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DEUXIEME PARTIE LA

CONSTITUTION DES SOCIETES


CHAPITRE 2 :
CHAPITRE 1 :
CONSEQUENCES DE
LES CONDITIONS DE VALIDITE DU
L’ATTRIBUTION DE LA PM
CONTRAT DE SOCIETE

I. IDENTITE DES SOCIETES


I. CONDITIONS DE FOND
II. CAPACITE DES SOCIETES
II. CONDITIONS DE FORME
III. RESPONSABILITE DES SOCIETES

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Page 1
Article 1832 du Code civil:
 La société est instituée par 2 ou plusieurs personnes
qui conviennent par un contrat d’affecter à une
entreprise commune, des biens ou leur industrie en
vue de partager le bénéfice ou de profiter de
l’économie qui pourra en résulter.
 Elle peut être instituée, dans les cas prévus par la loi,
par l’acte de volonté d’une seule personne.
 Les associés s’engagent à contribuer aux pertes.

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CHAPITRE I : Les
conditions de validité du
contrat de société
I. LES CONDITIONS DE FOND II. LES CONDITIONS DE FORME

A. CONDITIONS DE FOND A. ETABLISSEMENT D’UN ECRIT


COMMUNES A TOUS LES « LES STATUTS »
CONTRATS
B. CONDITIONS DE FOND B . FORMALITES DE PUBLICITE
SPECIFIQUES

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I : Les conditions de fond
A : Les conditions de fond communes à tous les
contrats
L’ordonnance de février 2016 fixe 3 éléments nécessaires à la validité du
contrat :

 Consentement des parties

 Capacité de contracter

 Contenu licite et certain

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La capacité de contracter

Principe: Aux termes de l’article 1145, al.1 du Code civil « toute


personne physique peut contracter sauf en cas d’incapacité
prévue par la loi».

 Les mineurs et les majeurs incapables


Les époux
Les étrangers
Les personnes morales

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Les mineurs et les majeurs incapables
 Principe: La lecture de l’article 1145, al. 1 du Code civil nous révèle que rien
n’empêche un mineur de devenir associé.:
Limites :Le mineur étant frappé d’une incapacité d’exercice général :
il ne pourra exercer ses prérogatives d’associé que par l’entremise de son
représentant légal
Pour les actes de dispositions graves, tel que l’apport d’un immeuble ou d’un
fonds de commerce, le mineur devra obtenir l’autorisation du juge des tutelles
 Exclusion :
Principe
Le mineur ne peut pas, par principe, endosser la qualité de commerçant.
Il résulte qui ne peut pas devenir associé dans une société qui requiert la qualité
de commerçant, telle que la société en nom collectif ou la société en commandite
simple
Exception
« le mineur émancipé peut être commerçant sur autorisation du juge des
tutelles au moment de la décision d’émancipation et du président du tribunal de
grande instance s’il formule cette demande après avoir été émancipé.» Ainsi, rien
n’empêche désormais le mineur émancipé de devenir associé d’une société qui
requiert la qualité de commerçant
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Les mineurs et les majeurs incapables
:Principe:
Comme les mineurs, les majeurs incapables peuvent par principe devenir
associés d’une société.

Limites Cependant, selon la mesure de protection dont ils font l’objet (sauvegarde
de justice, curatelle ou tutelle), leur capacité d’exercice sera plus ou moins limitée, de
sorte qu’ils devront obtenir l’autorisation de leur représentant légal selon la gravité de
l’acte qu’ils souhaitent accomplir.

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Les époux et les pacsés

 Principe
L’article 1832-1 du Code civil dispose en ce sens que « même s’ils n’emploient que
des biens de communauté pour les apports à une société ou pour l’acquisition de parts
sociales, deux époux seuls ou avec d’autres personnes peuvent être associés dans
une même société et participer ensemble ou non à la gestion sociale.»
L’importance du régime matrimonial :
 La séparation de biens : pas d’autorisation à demander sauf pour le domicile
conjugal (art215 du code civil), apporteur seul associé
La séparation réduite aux acquêts :
Biens propres : acquis avant le mariage ou par donation succession : idem
séparation de biens
Biens communs :
il faut obligatoirement obtenir le consentement du conjoint sous
peine de nullité pour l’apport :d’un immeuble, d’un fonds de commerce,
de droits sociaux non négociables,
Les autres biens :
•Apport libre dans les sociétés par actions
•Information du conjoint dans les sociétés divisé en parts sociales,
conjoint qui peut revendiquer la qualité d’associé
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: En cas d’apport de biens communs, les actions ou parts sociales restent
propriétés de la communauté on ne parle ici que de la qualité d’associé Page 8
Les époux et les pacsés

 Les pacsés :
Le régime du Pacs a profondément été modifié depuis le 1er janvier 2007. Désormais,
un régime de séparation des patrimoines s'applique de plein droit.
Chacun des partenaires reste donc propriétaire des biens qu'il acquiert avant, pendant
et après la conclusion du Pacs.
Ils ont toutefois la possibilité, sous certaines conditions, d'opter pour le régime de
l'indivision

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Les étrangers

 Les étrangers :
Pour déterminer si un étranger peut être associé d’une société Française, il faut
se référer à sa loi nationale
Par contre si sa qualité d’associé lui confère celle de commerçants :
Ressortissants de l’union européenne : pas de restrictions particulières
Non ressortissants :
S’ils résident en France : carte de séjour autorisant l’exercice de
l’activité professionnelle
S’ils ne résident pas en France : aucune formalité

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La capacité des personnes physiques

 Les membres de certaines professions :


L’accès à certains sociétés qui confère à l’associé la qualité de commerçants est
interdite à certaines professions (fonctionnaires, officiers ministériels, avocats, experts
comptables, médecins..)
Dans les autres cas pas de restrictions en principe, mais se rapprocher de l’Ordre afin
de vérifier.

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Les personnes morales

Principe de spécialité
Contrairement aux personnes physiques, les personnes morales ne disposent
pas d’une capacité de jouissance générale.
•Leur capacité est enserrée dans la limite de leur objet social.
•Il en résulte qu’une société ne peut devenir associée d’une société que si cette
association se rattache à la réalisation de son objet social.
•En dehors de cette limite, rien n’empêche une personne morale d’endosser la
qualité d’associé.
Cette possibilité vaut tant pour les personnes morales de droit privé que pour les
personnes morales de droit public.

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Page 12
I : Les conditions de fond
B : Les conditions de fond spécifiques au contrat
de société

Les éléments constitutifs du contrat de société :


Pluralité d’associés
Mise en commun d’apports
Participations aux résultats
Affectio societatis

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Le principe : pluralités d’associés mais volonté du
législateur de permettre à l’associé unique de créer une
société

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Mise en commun d apports

Seule la fourniture d'un véritable apport permet d'attribuer la qualité


d'associé. Il en résulte que chaque associé doit obligatoirement faire un
apport lors de la constitution quelle que soit la forme de la société.
En contrepartie de son apport l’associé est rétribué par des parts sociales.

 3 typologies d’apport possibles :


 L’apport en numéraire
L’apport en nature CAPITAL SOCIAL
L’apport en industrie

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L’apport en numéraire

 Il s'agit de tout apport de somme d'argent;


Les sommes apportées doivent être déposées sur un compte ouvert au nom
de la société en formation et bloquées jusqu'à son immatriculation.
En principe, elles sont débloquées sur présentation de l'extrait K-Bis.
Toutefois, il peut y avoir un décalage entre l’acte de souscription
(engagement de l’associé d’effectuer l’apport) et la libération effective de cet
apport.
Principe: les statuts fixe les règles de libération sauf pour :
SARL,(20 % à la souscription et le reliquat dans un délai maximum de
5 ans à compter de l’immatriculation)
 SA, SAS (50 % à la souscription et le reliquat dans un délai maximum
de 5 ans à compter de l’immatriculation)

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L’apport en nature

 Biens meubles ou immeubles susceptibles d’être vendus


Peuvent être apportés en pleine propriété, en usufruit ( l’apporteur conserve
la nue propriété) en nue propriété ou en jouissance (la société ne reçoit le
droit que d’utiliser la chose, pas celui d’en tirer des revenus, l’apporteur
conservant la propriété)

Principe : leur valeur ne peut être déterminée par les associés qu'au vu
d'un rapport établi par un commissaire aux apports et annexé aux statuts
pour les sociétés à responsabilité limitée.

Exception : les associés de SARL, l'associé d'EURL et les associés de


SAS (depuis le 28 avril 2017) peuvent toutefois décider à l'unanimité de ne
pas recourir à un commissaire aux apports si les 2 conditions suivantes sont
remplies :
- aucun apport en nature n'a une valeur supérieure à 30 000 euros,
- et la valeur totale des apports en nature ne dépasse pas la moitié du capital
social.

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L’ apport en industrie

Un associé met à la disposition de la société ses connaissances


techniques, son travail ou ses services.
De tels apports ne peuvent concourir à la formation du capital social. Ils
donnent cependant lieu à l'attribution de parts ouvrant droit au partage
des bénéfices et permettant de voter aux assemblées générales.
La part des bénéfices qui revient à l'associé est égale à celle de l'associé qui
a fait l'apport le plus faible en espèces ou en nature, sauf clause contraire des
statuts.
Ces parts ne sont bien sûr ni cessibles ni transmissibles

Ces apports sont interdits dans les SA , les sociétés en commandites (sauf
s’ils sont effectués par des associés commandités) et dans les sociétés
civiles faisant appel à l’épargne

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La réunion des apports en dehors de l apport en industrie :
le capital social

La définition du capital social n'est donnée par aucun texte.


On peut le définir comme l'ensemble des valeurs apportées par les associés
à la société. Mais seuls contribuent à sa formation, les apports effectués en
propriété, que ce soit en nature ou en numéraire. Les apports en jouissance
et en industrie n'en font pas partie.
Le montant du capital social doit être mentionné dans les statuts mais peut
varier en cours de la vie sociale au gré des augmentations ou des diminutions
de capital.

D'un point de vue comptable, le capital social figure au passif du bilan car il
représente la dette de la société à l'égard des associés, qu'elle remboursera
lors de la liquidation du patrimoine social. D'un point de vue financier, le
capital social constitue la source originaire des fonds propres de la société. Il
se présente comme un instrument de financement de l'activité sociale.

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La réunion des apports en dehors de l apport en industrie :
le capital social

La fonction du capital social est triple :

Il sert à acquérir des éléments d'actif et présente l'intérêt d'interdire aux
sociétés de procéder à une distribution des bénéfices, aussi longtemps que
l'actif net n'est pas supérieur au montant du capital social.
Le capital permet aussi de préciser l'étendue de la responsabilité des
associés dans les sociétés à risque limité
Le capital permet de déterminer les droits et obligations de chacun des
associés, qu'il s'agisse de droits patrimoniaux ou extra patrimoniaux. Il
s'ensuit que l'associé qui détient la majorité du capital exerce le contrôle de la
société.

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La participation aux résultats sociaux

:
-A proportion de la part de chaque associé dans le capital social :
Possibilité de prévoir une répartition différente
Mais interdiction d’attribuer la totalité du profit procuré par la société ou
excluant totalement un associé de ce profit
-La décision de distribution se prend en assemblée générale
-Notion de bénéfice distribuable :
il s'agit du bénéfice (résultat net) de l'exercice, duquel sont éventuellement
soustraites des pertes antérieures ainsi que des réserves légales, statutaires
ou contractuelles. Ce montant peut ensuite être majoré des bénéfices
antérieurs.
-Dans les sociétés à responsabilité limitée : obligation de doter une réserve
légale à hauteur de 5 % du bénéfice distribuable jusqu’à ce qu’elle atteigne
10 % du capital social.

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Page 21
La contribution aux pertes

- Distinction majeure entre société de personnes et sociétés de capitaux


-La contribution aux pertes sera matérialisée
lors de la dissolution de la société
Dans les sociétés à responsabilité limitée en cas de perte de plus de la
moitié du capital social
-Participation aux pertes à proportion de la part de chaque associé dans le
capital social :
Possibilité de prévoir une répartition différente
Mais interdiction d’exonérer un associé de la totalité des pertes ou de lui
attribuer l’ensemble des pertes

Participation étendue Participation limitée


aux pertes dans les aux pertes dans les
sociétés de personnes sociétés de capitaux

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Page 22
L affectio societatis

Intention qui doit animer tous les associés de collaborer sur un pied d'égalité
à la poursuite de l'oeuvre commune.
Il implique également de la part des associés un pouvoir de contrôle sur les
actes de gestion accomplis par les représentants légaux.
L’affectio societatis est utilisée notamment pour prouver :
l’existence d’une société : cas des sociétés crées de fait
ou au contraire l’inexistence d’une société : associés de paille.

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Page 23
II : Les conditions de forme

Les conditions de formes et de publicité


 l’établissement des statuts
Les formalités postérieures à la signature des statuts

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Page 24
La rédaction et la signature des statuts

Le contrat de société est établi par écrit par acte sous seing privée ou par
acte notarié (mutation d’immeuble, de fonds de commerce ou par la volonté
des associés).
Les mentions obligatoires, pour l'ensemble des sociétés, sont :
– la forme de la société ;
– la durée de la société (limitée à 99 ans, sauf prorogation) ;
– la dénomination sociale ;
– le siège social ;
– l'objet social ;
– le montant du capital.
-Ses modalités de fonctionnement

Avant l’immatriculation au RCS, la société est en formation :


• La société n’est pas un sujet de droit.
• Les fondateurs sont responsables des actes juridiques accomplis en vue de
préparer l’activité de la société.
Toutefois un acte des actes accomplis pour le compte de la société en
formation annexé au statuts entraîne la reprise des actes accomplis par les
fondateurs.
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Après la signature des statuts

Il est nécessaire d'effectuer les formalités administratives suivantes :


insertion d'un avis dans un journal d'annonces légales : information des
tiers
Demande d'immatriculation présentée au centre de formalités des
entreprises :
 Imprimé M0
Dépôt des actes (statuts…), en un seul exemplaire au greffe du tribunal
de commerce.
Précisons que depuis le 1er juillet 2015, il appartient au greffe du tribunal de
commerce de transmettre l’exemplaire des statuts par voie électronique au
Service des impôts puisque l’enregistrement des statuts a été supprimé sauf
si les statuts sont rédigés par acte notarié
Si le dirigeant n'est pas nommé dans les statuts, un exemplaire certifié
conforme par le dirigeant de l'acte le désignant.
Attestation de parution de l’avis de création de la société dans un
journal d’annonces légales

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Après la signature des statuts

Attestation de dépôt des fonds


Un exemplaire du rapport du commissaire aux apports daté et signé, le
cas échéant
•Une pièce justifiant de l’occupation régulière des locaux du siège (par
tous moyens : bail, contrat de domiciliation, quittance EDF ou téléphone
...)
•si l'activité déclarée est réglementée, produire une copie de
l'autorisation délivrée par l'autorité de tutelle, du diplôme ou du titre
• Pour le dirigeant :
 une copie de la pièce d’identité
Une attestation sur l’honneur de non condamnation et de filiation
 La demande d’exonération ACCRE si le créateur ou repreneur
d’entreprise est au chômage

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Après la signature des statuts

Les centres de formalités des entreprises transmet les informations aux


différents organismes et administrations intéressés par la création de la
société :
• registre du commerce et des sociétés,
• au Service des impôts,
• à l'Union de recouvrement des cotisations de Sécurité sociale et
d’allocations familiales (URSSAF),
• au Pôle emploi,
• À l'Inspection du travail,
• à l'INSEE.

Le greffier va immatriculer la société au Tribunal de commerce ce qui va


conférer à la société la personnalité morale.
Le Tribunal de commerce va délivrer à la société un extrait K bis et doter la
société d’un numéro d’immatriculation au RCS : numéro SIREN

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Après la signature des statuts

. Avec cet extrait K bis, les associés vont pouvoir débloquer les fonds (apport
en numéraire) qui ont été déposé temporairement sur un compte « société n
formation »

L’enregistrement des statuts dans la mesure où ils ont été annexés à ces
derniers, permettra la reprise des actes accomplis pour le compte de la
société en formation

L'insertion au Bulletin officiel des annonces civiles et commerciales


(BODACC) est assurée, dans les 8 jours qui suivent l'immatriculation au
registre du commerce et des sociétés, par le greffier du tribunal de
commerce.
Elle n’est pas requise pour l’EURL et la SASU dont l’associé
unique, personne physique, assume la direction.

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