommage économique par font parti de ces complémentaires. Elles per-
Autres postes : ricochet personnel et direct de l’entreprise, mettent une meilleurs indemnisations en fonc-
a été posé de façon claire notamment par tion du contrat souscrit.
-le préjudice d’agrément, qu’il faut distinguer la Cour d’Appel de RENNES, dans une dé-
du préjudice professionnel. cision du 8 décembre 1995, décision dont Au même titre que les IJSS, et en contrepartie
la motivation est très intéressante puisqu’il est de leur déduction fiscale, les indemnisations
C’est la perte de certaines activités de la vie, indiqué : au titre des cotisations complémentaires sont
« la perte de capacité bénéficiaire de l’entre- imposables à l’Impôt sur le revenu.
- le préjudice sexuel, prise due à l’absence d’activité totale ou par-
tielle de son chef, donne lieu à un calcul com- En fonction des garanties, certains entrepre-
- mais aussi le préjudice d’établissement pour plexe que seul un expert comptable judiciaire neurs préfèrent d’ailleurs ne pas déduire leurs
les personnes qui perdent du fait de leur han- ou amiable est en mesure de réaliser ». cotisations au régime complémentaire (qui
dicap, la posibilité de mener une vie normale, reste imposable sur la base des cotisations
notamment familiale. I. LE PREJUDICE TEMPORAIRE sociales) et éviter ainsi le risque d’imposer les
indemnités.
Le panel est extrêmement large. A/ Les protections sociales et assurances sus-
ceptibles d’être mises en place pour assurer Nous évoquerons également les assurances
Dans le cadre de cette matinée, nous envi- la pérennité de l’entreprise et des revenus de dites « Homme clefs » qui consiste à garantir
sagerons le cas spécifique du préjudice pa- l’entrepreneur pendant la période où celui-ci l’entreprise de la « perte » du dirigeant en
trimonial de l’entrepreneur (appellation très est accidenté déterminant un capital, le profit de cette assu-
générique, comme on vous l’a indiqué) que rance étant imposable.
ce préjudice soit temporaire ou définitif. Il est important de souligner le fait que les ré-
gimes obligatoires de protection, malgré leur L’évaluation du préjudice temporaire reste un
Nous avons, en effet, classiquement décidé mise en place, sont très insuffisants. exercice complexe car il faut établir la rela-
de suivre ces deux étapes. tion de cause à effet entre le dirigeant et les
Les deux principaux régimes, Régime Social résultats de la société.
L’Association AvEC
L’INDEMNISATION DE L’ENTREPRENEUR VICTIME D’UN ACCIDENT

Les intervenants de la matinée, Emmanuel VOISIN-MONCHO Avocat et Thomas CARTOSIO Expert-comptable et Commissaire aux Comptes © PA.

Nous pouvons retenir certains critères telle - Les dépenses de santé actuelles : il s’agit chèques emploi-service ; facture de garde-
la baisse de la marge, du chiffre d’affaires, d’indemniser la victime de l’ensemble des rie…
frais d’exploitation supplémentaire (rempla- frais hospitaliers, médicaux, paramédicaux
cement,.....). (matériel mais également séances de prati- La tierce personne qui aide la victime dans
ciens non reconnus tels que chiropracteurs…) la vie courante (pour le véhiculer, lui prépa-
Des éléments probants (contrat en cours, et pharmaceutiques. rer ses repas…) peut être un membre de la
devis, ....) doivent justifier le cas échéant le famille non rémunéré (conjoint, frère, soeur,
quantum du préjudice. Ces frais sont généralement pris en charge en parents…), l’indemnisation est possible sur
grande partie par les organismes sociaux. une base horaire d’environ 11€ de l’heure.
B/ Le processus d’indemnisation pendant la Seul le reliquat resté à la charge de la victime L’évaluation de cette assistance sera faite en
période temporaire peut donc être obtenu. Il convient en consé- fonction du handicap.
quence de conserver soigneusement les justifi-
1°) L’analyse des postes retenus par la no- catifs des dépenses et des relevés de rembour- - La perte de gains professionnels actuels :
menclature DINTHILLAC pendant la période sement des organismes sociaux. Il s’agit des pertes de gains liées à l’incapaci-
temporaire : té provisoire de travail, c’est-à-dire les pertes
- Les frais divers : actuelles de revenus du fait du dommage.
Cette nomenclature distingue d’abord les Ces pertes peuvent être totales ou être par-
préjudices subis par la victime directe qui de- Ce vocable très général, correspond aussi tielles.
meure notre propos de ce jour et ceux de la bien aux honoraires exposés pour se faire as-
victime par ricochet (conjoint, enfants…) que sister par un médecin conseil (notamment dans Les pertes sont évaluées sur justificatifs ; il faut
nous ne traiterons pas aujourd’hui. le cadre des expertises médicales) ; les frais donc en rapporter la preuve : bilan pour la
de transport (à l’hôpital, chez un médecin, un période concernée en comparaison avec les
Puis le rapport DINTHILLAC traite séparément cabinet de radiologie…) mais également les bilans antérieurs…
les préjudices patrimoniaux temporaires qui dépenses destinées à compenser les activités
nous intéressent et les préjudices extra-patri- non professionnelles que la victime ne peut 2°) les délais d’indemnisation amiable :
moniaux que nous n’aborderons pas (il s’agit plus assumer (frais de garde d’enfants, soins
des préjudices corporels directs de toutes les ménagers, assistance temporaire d’une tierce La victime ou ses proches en cas d’incapacité
victimes, qui évoluent seulement en fonction personne pour les besoins de la vie courante, totale, doivent adresser le plus rapidement
de leur âge et de la gravité de leur handicap frais temporaire d’adaptation d’un véhicule possible une déclaration de sinistre à l’assu-
mais non en fonction de leur situation profes- ou d’un logement…). reur du responsable en joignant les justificatifs
sionnels). (certificat médical initial, témoignages sur les
Il est donc nécessaire de conserver tous les circonstances de l’accident).
a) Les préjudices patrimoniaux temporaires : justificatifs correspondants : reçu ESCOTA ;
Cet assureur peut amiablement proposer une Hormis les dispositions particulières en matiè- férés civils à cette fin est possible, en applica-
provision à valoir sur les préjudices, si la res- re d’accidents de la circulation, l’assureur du tion de l’article 5-1 du Code de procédure Pé-
ponsabilité de son assuré ne pose aucune responsable n’est pas tenu de proposer une nale : « Même si le demandeur s’est constitué
difficulté. provision ou indemnisation. partie civile devant la juridiction répressive,
la juridiction civile, saisie en référé, demeure
Dans le cas d’un accident de la circulation, un 3°) L’expertise médicale amiable ou judiciaire compétente pour ordonner toutes mesures pro-
procès- verbal par les autorités compétentes pendant la période temporaire: visoires relatives aux faits qui sont l’objet de
(Police ou Gendarmerie) est souvent établi et poursuites, lorsque l’existence de l’obligation
l’assureur du conducteur responsable, avisé L’expertise médicale est indispensable en n’est pas sérieusement contestable. »
par son assuré, en a connaissance. cette matière pour déterminer les préjudices
corporels et les préjudices économiques qui Dans tous les cas (expertise médicale amiable
En outre, en cette matière particulière, l’assu- en découlent. ou judiciaire), il est vivement recommandé à
reur a des obligations spécifiques, mention- Dans le cas d’accident sérieux, l’expert qui la victime de se faire accompagner par son
nées aux articles L 211-9 et suivants du Code examine la victime, quelques temps après propre médecin conseil qui doit préalable-
des Assurances : l’accident, donne un 1er avis mais cet avis ment bien connaître la situation et notamment
n’est pas définitif, en l’absence de consolida- les conséquences économiques actuelles de
- Il doit, dans les 3 mois suivants la demande tion. l’accident pour son patient.
d’indemnisation, faire une offre d’indemnité si
la victime est consolidée ou motivé sa réponse si a) Cet expert peut être désigné amiablement 4°) Le versement de provisions, à titre amiable
la responsabilité n’est pas clairement établie ; par : ou judiciairement :

- En l’absence de demande, il doit faire une - l’assureur du responsable. Une demande de provision peut être sollicitée
offre d’indemnité dans un délai de 8 mois à par la victime auprès de l’assureur adverse ou
compter de l’accident ; S’agissant d’un médecin, il est certes lié par proposée par ce dernier.
son serment mais son analyse sera moins fa-
- L’offre peut avoir un caractère provisionnel vorable à la victime dans ce cas. S’agissant d’une avance sur l’indemnisation
lorsque l’assureur n’a pas, dans les 3 mois définitive à venir, il y a lieu d’accepter la pro-
suivants l’accident, été informé de la conso- - conjointement par les 2 assureurs (celui du vision offerte, quel que soit son quantum.
lidation ; tiers responsable et celui de la victime).
En l’absence de proposition ou dans le cas ou
- L’offre définitive d’indemnisation doit être D’ores et déjà, à ce stade, il est important de la provision versée amiablement paraît mani-
faite dans les 5 mois suivants l’information faire état de tous les éléments en ce compris festement insuffisante au regard des domma-
donnée à l’assureur de la consolidation effec- les conséquences économiques de l’accident. ges déjà quantifiables, il convient de réclamer
tive de la victime. une provision complémentaire, dans le cadre
b) A défaut de proposition d’expertise médi- d’une procédure de référé.
La sanction prévue en cas de non respect de cale amiable, ou en cas de rapport amiable Cette provision peut également être réclamée
ces délais est que le montant de l’indemnité insatisfaisant, il y a lieu de faire désigner à l’occasion de la demande de désignation
allouée par l’assureur ou sur décision judiciai- judiciairement ce ou ces médecins experts d’un médecin expert.
re produit intérêts de plein droit au double du (dans le cas où il convient d’obtenir des avis
taux de l’intérêt légal à compter de l’expira- de praticiens de différentes spécialités : psy- Cette demande de provision, proportionnelle
tion du délai et jusqu’au jour de l’offre ou du chiatre, orthopédiste…). aux dommages d’ores et déjà quantifiables,
jugement (article L 211-13). doit être justifiée.
Cette demande prend la forme d’une assigna-
La provision n’est donc pas automatiquement tion en référé (juge de l’apparence et de l’évi- Il est donc indispensable de produire notam-
proposée et ce, pour diverses raisons : traite- dence), dirigée à l’encontre du responsable et ment tous les éléments comptables établissant
ment long par les assureurs, responsabilité de de son assureur, en présence des organismes la perte de gains professionnels actuels :
l’assuré non clairement établie ; insuffisance sociaux.
des justificatifs ; sanction faible (actuellement - Perte totale de revenus ;
le taux d’intérêt légal est très faible). En effet, les organismes sociaux doivent être
parties à toute procédure afin de pouvoir faire - Perte définitive de clients...
Il est ainsi nécessaire d’adresser dès la 1ère état de leurs créances.
déclaration des éléments fiables sur les préju- Il est possible de réclamer en amiable ou judi-
dices notamment économiques. Cette procédure va prendre quelques semai- ciairement, à diverses reprises, de nouvelles
nes. provisions dans le cas où l’état de la victime
La collaboration entre l’avocat et l’expert- ne permet pas d’envisager une consolidation
comptable de l’entrepreneur doit donc débu- Même dans le cas où une procédure pénale avant de nombreux mois, voire plusieurs an-
ter au plus tôt. au fond est en cours, la saisine du juge des ré- nées.
L’Association AvEC
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L’allocation de ces provisions ne prend pas tant de garantir la rachat des parts sociales Il y en a plusieurs, ainsi qu’il vous l’a été rap-
en compte les éventuelles créances des orga- d’un associé. Cette assurance est personnelle pelé.
nismes sociaux, dont le montant ne pourra et n’a aucune incidence fiscale au sociale.
qu’être arrêté à la date de la consolidation. Les juridictions en la matière ont un pouvoir
L’évaluation du préjudice définitif doit tenir souverain d’appréciation.
Il faut donc éviter le risque que l’addition des compte du contexte et il doit s’agir d’adapter
provisions in fine dépasse l’indemnisation to- les méthode d’évaluation des entreprises en Le Juge n’est tenu à aucune méthode en par-
tale qui revient à la victime, après recours des fonction de ce dernier. ticulier.
organismes sociaux.
La valeur d’une entreprise est dépendante (en- La première méthode est celle du calcul ma-
La victime serait alors dans l’obligation de res- tre autre) des éléments suivants : thématique.
tituer partie des sommes reçues, qu’elle aura
peut-être déjà dépensée ! - fonds de commerce Elle est héritée de la loi du 9 avril 1898
ouvrant l’ère de la législation du travail, puis
II. LE PREJUDICE DEFINITIF - parts sociales des assurances sociales.

Il convient de préciser préalablement la no- - droit au bail Elle est fondée sur le postulat que l’invalidité
tion de consolidation. porte atteinte à la capacité de gain de la vic-
- Actifs immobilisés time, de sorte qu’elle est présumée entraîner
Ainsi qu’il a été rappelé précédemment, une une perte de revenus.
personne est estimée pour une Juridiction - Actifs circulants
consolidée, lorsque son état de santé n’est Il est clair que cette évaluation mathématique
plus susceptible d’évolution prévisible. La valeur est fortement dépendante de l’intuitu est beaucoup plus facile lorsque que nous
personae du dirigeant ainsi que da la valeur sommes en présence d’un salarié.
Cela ne signifie pas qu’elle ne pourra pas de marché qu’un tiers est susceptible de finan-
bénéficier d’une amélioration, notamment à cer pour le rachat. Le calcul est le suivant :
la suite d’une intervention chirurgicale future
mais non prévisible au moment de la date de Les 2 méthodes principales sont la méthode Si la victime gagnait 100.000 e par an et est
consolidation. en valeur historique et la méthode liée à la atteinte d’une incapacité permanente (Déficit
rentabilité. Fonctionnel Permanent) de 30%, elle est répu-
Cela ne signifie pas, non plus, malheureu- tée, selon le calcul mathématique, subir une
sement, que, notamment du fait de l’âge ou La première présente l’avantage d’être facile à baisse de revenus de 30 % x 100.000 e =
d’un autre problème de santé, elle ne subisse mettre en œuvre puisque l’on analyse de ma- 30.000 e par an.
pas une détérioration de sa situation, détério- nière rétrospective les performances futures.
ration qui aura un lien direct avec l’accident Cette perte de 30.000 e est transformée en
dont elle a été victime, même si le fait généra- Elle est incontestable d’autant que l’ancien- rente annuelle, viagère ou temporaire (jusqu’à
teur pourrait être un nouvel élément. neté de l’entreprise est importante mais sup- l’âge de la retraite).
pose une continuité d’exploitation dans des
C’est donc uniquement lorsqu’une personne conditions identiques. On multiplie la rente annuelle par prix de
est consolidée qu’il est possible judiciaire- l’euro de rente atteint par la victime à l’âge
ment ou à l’amiable, de déterminer quel est La seconde suppose l’évaluation des per- de la consolidation de ses blessures (il existe
son préjudice définitif. formances futures (potentiel) en fonction de de nombreuses tables de capitalisations et de
l’existence d’éléments probants. conversions) et l’on obtient ainsi un capital.
A. Le rôle de l’Expert Comptable pour évaluer
les pertes définitives Elle consiste à déterminer un taux de rende- Cette règle est mathématique et donc de ce
ment ainsi qu’’une prime de risque. fait, rassurante sur le plan intellectuel.
Les régimes obligatoires indemnisent très mal
le préjudice définitif de l’entrepreneur. Elle présente un caractère incertain puisque Pour autant, elle peut être parfaitement
dépendant des résultats futurs et de la politti- inexacte.
Il est évalué en moyenne pour le RSI à 50% que suivie par l’entrepreneur.
du revenu professionnel avec un maximum de Elle pêche, pour les assureurs par excès lors-
17.310 e. B. Les conséquences juridiques et judiciaires que le Déficit Fonctionnel Permanent gêne
de ces évaluations et l’appréciation du préju- dans la vie personnelle, mais n’a aucune in-
Nous ne revenons pas sur l’assurance Homme dice définitif par la Jurisprudence. fluence sur l’activité professionnelle.
Clé évoquée supra.
Quelle est la méthode d’indemnisation de l’in- Elle pêche par insuffisance, lorsque l’incapa-
Il existe également l’assurance croisée permet- capacité permanente ? cité agit sur la capacité de gain de la victime,
alors que pourtant, le pourcentage de Déficit référer à des barèmes qui tiennent compte de
Fonctionnel Permanent est très faible. données de l’espèce. » (Cassation Chambre À ce moment là, on se rapproche de la notion
Criminelle 09/02/1992). de perte de chance.
Un exemple : une séquelle anecdotique au
petit doigt de la main gauche pour la plupart Cette évaluation reste beaucoup plus adaptée Pour autant, la Jurisprudence distingue ces no-
des gens n’a aucune conséquence profession- à des salariés qu’à des entrepreneurs. tions qui peuvent paraître très proches.
nelle. La perte de chance est un concept que la Juris-
Il reste la troisième évaluation qui semble, prudence a rendu ambigüe en le rattachant,
Pour un pianiste, cela peut avoir des consé- dans notre cas, la seule réellement envisagea- tantôt à la théorie du préjudice et tantôt à
quences dramatiques sur sa carrière. ble, dite l’évaluation « in concreto ». celle de la causalité.

Le même Déficit Fonctionnel Permanent n’aura L’évaluation « in concreto » est, en résumé, En effet, la Jurisprudence a, à la fois considéré
pas du tout les mêmes conséquences selon le l’indemnisation de l’appréciation particulière que la perte de chance était une catégorie de
métier que l’on exerce. de la cause, en recourant très souvent, dans préjudice, de même que vous aviez un préju-
ce cas, à l’expertise comptable destinée à dice de souffrance, un préjudice d’agrément
Cette règle mathématique est donc beaucoup vérifier les ressources de la victime, avant et ou un préjudice sexuel.
trop arbitraire pour pouvoir être considérée après l’accident corporel.
comme satisfaisante, surtout dans le cas des En même temps, la Jurisprudence a estimé
entrepreneurs quenous envisageons, où nous La Jurisprudence a, d’une façon constante, dans d’autres décisions, que la perte de
sommes typiquement dans l’évaluation au cas retenu la nécessité de l’expertise comptable chance était fondée sur la notion de lien de
par cas. amiable ou judiciaire. causalité entre l’accident et la perte.

La deuxième méthode, très utilisée par les Juri- Dans ce cas, le Juge n’utilise pas un barème à Une décision de la Chambre Criminelle de la
dictions et reprise d’ailleurs dans leurs études l’unité, ni une mesure de calcul, mais intervient Cour de Cassation du 4 décembre 1996, en
statistiques est celle du calcul du point d’in- sur la base de son pouvoir souverain d’appré- matière d’infraction pénale mais transposable
capacité. ciation pour évaluer le préjudice spécifique. à l’ensemble des accidents, rappelle

En fonction de l’âge et du sexe de la victime C’est à partir de la qu’il faut décrypter un cer- « l’élément de préjudice constitué par la perte
(le sexe jouant sur l’espérance de vie), le point tain nombre de points dans la Jurisprudence de chance présente un caractère direct et cer-
de Déficit Fonctionnel Permanent représente X de l’indemnisation du préjudice professionnel. tain, chaque fois que l’on constate la dispari-
euros. tion par l’effet d’infraction de la probabilité
Il faut tout d’abord distinguer deux notions : d’un élément favorable ».
On a donc des tableaux très faciles à utiliser, l’indemnisation des dommages futurs et la
mais qui là aussi ont un caractère tout à fait perte de chance. Constitue un exemple de perte de chance le
arbitraire. cas du vétérinaire salarié qui était en train de
De plus, nous nous heurtons à une difficulté L’indemnisation de dommages futurs est, pour faire les démarches pour acheter une clientèle
importante : chaque Cour d’Appel au plan la Jurisprudence, l’indemnisation d’un préju- et qui est victime d’un accident qui l’empêche
régional créé sa propre grille de valeur de dice certain et direct, mais qui interviendra d’accéder à cette activité libérale.
point. dans le futur.
Il se trouve limitée dans son exercice profes-
Il existe sur le plan conventionnel des protoco- La Jurisprudence fait des distinctions entre la sionnel ; il se trouve dans l’impossibilité d’ob-
les d’accord différents. notion de dommage futur, qui a un caractère tenir un crédit.
certain, même s’il n’est pas présent, du dom-
Il y a le protocole d’accord du 24 mai 1983 mage purement hypothétique. Il faut, en revanche, justifier de démarches
des organismes sociaux et des entreprises avancées, de pourparlers, de dossiers admi-
d’assurances. Constitue un préjudice futur certain est donc nistratifs et financiers visant à acquérir une
indemnisable immédiatement, la perte au clientèle en fonction de la rentabilité dudit
Il y a sur le plan national l’AGIRA (article 26 droit de renouvellement d’un bail commercial Cabinet.
de la loi du 5 juillet 1985) qui tient un fichier ou artisanal du fait d’une incapacité qui faire
accessible à tous sur la valeur des points. perdre à l’entrepreneur ou au commerçant, sa La notion de perte de chance devient beau-
possibilité d’exercer l’activité nécessaire à ce coup plus subtile quand il s’agit de la perte
Il y a des grilles indicatives, mais la Cour de bail. d’un marché potentiel.
Cassation rappelle
En revanche, n’est pas indemnisable, car es Il est très difficile de chiffrer la perte du client
« les Juges ne font pas du barème une règle un dommage hypothétique, la perte d’un très que l’on a pu rencontrer parce qu’on était
de portée générale à laquelle ils déclarent se potentiel marché auquel on ne pourra pas hospitalisé.
lier…(mais) il ne leur est pas interdit de se concourir du fait d’un handicap. Le cas typique est celui du mannequin acci-
L’Association AvEC
L’INDEMNISATION DE L’ENTREPRENEUR VICTIME D’UN ACCIDENT

denté qui n’a pu se présenter à des castings et Le dernier point qui a fait l’objet d’une Juris- ble de ses préjudices, sans tenir compte d’une
donc signer des contrats qui auraient pu être prudence très récente et qui me semble fon- quelconque chance de reconversion.
très rémunérateurs. damentale est la notion de reconversion pro-
fessionnelle. La Cour de Cassation, peut-être parce que
D’une façon générale, il convient toujours de nous sommes dans une période de crise, fait
revenir vers la notion de dommage certain. En effet, dans le cas d’une personne se retrou- preuve d’un réalisme certain.
vant avec un Déficit Fonctionnel Permanent,
La Jurisprudence ne retient pas le dommage l’assureur oppose très souvent les possibilités Ce n’est pas parce que les organismes pro-
éventuel ou hypothétique, ainsi que nous vous de reconversion de cette personne. posent à des personnes qui ont un handicap
l’avons indiqué précédemment, mais est prête plus ou moins lourd, des reconversions, qu’el-
depuis très longtemps (la première décision Le point est surtout soulevé lorsqu’il s’agit de les sont possibles.
en la matière de la Cour de Cassation date personnes jeunes.
du 17 juillet 1889), a reconnaître l’indemni- Tout le monde sait les difficultés à changer
sation d’un évènement futur favorable, dès Pour autant, la Jurisprudence vient de donner d’activité.
lors que la survenance de cet évènement n’est une limite à ces développements. Dans cette hypothèse, ce préjudice doit donc
pas simplement virtuelle. être intégralement indemnisé et non partielle-
Un arrêt du 14 octobre 2010 de la 1ère ment.
Il faut prouver, de façon très concrète (et sur Chambre Civile de la Cassation de Cassation
ce point l’Expert comptable doit jouer un rôle a rappelé qu’une reconversion illusoire ne fait En résumé, il convient dans ce type de dossier,
fondamental) de démarches pour rechercher pas obstacle à une indemnisation intégrale. de faire preuve d’imagination, mais aussi de
une clientèle, acquérir un fonds de commerce, se fonder sur des éléments techniques, chiffrés
développer une activité, etc…. La Cour indique « Toute reconversion ou re- et précis ce qui suppose la collecte d’un cer-
classement professionnel s’avère illusoire en tains nombre d’éléments.
Bien entendu, plus les évènements évoqués l’état de la concurrence sur le marché du tra-
sont proches dans le temps, plus il est facile vail des demandeurs d’emploi valides », et On peut dire au final qu’un préjudice doit
d’en justifier. impose d’indemniser la victime pour l’ensem- s’anticiper et se prévoir.

Dossier préparé par Me Emmanuel VOISIN-MONCHO, Avocat, Me Valérie GINET, avocat, M. Thomas CARTOSIO, Expert-comptable et Com-
missaire aux Comptes, M. Richard VARLET, Expert-comptable et Commissaire aux comptes. Présenté le 4 février 2011 en public à Saint Laurent
du Var lors de la première réunion de l’Association AvEC. Prendre contact avec AvEC : president@association-avec.org

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