14-03-2011

Derecho Procesal.

Desde el punto de vista etimológico, la palabra

“Procedimiento”, deriva de la voz latina “Prochedere” que
significa “Avanzar o poner en movimiento, progresar”. Ahora
bien desde el punto de vista científico, el procedimiento
tiene doble excepción:

1- Amplia: El procedimiento es la
adecuada función que asigna el
Estado a cada uno de sus
órganos con el fin de que estos
se ejerzan o realicen las
funciones que por ley le
corresponden.

2- Restringido: El concepto de
procedimiento se asocia al
Poder Judicial y más
específicamente a una rama del
Derecho, que tiene por objeto
explicar y difundir, todas las
normas relativas al proceso y al
procedimiento.

Desde este punto de vista se define al Derecho

Procesal como aquella rama del Derecho que regula la forma
solemne en que se proponen, discuten y resuelven las
cuestiones o asuntos que son sometidos al conocimiento de
los tribunales de justicia (Concepto de Mario Casarino).
“Según el Profesor Alessandri”: El Derecho Procesal
conjunto de reglas referentes a la organización y atribuciones
de los tribunales de justicia, a la forma de hacer valer las
acciones en los juicios y a la manera de cómo se tiene que
solicitar a un tribunal su intervención.

“Profesor Carnelutti”: El Derecho Procesal simplemente

regula el proceso, ósea la operación mediante la cual se
obtiene la solución de un juicio.

15-03-2010

Siguiendo en la línea de determinar el concepto de D procesal,

podemos dar también otra definición, en la cual, podemos decir que el
D procesal es aquella rama del D, que estudia la organización de los
tribunales de justicia, señala además cuáles son sus atribuciones, y
también las normas de procedimiento a que deben someterse las
personas que concurren a los tribunales a plantear sus acciones o
Derechos.

De esta definición que es bastante completa, podemos hacer

una síntesis, en el sentido que el D procesal abarca lo siguiente:

1- Estudia la organización de los tribunales de justicia; que

a la vez comprende 2 aspectos, que son:

a) el estudio de la organización y estructura de los mismos.

b) cuáles son sus atribuciones.

 2- Estudia el procedimiento.

A este respecto, podemos señalar que el Derecho

Procesal, tiene o posee una siguiente clasificación.

1- Derecho procesal Orgánico: comprende la

organización y atribución de los tribunales.

2- Derecho procesal funcional: que estudia las normas

de procedimiento a que deben someterse, tanto los
tribunales, como también las personas, que concurren
a el ante la defensa de sus Derechos.

A su vez este Derecho procesal funcional se

subclasifica en 2 ramas:

- Derecho procesal civil: Se refiere a normas de

procedimiento que se aplica a asuntos que son de
naturaleza civil

- Derecho procesal penal: Se refiere a normas de

procedimiento que se aplican en asuntos de materia
penal o criminal.

Denominaciones Derecho procesal atravez de su historia

Atravez del tiempo el Derecho procesal ha tenido una constante

variación tanto en su nivel conceptual como en los principios que lo
rigen; ha ido mutando a partir del siglo XIX, en el cual era una simple
práctica forense o judicial.
 En efecto durante el siglo XIX, a fines de este siglo y principio
del XX, la expresión de practica forense va siendo reemplazada por la
de procedimiento, dándosele ya el concepto de procedimiento judicial,
cuya característica principal era en que consistía en una exposición
exegética (algo que esta explicito) (art.108 de memoria COT); a estos
autores entonces se les denomino procidementalistas.

Ahora bien con la entrada del siglo XX el concepto de

Derecho procesal, se abre a un concepto mucho más coherente y
sistemático, y es a partir de esta fecha en que se le conoce como
Derecho procesal propiamente tal. La razón de ser del Derecho
procesal es la siguiente, dentro de nuestra sociedad es muy difícil que
no se den conflictos de interés, así como también conflictos de
Derecho, que tienen o pueden llegar a tener relevancia jurídica y ello
por la sencilla razón que por mas normas que regulen la sociedad
siempre va a ver una que será infringida.

Entonces frente a un conflicto jurídico, cuáles pueden ser las

posibilidades.

Autotutela: Defensa propia, que realice su propia solución

del conflicto, por lo general con violencia.

Autocomposición: Estado interviene en el conflicto de

interés.

Surge en doctrina, distintas formas para buscar la solución

adecuada a los conflictos, conociéndose 3 soluciones distintas, que
son obra de un jurista Español, de nombre “Niceto Alcalá Zamora y
Castilla”; y de estas soluciones que se encuentran son la siguiente:

1- Autodefensa o autotutela: Es la reacción directa y

personal de quien se hace justicia por si mismo; esta
solución se realiza Unilateralmente en que impone su
decisión a la otra, no existiendo en este caso un tercero
imparcial que resuelva el conflicto. Este medio de
 solución de conflictos está prohibido (3 caso, Civil
(Embargo), Penal (art.10 del CP, 402 y sgte. legítima
defensa) y Laboral (Huelga legal).

2- Autocomposición: En la renuncia total o parcial del

Derecho de una parte a favor de otra, de esta forma se
soluciona un conflicto por los propios interesados e
implica un reconocimiento total o parcial de ciertos
Derechos en beneficio de la otra. La autocomposición
puede ser Unilateral o Bilateral.

- Unilateral cuando las concesión viene de 1 sola

parte.

- Bilateral cuando las concesiones viene de ambas.

Además es posible que en esta

autocomposición intervenga un tercero; si el tercero
interviene de forma espontanea, hablamos de mediación
pero en ellas las partes no se comprometen en aceptar la
solución. Si el tercero actúa por que es llamado por las
partes en este caso estamos en presencia de la
conciliación o de un arbitraje, en este caso las partes si
están obligadas a aceptar la absolución del conflicto.

16-03-2011

3- Eterocomposicion (Regla general): En este caso la

solución del conflicto jurídico pasa por la intervención de
un tercero, por lo tanto el litigio o el juicio no se resuelve
 a instancia de las partes, si no que el conflicto es
conocido o resuelto en definitiva por una persona que las
partes designan o que el Estado ha creado para conocer
y resolver dichos asuntos. En este caso vamos a estar en
presencia de 2 figuras:

1- Arbitraje(Excepcional)

2- Jurisdicción civil por otro.

Relación Derecho Procesal con otras ramas del Derecho.

“Derecho Constitucional”: la relación que hay entre estas ramas son

evidentes, desde el momento en que ambas asignaturas, regulan la
función o la actividad de uno de los poderes del Estado que sería el
Poder Judicial; Además cae agregar que el Derecho Constitucional
establece en su art.19 Derecho y garantías Constitucionales; Y el
Derecho procesal establece los medios procesales que tienen las
personas para poner en movimiento la protección de estas garantías.

Recurso de protección: es un recurso extraordinario que se

ha utilizado mucho y ahora parece más un recurso ordinario.

“Derecho civil”: El Derecho Civil y el Derecho Procesal están muy

relacionados o viceversa, por que el Derecho Procesal es el
encargado de dar vida al Derecho civil, puesto que permite que los
Derechos que este ultimo consagra, en forma teórica, tengan en la
practica un reconocimiento efectivo concreto mediante el ejercicio de
una acción.
 Hay además una serie de Actos Jurídicos que son propios
del Derecho Civil y que tienen influencia en el Derecho Procesal como
por ejemplo el reconocimiento, la confesión y la transacción.

A su vez el Derecho Procesal toma una serie de principios

que son del Derecho Civil, como por ejemplo el concepto de
capacidad. Numerosas instituciones de Derecho Civil son introducidas
en el Derecho Procesal y sirven sus fines como por ejemplo mandato,
hipoteca, sesión, nulidad, etc…

“Derecho Comercial”: Desde el momento en que el Derecho

Comercial pertenece al Derecho Privado y frente al Derecho Civil es
un Derecho de excepción, quiere decir entonces que la relación que
hay entre Derecho Comercial y Derecho Procesal son las mismas que
hay con el Derecho Civil.

“Derecho Canónico”: Gran parte de los Procedimiento Eclesiásticos

establecidos que datan de la Edad Media, han servido de
antecedentes legislativos para las actuales leyes Procesales
Canonícas. De ahí también que en una gran cantidad de
universidades ya sean nacionales o extranjeras que son de corte
confesional, el Derecho Canónico tiene gran importancia.

“Derecho Penal”: En el Derecho Penal en términos generales

establece delitos y sus sanciones pero hay que tener en cuenta que lo
que castiga el Derecho Penal son las conductas de las personas,
atravez de lo que se llaman las figuras típicas.

La relación que hay entre Derecho Penal y Derecho Procesal es

muy evidente, es casi tal importante con la que tiene con el Derecho
Civil.
“Derecho Internacional”: En este caso también existe una pequeña
relación del Derecho Procesal con el Derecho Internacional.

“Derecho Administrativo”: A pesar que el Poder judicial es un poder

público, no podemos desconocer el hecho que las personas que
trabajan en los servicios públicos son funcionarios públicos y por lo
tanto se aplican normas o leyes que son propias para ellos, por
ejemplo fraude al fisco y malversación de fondos públicos (lo hace un
funcionario público).

21-03-2011

Naturaleza del Derecho Procesal: Este problema origina un

importante debate en torno al Derecho Procesal y que se genera en 3
importantes cuestionamientos o preguntas:

A) El Derecho Procesal es un Derecho Sustantivo o

Adjetivo: Dentro de la clásica división que se suele
hacer del Derecho se distingue por un lado el
Derecho sustantivo o adjetivo.

El Derecho Sustantivo: Es aquel que tiene

existencia por sí solo.

El Derecho Adjetivo: necesita de otro

Derecho para subsistir.

Así entonces se da como ejemplo que el Derecho

Sustantivo por excelencia seria el Derecho Civil, en
 contrapartida el Derecho Adjetivo por excelencia
seria el Derecho Procesal.

También dentro de este mismo orden de ideas, al

Derecho Procesal se le suele llamar también
Derecho Formal, porque el Estado es quien regula la
forma de cómo los particulares pueden accionar
para proteger sus diversos intereses Jurídicos, El
estado lo hace atravez de la creación o origen del
Poder Judicial y consecuencialmente de la creación
de los tribunales.

Por otro lado el Derecho substancial establece

las normas jurídicas que están destinadas a regular
los distintos asuntos, negocios, controversias, que
con posterioridad las partes pueden eventualmente
discutir ante los tribunales de justicia.

Derecho Procesal -- Tribunales de Justicia

V/s

Derecho civil - Incumplimiento de contrato,

pensión de alimentos, etc.

Cuantía = valor

B) El Derecho procesal es Derecho Público o Privado:

 Derecho Público: De acuerdo con la definición
clásica de Derecho Público, podemos decir que es la
rama del Derecho, que regula las relaciones entre el
Estado y los particulares, y también la que regula la
relación entre los distintos Estados.

Derecho Privado: regula la relación entre los

particulares entre sí.

Sin embargo a este respecto podemos señalar

que esta clasificación entre Derecho público o
derecho privado es discutible.

Se dice que el Derecho es uno solo y que esta

división o distinción dice relación con un fenómeno
que se aplica en casos de protección o tutela del
interés colectivo y por otro lado tenemos la
protección o tutela del interés privado.

Tal es así que para la gran masa de autores

civilistas el Derecho Procesal es Derecho privado; y
en contra posición tenemos a los partidarios del
Derecho público que dicen que el Derecho Procesal
es Derecho Público; Sin embargo la doctrina
actualmente imperante señala que en su esencia el
Derecho Procesal si bien participa en gran medida
del Derecho Público, se encuentra en una posición
central, mas privilegiada con respecto a otras ramas
del Derecho, desde la cual domina a la vez al
Derecho Público y al Privado; por ejemplo el
Derecho Procesal Orgánico, fija y regula las
atribuciones de un Poder del Estado, como lo es el
judicial; También regula las relaciones entre las
partes con el juez, también regula los efectos que
tienen los actos procesales frente a terceros,
 ejemplo los testigos, también establecen los
requisitos que tienen que cumplir las sentencias.
Como se puede apreciar casi todo el proceso está
fundado en normas de Derecho Público, que son
irrenunciables como por ejemplo notificaciones,
plazos, etc.. Sin Perjuicio de ello también hay unos
puntos de contactos entre el Derecho Procesal y el
Derecho Privado, y que generalmente se manifiestan
en todo proceso o juicio, pero son difíciles de
constatar.

Juicio  Derecho Procesal (establece las

reglas).  Tribunales.

 Demanda.

 Juicio Ordinario.

 Notificar.

C) Si el Derecho Procesal está constituido por normas

de orden público o no: Para Entender o para ver si
el Derecho Procesal está conformado por normas de
orden publico hay que distinguir:

a) Aquellas normas que organizan el

poder judicial: Son de Derecho Público
en un sentido estricto por cuanto
 emanan de un poder del Estado, si
existen normas de orden público por
excelencia son estas, las partes no
pueden alterarlas.

b) Las que fijan sus atribuciones: Aquí

hay que distinguir:

- Normas de competencia absoluta:

Son de orden público, por lo tanto no se pueden
alterar.

- Normas de competencia relativa:

Miran el interés particular de los litigantes, y por
ende pueden ser modificables.

b) Las que determinan el procedimiento:

Aquí es mucho más complejo señalar en
forma general si son de Orden público o
Privado. Esto significa que en un
procedimiento o en un juicio pueden
converger al mismo tiempo normas de
orden público como normas de orden
privado, por lo tanto habrá que analizar
caso a caso esa situación.

• Renuncia a plazos y
recursos (sentencia queda
firme de inmediato).
 • Suspensión Común acuerdo
un procedimiento.

22-03-2011

Fuentes del Derecho Procesal (Es de origen doctrinario).

Tanto los autores como la jurisprudencia, suelen clasificar las

fuentes del Derecho Procesal en:

- Históricas: Entre las fuentes Históricas del

Derecho Procesal, resaltan el procedimiento
Romano y el Procedimiento Germánico, los cuales
han servido de fundamento para la mayoría de los
actuales procedimientos que existen en esta
materia.

- Constitucionales: Las fuentes constitucionales,

están representadas por una serie de preceptos o
de normas jurídicas que están representadas
principalmente en la Constitución política del
Estado.

- Legales: Legales o legislativas que están

representadas por distintas normas de Derecho
Positivo las cuales están vigente en una
determinada época y en cada país.

- Subsidiarias: En la cual llama la atención la

doctrina y la Jurisprudencia.
Para estos efectos del estudio del Derecho procesal, en las variadas
fuentes que tiene, nos detendremos en las siguientes:

- La ley: Como fuente del Derecho Procesal, la ley

es la primera y fundamental fuente del Derecho
Procesal. Se trata de un Derecho Positivo que está
vigente en una determina época y país.

La ley Procesal al igual que la mayoría de

normas legales difiere o es distinta dependiendo la
legislación de cada país. Las realidades jurídicas
así como los conceptos del ordenamiento jurídico
son muy diversos dependiendo de la nación o país
de que hablemos, ejemplo: Derecho Anglosajón.

Con respecto a Chile existe una innumerable

cantidad de leyes de cuerpos jurídicos que han
sido muy importantes en nuestra historia procesal
Chilena:

• La Constitución política de
1980.

• Ley de organización y
atribuciones de los
tribunales, del año 1875, que
posteriormente se llama
Código Orgánico de
Tribunales, en el año 1943;
También tenemos El código
de Procedimiento Penal
Chileno, era del año 1906, se
cambio por el Código
Procesal Penal del año 2000
(16 de diciembre a las 00:00,
 se empezó la reforma
procesal penal en la 8
región, y las primeras fueron
la IV y la IX región).

• Código de Justicia Militar

que es del año 1925.

- La doctrina: La doctrina como fuente del Derecho

Procesal tiene bastante importancia, porque se
trata de un Derecho relativamente nuevo que
además está en plena formación y evolución.
Dentro de la doctrina como fuente del Derecho
Procesal se distinguen cuatro etapas o 4 faces
bien definidas y con características propias:

A) Periodo de la escuela exegética: Esta

etapa se caracteriza porque predomina
acá el conjunto de normas creados y
refundidos en textos legales que se
ordenan en base a mismas materias, sin
entrar a estudiar las instituciones
procesales propiamente tales. La
principal representante de esta tendencia
es la francesa.

B) Periodo de las Teorías Particulares:

En esta etapa se da una transición entre
el periodo anterior y el siguiente, lo que
caracteriza principalmente este tipo de
periodo es que comienza a aumentar la
investigación jurídica del Derecho
Procesal.

C) Periodo de la Teoría general del

Proceso: En esta etapa se produce el
cambio más radical respecto al estudio
 del Derecho Procesal, porque se pasa de
la escuela Francesa a la escuela
Germana y luego a la escuela Italiana.
Tanto la escuela Germana como la
Italiana se caracterizan más que tener
códigos en que ellos estudian mas los
principios generales que forman parte del
Derecho Procesal y en general se aplica
mucho el concepto de los juicios
declarativos, la reforma procesal penal
Chilena es muy parecido al Alemán.

D) Periodo o etapa de Teoría General del

Proceso: Esta etapa o proceso
representa una evolución del periodo
precedente y se caracteriza porque ya no
se agota en los estudio del principio del
Derecho Procesal, sino que también
hace o se preocupa también de procesos
ejecutivos, procesos cautélales, y
además penales, por tanto es una etapa
más avanzada a la anterior.

- Jurisprudencia: Como sabemos en nuestro país

la jurisprudencia como fuente del Derecho es
meramente referencial por tanto en virtud del
principio del efecto relativo de las sentencias, los
fallos favorecen o perjudican al o las partes que
intervinieron en el respectivo proceso. Ahora bien
sin perjuicio de eso en Chile existe una enormidad
cantidad de fallos judiciales que están agrupados
en 2 importantes revistas que son la revista de
Derecho de jurisprudencia de la Gaceta Jurídica