GENERAL
INTRODUCTION GÉNÉRALE .................................................6
I. Considérations générales sur le droit administratif .........8
A. Approches conceptuelles ..............................................8
1. Les écoles classiques ..................................................8
2. La doctrine moderne ....................................................8
B. L’apparition d’un droit administratif ivoirien ...............10
1. La continuité législative ............................................10
2. Les juridictions ..........................................................11
a . Les juridictions de droit commun ..................11
b . La chambre administrative de la cour suprême
....................................................................................12
II. Les structures administratives ......................................13
A. Les personnes publiques .............................................13
1. La personnalité morale en droit administratif ..........13
2. La diversité des personnes morales de droit public .14
a . L’État ..............................................................14
b . Les collectivités territoriales ........................14
c . Les établissements publics ...........................14
B. Distinguer une personne publique d’une personne
privée ................................................................................15
a . Méthode usuelle de distinction .....................15
b . Distinguer entre les personnes publiques .....16
III. L’organisation administrative en Côte d’Ivoire ............17
A. Un État unitaire centralisé ..........................................17
1. La concentration ........................................................17
2. La déconcentration ....................................................18
3. L’administration centrale ..........................................19
a . La Présidence de la République : Chef de l’État
....................................................................................19
1
b . Responsable de la politique de la nation ......19
c . Détient le pouvoir réglementaire...................20
B. Les fonctions administratives du président de la
République ........................................................................20
1. Fonctions d’administrations générales .....................20
2. Fonctions d’administrations particulières ................22
C. La primature et les départements ministériels...........22
a . La Primature ..................................................22
b . Les départements ministériels ......................23
D. Les autorités administratives indépendantes.............25
1. Le Médiateur de la République et les Commissions
Nationales ......................................................................25
2. Les Commissions Nationales ....................................26
3. La HACA et le Conseil des télécommunications.......27
4. Le Conseil des télécommunications en Côte d’Ivoire
........................................................................................27
E. L’administration territoriale .........................................27
1. La région ....................................................................28
2. Le département ..........................................................29
3. Le sous-préfet ............................................................30
4. Le village ....................................................................31
5. Les services extérieurs .............................................31
F. La décentralisation ......................................................31
1. La décentralisation fonctionnelle..............................31
2. La décentralisation territoriale .................................32
G. Caractéristiques communes aux collectivités
territoriales en Cote en d’Ivoire .......................................33
1. La région ....................................................................33
2. La commune ...............................................................34
2
3. Le District Autonome .................................................34
4. La coopération ...........................................................34
H. Les techniques de contrôle .........................................34
1. Les principes du contrôle hiérarchique.....................35
a . Un pouvoir qui existe sans texte...................35
b . L’absence de moyens de défense du
subordonné .................................................................35
2. Contrôle sur les organes ............................................36
a . Le pouvoir d’organisation ..............................36
b . Pouvoir disciplinaire ......................................37
3. Contrôle sur les actes ................................................38
a . Le contrôle a priori ........................................38
b . Le contrôle a postériori .................................38
I. Le contrôle des collectivités territoriales ....................38
1. Le principe du contrôle de tutelle .............................39
a . Le pouvoir disciplinaire .................................39
b . La tutelle sur les actes ..................................40
J. Les contrôles spécialisés ............................................41
IV. L’action administrative .................................................42
A. Le principe de légalité .................................................42
1. Les sources de la légalité ..........................................42
a . Les règles écrites ..........................................42
b . Les règles externes à l’Administration .........42
c . Les règles internes à l’Administration ..........42
d . Les règles non écrites ...................................42
B. La portée du principe de la légalité.............................43
1. La flexibilité du principe de légalité ..........................43
a . La légalité d’exception ..................................43
3
V. L’activité de l’administration .........................................43
A. L’activité de service public .........................................44
1. La notion de service public .......................................44
2. Les principes régissant les services publics ............45
3. Les modes de gestion des services publics..............45
a . La gestion directe du service public par une
personne publique ......................................................45
b . La gestion déléguée de service public ..........46
B. La distinction Services Publics (SPA) - Services
Publics Industriels et Commerciaux (SPIC).....................47
1. Les critères de la distinction .....................................47
2. Le droit applicable aux SPA et aux SPIC ..................47
C. L’activité de police administrative ..............................48
1. La notion de police administrative ............................49
2. Police administrative et police judiciaire .................49
a . La police administrative ; une protection de
l’ordre public...............................................................49
b . Les différents types de police administrative
....................................................................................49
VI. Les actes de l’administration .......................................50
A. Les actes administratifs unilatéraux ..........................50
1. Les actes exclus de la catégorie des actes
administratifs unilatéraux .............................................50
2. Les différentes catégories d’actes administratifs
unilatéraux .....................................................................52
a . Le régime des actes administratifs unilatéraux
....................................................................................52
b . L’élaboration des actes administratifs
unilatéraux .................................................................52
4
c . L’entrée en vigueur des actes administratifs
unilatéraux .................................................................53
d . La sortie de vigueur des actes administratifs
unilatéraux .................................................................53
e . L’abrogation ...................................................53
f . Le retrait .........................................................54
B. L’exécution des actes unilatéraux ..............................54
1. Le privilège du préalable ...........................................54
2. Le privilège de l’exécution d’office ...........................55
5
INTRODUCTION GÉNÉRALE
Dans tous les États modernes, l’activité de l’administration est régie par des règles
et elle est soumise à des contrôles dont notamment le contrôle juridictionnel.
L’administration moderne ne dispose pas d’un pouvoir arbitraire, elle doit donc
respecter le droit et obéir à un juge. Mais il reste à déterminer quel droit et quel juge ?
C’est alors qu’une double réponse est possible. Ou bien l’administration est soumise aux
mêmes règles et au même juge que les particuliers : On dit, alors, que l’administration
relève du droit commun et les litiges nés à l’occasion de l’activité administrative sont
tranchés par le juge du droit commun, c'est-à-dire le juge judiciaire. C’est la conception
anglo-saxonne. Ou bien, à l’opposé et c’est la conception française et ivoirienne,
l’administration est soumise à un droit spécial et à une juridiction spéciale : dans ce cas,
les règles applicables à l’activité administrative sont différentes des règles applicables
entre particuliers, donc différentes des règles de droit privé. De même, le juge chargé de
statuer sur les litiges concernant l’administration est distinct du juge judiciaire. Tout ceci
fait dire que le droit administratif est un droit autonome qui s’oppose au droit privé,
ayant ses propres normes distinctes du droit privé. Cette autonomie provient de l’arrêt
Blanco, du Tribunal des Conflits de 1873 pour la France et l’arrêt centaures routier de
1970 pour la Côte d’Ivoire. Dans ces arrêts, il est clairement affirmé la spécificité du
droit administratif qui ne peut être régi par les mêmes règles que celles du droit privé.
Cependant, il faut souligner qu’historiquement le droit administratif s’est formé à partir
du droit privé tout en s’en éloignant, c’est pourquoi, il est dit que c’est un droit
dérogatoire du droit commun. Ce droit déroge au droit privé, mais en même temps, il
n’y a pas de cloisonnement absolu entre ce droit et le droit privé. . Il y a des zones limites
entre droit administratif et droit privé, où la distinction est difficile à établir. Il a aussi
des zones frontières avec le droit constitutionnel. Le droit administratif a été
originairement un droit jurisprudentiel, aux 19 ème et 20 ème siècles. Le juge
administratif l’a créé de toute pièce, il a fait œuvre créatrice de droit. À l’époque, il
n’existe aucun texte en droit administratif, c’est pourquoi le juge a dû créer ce droit par
sa jurisprudence.
Cependant, on a assisté à une évolution où il y a eu une multiplication de textes
de droit administratif. Très souvent le législateur n’a fait que confirmer la jurisprudence1
antérieure. Le droit administratif est le droit de l’administration. En ce qui concerne la
définition du droit administratif, plusieurs auteurs dont René Chapus on dit que ce droit
était à la recherche de sa définition. À la fin du 19 ème, il y a deux courants de pensée
toujours d’actualité et appelés les écoles classiques représentées par Maurice Hauriou et
Léon Duguit qui apparaissent fin 19 eme et début 20 ème. L’une est « l’école du service
public » fondée par Léon Duguit, qui fut doyen de la faculté de droit de Bordeaux (1859-
1928). Duguit définit le droit administratif par sa finalité, il s’interroge sur son but. Pour
lui, la finalité de l’administration est la poursuite de l’intérêt général, des missions de
service public. Le service public pour lui est le meilleur service de l’intérêt général, il
est au cœur du droit administratif, l’administration ayant pour but d’assurer l’intérêt
général qui se réalise dans les missions de service public. Ici l’administration poursuit
des activités à but désintéressé. L’autre école est celle de Maurice Hauriou, doyen de la
faculté de droit de Toulouse (1856-1928). La pensée s’oppose à celle de Duguit. Il se
1
Ce droit de plus en plus a été codifié, il y en a encore plus de nos jours.
6
fonde sur des pouvoirs exorbitants, pour lui l’administration se caractérise par des
prérogatives de puissance publiques qu’on ne connait pas entre particuliers.
L’administration a pour but de contraindre les citoyens à faire ou à ne pas faire quelque
chose. Cette école se caractérise par ses moyens, c’est ce sur quoi se fonde Hauriou.
Cependant, les idées de Hauriou rejoigne un peu celles de Duguit, car pour Hauriou les
moyens de l’administration doivent être utilisés pour rendre service au public, on
retrouve ainsi une idée de service public. Il rappelle que durant la période monarchique
le but était de rendre service au roi. Il dit que les moyens doivent être utilisés pour servir
et non pour opprimer2. Ces deux points de vue sont toujours d’actualité et chacun d’eux
se réalisent en fait au sein de l’administration. La doctrine moderne tout en conservant
ces deux courants a tenté de le définir à partir de la notion d’administration. En latin,
administrare signifie « servir ».
L’administration apparait donc comme l’ensemble des services qui servent le
pouvoir exécutif. Selon Weil et Pouyaud : « Le droit administratif est l’ensemble des
règles définissant les droits et obligations de l’administration, c'està-dire le
gouvernement et l’appareil administratif » 3 . Cette définition qui présente le droit
administratif comme un droit centré sur l’appareil étatique met l’accent sur la manière
de soumettre l’État à des limites par un encadrement juridique. Cela ne signifie pas que
le citoyen et même l’administré ne sont pas concernés, bien au contraire, ce droit régit
également les rapports ceux et l’administration. En effet, il désigne également
l’ensemble des règles qui s’appliquent à l’administration dans le cadre de son
fonctionnement et dans ses rapports avec les particuliers. Le droit administratif constitue
une branche du système juridique ivoirien4, et plus particulièrement du droit public. En
d’autres termes, c’est la branche du droit public qui étudie l’organisation et l’activité de
l’administration dans ses rapports avec les particuliers5 et d’autres administrations.
2
La résistance des particuliers doit ainsi être vaincue par l’administration grâce à ses pouvoirs exceptionnels,
prérogatives de puissance publique. Une de ces prérogatives est à remarquer, c’est le pouvoir d’exproprier des
particuliers. L’administration a donc des pouvoirs de contraindre les particuliers, car on ne veut pas qu’un intérêt
particulier tienne en échec un intérêt général.
3
Prosper Weil and Dominique Pouyaud, Le droit administratif, 24e édition (Paris: PRESSES
UNIVERSITAIRES DE FRANCE - PUF, 2013), p. 4.
4
Ce droit n’existe pas partout, par exemple au Royaume Uni ou en Allemagne. Le droit administratif n’est pas
basé sur les mêmes fondements.
5
Droit constitutionnel : rapports entre particuliers et pouvoirs publics.
7
I. Considérations générales sur le droit administratif
A. Approches conceptuelles
L’une est « l’école du service public » fondée par Léon Duguit, qui fut doyen de
la faculté de droit de Bordeaux (1859-1928). Duguit définit le droit administratif par sa
finalité, il s’interroge sur son but. Pour lui, la finalité de l’administration est la poursuite
de l’intérêt général, des missions de service public. Le service public pour lui est le
meilleur service de l’intérêt général, il est au cœur du droit administratif, l’administration
ayant pour but d’assurer l’intérêt général qui se réalise dans les missions de service
public. Ici l’administration poursuit des activités à but désintéressé. L’autre école est
celle de Maurice Hauriou, doyen de la faculté de droit de Toulouse (18561928). La
pensée s’oppose à celle de Duguit. Il se fonde sur des pouvoirs exorbitants, pour lui
l’administration se caractérise par des prérogatives de puissance publiques qu’on ne
connait pas entre particuliers.
L’administration a pour but de contraindre les citoyens à faire ou à ne pas faire
quelque chose. Cette école se caractérise par ses moyens, c’est ce sur quoi se fonde
Hauriou. Cependant, les idées de Hauriou rejoignent un peu celles de Duguit, car pour
Hauriou les moyens de l’administration doivent être utilisés pour rendre service au
public, on retrouve ainsi une idée de service public. Il rappelle que durant la période
monarchique le but était de rendre service au roi. Il dit que les moyens doivent être
utilisés pour servir et non pour opprimer. Ces 2 points de vue sont toujours d’actualité
et chacun d’eux se réalisent en fait au sein de l’administration. La résistance des
particuliers doit ainsi être vaincue par l’administration grâce à ses pouvoirs
exceptionnels, prérogatives de puissance publique. Une de ces prérogatives est à
remarquer, c’est le pouvoir d’exproprier des particuliers. L’administration a donc des
pouvoirs de contraindre les particuliers, car on ne veut pas qu’un intérêt particulier tienne
en échec un intérêt général.
2. La doctrine moderne
6
Il y a donc un noyau dur et une zone plus fluctuante du droit administratif. Georges Vedel, dit qu’il faudrait
distinguer entre droit administratif public et privé, mais les auteurs n’ont pas repris cette idée. Certains auteurs
considèrent que le droit administratif doit être réservé à un noyau dur, qui serait les seules règles dérogatoires du
droit commun (Gaudemet).
9
B. L’apparition d’un droit administratif ivoirien
Ce système français dont a hérité la Côte d’Ivoire, trouve son origine dans un
certain nombre de faits et de raisons qui ont abouti à la naissance d’un droit administratif
autonome dont il faut connaître les sources.
1. La continuité législative
C’est le Tribunal des Conflits, par arrêt du 8 Février 1873, dit Blanco, qui en a
précisé le régime général de la responsabilité de l’administration en France. Il pose que
la responsabilité, qui peut incomber à l’État pour les dommages causés aux particuliers
par le fait des personnes qu’il emploie dans le service public, ne peut être régie par les
principes qui sont établis dans le Code Civil pour les rapports de particulier à particulier.
Le Tribunal des Conflits précise que cette responsabilité a ses règles générales qui
varient suivant les besoins du service et la nécessité de concilier les droits de l’État avec
les droits privés. C’est à partir de cet arrêt que la jurisprudence va dégager les principes
et règles qui vont s’appliquer à cette responsabilité particulière. Dans les pays d’Afrique
francophone, le droit administratif est donc un legs de la colonisation. Cet héritage n’a
jamais été répudié par les pays africains. Si, à l’indépendance, les pays ont opéré des
refontes de l’organisation juridictionnelle, ils ont tous repris et consacré les principes de
base qui gouvernent le contentieux français à travers la perpétuation de l’arrêt Blanco
dans leur législation. Ces principes et règles, rendus applicables en Côte d’Ivoire
indépendante par l’article 76 de la constitution du 3 Novembre 1960, 133 de la
constitution d’aout 2000 et 183 de novembre 2016 ont cependant connu certains
aménagements et fléchissements issus des textes nouveaux qui permettent de les
distinguer dans leur application du modèle initial.
En Côte d’Ivoire, certains auteurs ont parlé de « l’ivoirisation » du droit
administratif français. Cependant, la reprise du modèle français doit être considérée
comme une première démarche, conservatoire qui ne peut cependant le confiner ni le
limiter. Dans les faits, il apparaît inévitable que peu à peu, l’écart se creuse entre le
modèle et son application en Côte d’Ivoire en fonction de la réalité historique et
sociologique. Cela doit conduire à un autre équilibre de la construction de l’ensemble de
l’édifice juridique pour le rendre cohérent. C’est pourquoi, si au début des
indépendances, la justice administrative ivoirienne était regardée uniquement comme un
produit d’exportation français, marginalisé et moqué du fait d’une certaine propension à
reprendre ou s’inspirer du droit français et à favoriser l’administration, elle connait
aujourd’hui une notable évolution en devenant progressivement, une institution
incontournable, un rouage important de la construction de l’État de droit. Si elle s’est
bien inspirée et ne manque pas de le faire, à l’occasion, du modèle français, force est
d’admettre que la Chambre Administrative affirme et affine de plus en plus, les principes
d’une jurisprudence déliée plus encline à fonder son emprise sur les réalités
socioéconomiques propres. Sans prétendre avoir atteint la perfection dans cette
entreprise, elle n’entend pas moins progresser pour l’avènement d’une jurisprudence
administrative conforme aux aspirations des gouvernants et qui répond pleinement à
l’attente des administrés.
10
L’apport de la Côte d’Ivoire à la jurisprudence administrative française est
éloquemment illustré par un arrêt célèbre qui éclaire encore aujourd’hui, l’œuvre
architecturale accomplie. C’est l’arrêt Société Commerciale de l’Ouest Africain, dit arrêt
du Bac d’Eloka en Côte d’Ivoire, rendu par le Tribunal des Conflits le 21 janvier 1921
qui a introduit la notion de service public à caractère industriel et commercial. Cet arrêt
a considéré qu’un bac n’était pas un ouvrage public et a exclu la compétence de la
juridiction administrative pour connaître du contentieux de la responsabilité en
découlant. Rompant avec cet arrêt et affirmant sa spécificité, la Chambre Administrative
dans l’arrêt du bac de Moossou ou arrêt Société des Centaures Routiers C/ État de Côte
d’Ivoire du 14 janvier 1970, a considéré le bac de Moossou comme un ouvrage public
dont le mauvais entretien engage la responsabilité de l’État. Cet arrêt est considéré
comme l’arrêt pionnier et fondateur du droit administratif ivoirien. Il reprend
entièrement dans l’esprit et la lettre deux considérants du tribunal des conflits contenus
dans l’arrêt Blanco.
2. Les juridictions
7
Loi N°61-155 du 18 mai 1961 portant organisation judiciaire, telle que modifiée par les lois 0'64·227 du 14 juin
1964, n'94·44O du 16 août 1994, n'97·399 du 11 juillet 1997, n'98-744 du 23 décembre 1998et n'99-435 du 6
juillet 1999.
8
Loi n° 72-833 du 21 décembre 1972 portant code de procédure civile, commerciale et administrative.
11
b . La chambre administrative de la cour suprême
a . L’État
L’État, qui constitue à lui seul une catégorie de personne publique, est le seul à
avoir en charge la satisfaction des besoins de toute la population ivoirienne. Il a une
vocation administrative générale qui s’étend à l’ensemble du territoire national.
15
b . Distinguer entre les personnes publiques
1. La concentration
17
La France a connu ce système-là sous l'ancien régime avant la révolution. Un tel
système est à la vérité source de lourdeur. Elle est inspirée du jacobinisme à la
Révolution Française de 1789. Cependant, la centralisation administrative ne pourrait
être réalisée de façon concrète de par sa lourdeur administrative ainsi que par l'absence
de conscience du particularisme des régions éloignées de la capitale administrative.
Toutefois, ceci n’a aucune conséquence directe sur le plan du droit.
Un tel système présente deux défauts majeurs. D’une part, il est extrêmement
lourd à gérer. En effet, l’autorité centrale qui prend toutes les décisions administratives
risque d’être rapidement débordée. Les décisions seront alors prises avec retard. D’autre
part, l’autorité centrale se situe loin des préoccupations locales. La notion de
centralisation a toutefois joué un rôle très important dans la constitution des États
modernes. De fait, comme l’expose M. Prélot « en principe, selon la logique interne et,
souvent aussi dans le concept historique, la centralisation accroît, complète et couronne
l’unification politique » (Institutions politiques et droit constitutionnel, Précis Dalloz,
5ème éd. 1972). Mais dans le cadre des États modernes, la centralisation n’est concevable
que dans les micros États. En effet, on ne retrouve pas, dans le cadre de ces États, les
deux inconvénients attachés à l’idée de la centralisation. D’une part, compte tenu de
l’exiguïté du territoire national et de la faible densité de la population, le pouvoir central
est nécessairement proche des préoccupations locales. D’autre part, pour les mêmes
raisons, il est concevable que les autorités centrales aient la capacité de prendre
rapidement les décisions administratives nécessaires au bon fonctionnement de la
société. Pour cette raison, un système administratif exclusivement centralisé n’est guère
concevable de nos jours. Il est, de ce fait, inefficace. C’est la raison pour laquelle ce
système a été assoupli à travers la technique qu'on appelle la déconcentration.
2. La déconcentration
3. L’administration centrale
20
1963 portant institution d’une indemnité représentative de frais en faveur des
fonctionnaires et agents occupant certains emplois modifié par le décret N° 81 - 642
du 05 août 1981) et le profil des candidats sont passés au peigne fin. Celui-ci est
composé du Premier Ministre, du garde des sceaux Ministre de la Justice, du Ministre
de l’Intérieur, du Ministre de l’Économie et des Finances, du Ministre de la Fonction
Publique et de la Réforme Administrative, du Secrétaire Général de la Présidence de la
République, du Directeur de Cabinet du Président de la République, du Secrétaire
Général du Gouvernement et du Directeur de Cabinet du Premier Ministre.
Le Comité de nomination et d’examen des organigrammes des Ministères est
présidé par le Premier Ministre ou tout autre Ministre désigné à cet effet. Le Comité de
nomination se réunit une fois par semaine. Pour les mesures individuelles, le Comité
examine conformément à la réglementation en vigueur les projets de décrets et les
communications de nominations à certains emplois supérieurs de l’État. Il s’agit pour
le comité de s’assurer que les personnes proposées remplissent les critères requis au
regard des emplois à pouvoir. Les projets de nomination et les communications
accompagnées du curriculum vitae et d’une note relatant les états de service des
personnes proposées, sont adressés au Président du Comité de nomination par les
ministres intéressés. Si formellement c’est le seul organe habilité à adopter après
délibérations, les décisions de nominations aux emplois supérieurs de l’Etat, dans les
faits, les avis du comité de nomination et du conseil ne lient pas nécessairement le Chef
de l’Etat. En effet, celui-ci dispose d’un pouvoir discrétionnaire et les règles sont
affranchies des règles ordinaires de recrutement de la fonction publique (concours). Les
emplois supérieurs sont prévus par la loi n° 70-486 du 3 août 1970, portant établissement
de la liste des emplois supérieurs de l’Etat. En application des dispositions de l'article
71 de la Constitution, la liste des emplois supérieurs de l'Etat dont les titulaires doivent
obligatoirement être nommés en Conseil ministres est fixée comme suit, par ordre
alphabétique :
Emplois civils :
Chefs de Mission diplomatique ;
Chef de Service autonome ;
Conseiller à la Cour suprême ;
Contrôleur d'Etat ;
Directeur général d'Administration centrale ;
Directeur d'Administration ;
Directeur de la Grande École ;
Doyen de Faculté ;
Inspecteur d'Académie ;
Inspecteur général des Services administratifs ;
Inspecteur des Services administratifs ;
Inspecteur général de Ministère ;
Inspecteur des Services judiciaires ;
Préfet ;
Premier Président, Procureur général ;
Président de Chambre et Avocat général de la Cour d'Appel ;
Président et Procureur de la République de tribunal de première
instance ;
21
Recteur d'Université ;
Secrétaire général du Conseil économique et social ;
Secrétaire général du Gouvernement ;
Secrétaire général de la Grande Chancellerie
Secrétaire général de Ministère ; Secrétaire général de Préfecture ;
Sous-préfet. Emplois militaires :
Chef d'État-major et sous-chef d'État-major ;
Commandant de la Gendarmerie,
adjoint au commandant de la Gendarmerie et commandant militaire
départemental,
Commandant de Légion de la Gendarmerie ;
Inspecteur de la Gendarmerie Inspecteur général des Forces armées.
a . La Primature
23
qui reçoivent leurs attributions par délégation du chef du Gouvernement ou d’un autre
ministre. Enfin, viennent les secrétaires d’Etat qui sont soit à la tête d’un département
ministériel, soit rattachés au Premier ministre ou à un ministre. Chaque ministre dispose
de deux types de prérogatives. Ainsi, un ministre est d’abord titulaire d’un pouvoir
hiérarchique sur l’ensemble des agents de son ministère, qu’il s’agisse de donner des
ordres ou encore d’infliger des sanctions disciplinaires. Chaque ministre détient un
pouvoir de gestion. Ce qui lui permet d’assurer la bonne marche du service, d’organiser
le travail et de disposer du personnel, du matériel et des crédits. Leur gestion est donc à
la fois administrative et financière. Si les ministres ne disposent pas du pouvoir
règlementaire général, il y a deux hypothèses ou ils peuvent exercer un pouvoir
règlementaire qualifié de spécifique : c’est, ainsi, le cas lorsque la loi leur attribue un tel
pouvoir dans un domaine limité, mais aussi lorsqu’il s’agit de prendre les mesures
nécessaires au fonctionnement de l’Administration placée sous leur autorité. Il s’agit
dans cette hypothèse du pouvoir réglementaire appartenant à tout chef de service
consacrée par la jurisprudence Jamart (CE, 7/02/1936).
En tant que membre du gouvernement, le ministre est aussi une autorité politique.
C’est la raison pour laquelle, il est généralement et principalement nommé en rapport
avec son obédience politique, ce qui met sans doute à mal la promotion du talent, du
travail bien fait. La désignation des ministres en fonction de leur appartenance politique
rend quasi impossible leur suspension par le président de la République même quand
ceux-ci sont reconnus responsables de certains actes susceptibles de mettre fin à leur
fonction.
Toutefois, dans le souci de la bonne conduite de l’affaire publique, la
spécialisation du ministre dans l’attribution de son portefeuille ministériel est d’autant
plus substantielle. Au niveau des organes, l’on trouve d’abord le cabinet ministériel
composé des plus proches collaborateurs du ministre que celui-ci choisi
discrétionnairement. Le décret n°2015-17 du 14 janvier 2015 organise son
fonctionnement et sa composition. Les membres sont choisis essentiellement sur la
base de critères politiques, même si l’on observe, depuis quelques années, une tendance
à nommer des directeurs de cabinet issus de l’ENA.
Concrètement, le cabinet est dirigé par un directeur qui bénéficie de la délégation
de signature du ministre dans certains cas et qui a en charge les missions protocolaires,
personnelles et politiques.
À côté de lui, l’on trouve des conseillers techniques et des chargés de mission
répartis en fonction des différentes questions relevant de la compétence du ministre.
Comme en matière de nombre de ministres, des tentatives ont été faites pour fixer une
limite au nombre de membres des cabinets, mais, dans les faits, le seuil est fixé à chaque
nouveau Gouvernement par une circulaire et celui-ci est relativement élevé. Si le cabinet
constitue la composante politique de la structure qui assiste le ministre, les directions
d’administration centrale représentent, elles, l’ossature administrative du ministère. Ces
structures se distinguent aussi du cabinet par leur permanence. Concrètement, chaque
secteur du ministère est chapeauté par une direction qui peut se décomposer en sous
directions. Chaque direction est placée sous l’autorité d’un directeur d’administration
centrale nommé par décret du président de la République. Au-delà même de la sphère
gouvernementale, d’autres figures interviennent dans l’administration centrale, à savoir les
autorités administratives indépendantes.
24
D. Les autorités administratives indépendantes
Par définition, une autorité administrative indépendante est une autorité relevant
de l’administration centrale de l’Etat et affranchie de la hiérarchie administrative. Créées
pour réguler certains secteurs sensibles (les élections, la réconciliation) et pour éviter un
interventionnisme étatique direct, les autorités administratives indépendantes ont
progressivement pris leur place dans le système politico-administratif ivoirien. Leur
dénomination paradoxale qui allie les qualificatifs administratif et indépendant marque
l'originalité de ces instances situées en marge des institutions administratives classiques.
Donc, il serait important de les reconnaître sous la dénomination d’ « autorités
indépendantes » car étant sous l’étiquette « administrative », le Président de la
République, chef de l’administration serait tenté de les subordonner. Cet état de fait
remet en cause leur efficacité. La crise postélectorale que le pays a connue en est une
illustration. Leur fonction de régulation sectorielle dans des domaines tels que
l'information et la communication, les activités économiques et financières, les rapports
avec les administrés, a conduit le législateur à conférer aux autorités administratives
indépendantes des moyens d'action diversifiés qui vont toujours au-delà d'une simple
fonction de consultation. Il s’agit du Médiateur de la République et des Commissions
nationales (1) de la Haute Autorité de la Communication Audiovisuelle (HACA) et du
Conseil des télécommunications (2).
25
2. Les Commissions Nationales
26
3. La HACA et le Conseil des télécommunications
Est créé par la loi n° 95-526 du 7 juillet 1995 portant code des
Télécommunications et organisé par le décret n° 95-555 du 19 juillet 1995. Du fait des
évolutions technologiques, il a donc été institué une réforme dans le secteur des
télécommunications à travers l’adoption de l’Ordonnance N° 2012-293 du 21 mars 2012
relative aux Télécommunications/ TIC. Cette Ordonnance a défini une réorganisation du
précédent cadre institutionnel des télécommunications par la dissolution du Conseil des
télécommunications et la création de trois nouvelles structures dont l’Autorité de
Régulation des Télécommunications/ TIC de Côte d’Ivoire (ARTCI), chargée de la
régulation des télécommunications/TIC, des activités postales, des transactions
électroniques, de la protection des données à caractère personnel et de la cyber sécurité
; l’Agence Ivoirienne de gestion des Fréquences radioélectriques (AIGF), chargée dans
la planification, l’attribution et le contrôle du spectre de fréquences radio électriques ;
l’Agence Nationale du Service Universel des Télécommunications/ TIC (ANSUT),
chargée de la mise en œuvre de tous les projets publics TIC pour le compte de l’Etat au
titre du service universel.
E. L’administration territoriale
27
circonscriptions administratives hiérarchisées que sont : les Régions, les Départements,
les Sous-Préfectures, les Villages. Les circonscriptions administratives sont créées,
modifiées ou supprimées en vue du rapprochement de l'Administration des administrés,
de sa structuration pour l'homogénéité du découpage et la correction des disparités
régionales.
1. La région
28
2. Le département
29
le Préfet dispose des forces de l'ordre conformément à la loi et aux
règlements ainsi qu'aux directives du pouvoir exécutif central ; -
est ordonnateur secondaire des crédits délégués du budget de l'État, y
compris les crédits délégués par les Ministres au bénéfice des services
départementaux de leur Ministère ; -
assure la gestion des personnels de l'État placés sous son autorité, pour
tous les actes de gestion courante relevant des attributions déléguées aux
Ministres ; -
dans les conditions fixées par décret pris en Conseil des Ministres, exerce
la tutelle et le contrôle des collectivités territoriales de son ressort
conformément aux lois et règlements et dans la limite des délégations qui
lui sont données par l'autorité de tutelle.
Dans l'exercice des attributions d'intérêt général qu'ils assument en leur qualité de
représentant du pouvoir exécutif dans leurs collectivités territoriales, les organes
exécutifs de ces collectivités relèvent hiérarchiquement du Préfet de Département dans
le ressort duquel ces collectivités sont situées. Les attributions dévolues au Préfet dans
les domaines de l'ordre, de la sécurité, de la tranquillité et de la salubrité publics ne font
pas obstacle au droit du Préfet de la Région dans laquelle se trouve le Département de
prendre, en cas de besoin, toutes mesures exigées par les circonstances.
3. Le sous-préfet
30
4. Le village
F. La décentralisation
1. La décentralisation fonctionnelle
2. La décentralisation territoriale
32
Enfin la décentralisation requiert existence d’un budget et surtout de ressources
propres ne relevant pas du bon vouloir de l’État. Le fait pour une collectivité territoriale
de posséder des ressources propres est en effet nécessaire si l’on veut parler
d’autonomie. Toutefois les collectivités décentralisées, même gouvernées et
administrées par des élus ne peuvent agir de manière discrétionnaire. Elles sont non
seulement tenues par les lois de l’État, mais en outre n’ont que des pouvoirs limités par
rapport à l’État. Cette limitation des prérogatives des collectivités décentralisées est
garantie par l’existence d’un contrôle de l’État. Ce contrôle que l’on qualifie très souvent
de tutelle est vital pour garantir la forme unitaire de l’État. La tutelle ne doit pas être
confondue avec un quelconque pouvoir hiérarchique : il ne s’agit pas pour l’État d’user
d’un quelconque pouvoir hiérarchique mais de s’assurer que les lois sont respectées par
les collectivités décentralisées et que celles-ci ne vont pas au des pouvoirs que l’État
leur a transférés.
L'Administration décentralisée est assurée dans le cadre de collectivités
territoriales que sont : les Régions et les Communes. Les collectivités territoriales ont
pour missions, dans la limite de leurs compétences : l’organisation de la vie collective
dans la collectivité territoriale, la participation des populations à la gestion des affaires
locales, la promotion et la réalisation du développement local, la modernisation du
monde rural, l'amélioration du cadre de vie, la gestion des terroirs et de l'environnement.
1. La région
La Région est une collectivité territoriale. La Région est composée d'au moins
deux (02) Départements. La création et l'organisation de la Région ne doivent porter
atteinte, ni à l'unité de la nation, ni à la laïcité de l'État, ni à l'intégrité du territoire. Il
n'existe pas de rapports hiérarchiques ou de tutelle entre les organes de la Région et ceux
des autres collectivités territoriales. La Région dispose des organes suivants : le Conseil
Régional, le Président du Conseil Régional, le Bureau du Conseil Régional, le Comité
Économique et Social Régional. La formation, le fonctionnement et les attributions de
ces organes sont fixés par la loi relative à l'organisation des collectivités territoriales. La
9
Article 35 : Les entités territoriales sont érigées en Régions ou en Communes par décret pris en Conseil des
Ministres. Celui- ci en indique la dénomination et en détermine les limites. Les modifications des limites, les
changements de dénomination et les suppressions interviennent dans les mêmes conditions. Une loi spécifique
détermine l'organisation et le fonctionnement des collectivités territoriales.
33
fusion ou la scission de Régions entraîne de plein droit la dissolution des conseils
régionaux concernés.
2. La commune
3. Le District Autonome
Est une entité territoriale particulière. « Est régi par des règles de la
déconcentration et de la décentralisation ». Le District Autonome regroupe soit un
ensemble de régions, soit un ensemble de Départements, de Communes et de Sous-
Préfectures. Les organes du District Autonome sont : le Conseil du District Autonome
le Gouverneur du District Autonome, le Bureau du Conseil du District Autonome.
4. La coopération
34
En ce qui concerne le contrôle interne de la déconcentration, il s’agit d’un
contrôle hiérarchique ou pouvoir hiérarchique. Ce contrôle s’entend du pouvoir
qu’exerce au sein d’une même personne publique, un chef appelé supérieur
hiérarchique, sur des agents appelés subordonnes ou inferieurs. En matière de
décentralisation, on parle de contrôle de tutelle.
Ce pouvoir existe de plein droit, en vertu d’un principe général du droit (CE,
sect., 30 juin 1950, Quéralt). C'est-à-dire qu’il est exercé d’office par l'échelon supérieur,
par le seul fait qu'il est au-dessus de l'échelon subordonné. Il est inhérent à la qualité de
supérieur hiérarchique et est détenu sans texte. Le supérieur n’est pas lié par un texte
pour faire prévaloir sa volonté. On dit de ce pouvoir qu’il se présume ou est
inconditionnel.
b . L’absence de moyens de défense du
subordonné
Les agents sont tenus d’un devoir et d’une obligation d’obéissance à l’égard de
leur supérieur hiérarchique. Dans un arrêt Giraud du 5 mai 1911 le Conseil d’Etat a ainsi
considéré que l’obéissance est imposée « à tout agent public ». L’article 28 statut général
de la fonction publique énonce que « (…) Tout fonctionnaire, doit se conformer aux
instructions de son supérieur hiérarchique ». Le fonctionnaire ne peut s’opposer à la
décision de son supérieur hiérarchique, car celui-ci exerce cette compétence dans
l’intéret du service public. Ainsi, le fonctionnaire qui refuse d’obéir à un ordre illégal
commet une faute disciplinaire dans le cas où cet ordre n’était pas de nature à
compromettre gravement un intérêt public. Le pouvoir hiérarchique s’exerce pour des
raisons de légalité que d’opportunité sous réserves de droit acquis (cas de nomination).
Le supérieur dispose d’un pouvoir entier de d’annulation, de reformation et
d’instruction.
Si le pouvoir hiérarchique a un champ extrêmement vaste, il connaît néanmoins
trois limites (CE, 10 novembre 1944, Langneur). Dans certains cas, tout d’abord, le
subordonné à l’obligation de désobéir à l’ordre de son supérieur. Pour que cela soit le
cas, deux conditions doivent être réunies : l’ordre doit être manifestement illégal et il
doit compromettre gravement un intérêt public. Les deux conditions sont cumulatives.
Ce pouvoir est insusceptible de recours juridictionnel, c'est à dire que l'on ne
peut demander au juge administratif de statuer sur l'opportunité d'un ordre, le seul
recours possible étant le recours hiérarchique, autrement dit la possibilité, pour
l'administré insatisfait de la décision, de solliciter de l'autorité supérieure qu'elle
reconsidère la décision de l'inférieur, « l'opportunité de la décision ne pouvant être
35
discutée devant le Conseil d'Etat » (CE, sect., 30 juin 1950, Quéralt). Le subordonné n’a
pas intéret à agir, cet intéret n’existe que si la décision porte atteinte à son statut (sanction
disciplinaire). C'est-à-dire que l'agent peut déférer au juge les décisions relatives à sa
carrière (nomination, notation, mutation, avancement, sanction...) ainsi que les décisions
relatives à l'organisation ou à l'exécution du service dans la mesure où elles portent
atteinte à ses droits statutaires ou aux prérogatives liées à son corps ou à son emploi.
Seules les mesures prises pour l'organisation ou l'exécution du service dépourvues de
toute incidence sur les droits et prérogatives des agents ne sont pas susceptibles de faire
l'objet d'un recours pour excès de pouvoir. Le pouvoir hiérarchique n'est rien d'autre que
le pouvoir qu’a le supérieur de faire prévaloir sa volonté sur celle du subordonné. Il peut
s’exercer sur les organes et les actes.
Sur les organes, c’est-à-dire dire sur la situation des agents, le pouvoir
hiérarchique se manifeste par un pouvoir d’organisation et un pouvoir disciplinaire. Le
pouvoir hiérarchique comporte des prérogatives importantes telles que celles de
déterminer ou de modifier dans l'intérêt du service le volume des missions, l'affectation
des agents, et de prendre en cas de manquement aux obligations de service, les sanctions
disciplinaires prévues par le statut
Ainsi, aucune disposition législative ou réglementaire ne fait obstacle à ce qu'il
soit demandé à un agent public, si les nécessités du service l'exigent, de travailler le
samedi ni de se déplacer en dehors de son lieu d'affectation habituel.
a . Le pouvoir d’organisation
36
b . Pouvoir disciplinaire
Le pouvoir hiérarchique se manifeste sur les actes par l’existence d’un contrôle a
priori et d’un contrôle à postériori. A priori, il s’agit d’un pouvoir d’approbation, et
d’instruction. À postériori, il s’agit d’un pouvoir d’annulation et de réformation.
a . Le contrôle a priori
b . Le contrôle a postériori
La tutelle s’exerce soit sur les agents ou organes des personnes morales
administratives, soit sur leurs décisions ou actes. La tutelle peut se définir comme
l’ensemble des pouvoirs limités accordés par la loi à une autorité supérieure aux fins
d’assurer le respect du droit et la sauvegarde de l’intérêt général contre l’inertie
préjudiciable, les excès et les empiètements des agents des entités décentralisées. Le
contrôle de tutelle s’exerce par voie : de démission d’office, de dissolution, de
suspension, de révocation, de traduction devant la juridiction compétente. En droit
positif ivoirien, la tutelle de l’État sur les collectivités territoriales comporte des
38
fonctions : d’assistance et de conseil, de soutien de leur action et d’harmonisation de
cette action avec celle de l’État et des autres collectivités territoriales et de contrôle.
La tutelle de l'État sur les collectivités territoriales est exercée par le Ministre
chargé des Collectivités Territoriales. En Côte d’Ivoire l’article 172 de la constitution
dispose que : « Dans les collectivités territoriales, le Préfet est le représentant de l'État.
Il a la charge des intérêts nationaux, du respect des lois et du contrôle de tutelle ». Depuis
2014, cette tutelle s’exerce a priori sauf dans les cas limitativement énumérés par la loi.
C'est-à-dire avant l’édiction de l’acte par la collectivité locale. Il peut donc s’agir d’un
contrôle sur l’opportunité de la décision et également sur sa légalité. En effet, les
collectivités décentralisées ont l’obligation de transmettre au préfet leurs décisions. Le
préfet, autorité de tutelle doit, s’il estime l’acte de la collectivité illégal ou inopportun
demander son annulation ou sa reformation ou son report. L’autonomie de la collectivité
locale est n’est donc bien garantie puisque l’intervention de l’autorité de tutelle se fait
en amont. Tous ces contrôles n’existent que lorsqu’un texte les prévoit et strictement
dans la limite des textes.
a . Le pouvoir disciplinaire
Quant à la tutelle sur les personnes, est une tutelle individuelle ou collective qui
s’apparente au pouvoir disciplinaire. Il intervient à la suite de blocage et de
dysfonctionnement des organes. Les faits générateurs sont la faute disciplinaire et les
dysfonctionnements des organes collégiaux. C’est le cas de la révocation d’un maire,
démission d’office d’un conseiller municipal, dissolution d’un conseil municipal ou
général. Sans que la liste soit limitative, les fautes énumérées ci-après peuvent entraîner
la suspension ou la révocation du Maire ou d'un Adjoint, du Président ou d'un
VicePrésident du Conseil, du Président ou du Vice-Président de la délégation ou de la
commission spéciale et des membres de la délégation ou de la commission spéciale. La
suspension peut être prononcée dans les cas ci-après :
le refus de signer et de transmettre à l'autorité de tutelle le procès-verbal ou une
délibération du conseil, de la délégation spéciale ou de la commission spéciale ;
- le refus de réunir le Conseil, la délégation spéciale ou la commission spéciale
conformément aux articles 26 et 27 de la présente loi ;
le refus de réunir la Municipalité ou le Bureau du Conseil, de la commission
spéciale ou de la délégation spéciale conformément aux dispositions de la
présente loi ;
la soumission aux marchés de la collectivité territoriale ;
le maniement des fonds de la collectivité territoriale ;
l'ouverture, sans autorisation de l'autorité de tutelle, des régies d'avances ou de
recettes;
le refus de payer les dettes résultant d'une condamnation judiciaire de la
collectivité territoriale.
La révocation peut être prononcée dans les cas suivants :
le détournement des fonds de la collectivité territoriale ;
39
la concussion et la corruption ;
les prêts d'argent sur les fonds de la collectivité territoriale ;
les faux en écriture publique ;
l'endettement de la collectivité territoriale résultant d'une faute de gestion ou d'un
acte de mauvaise foi ;
toute transaction portant sur les biens meubles et immeubles appartenant à la
collectivité territoriale par un membre, du Conseil Régional ou Municipal, de la
délégation spéciale ou de la commission spéciale.
La suspension intervient par arrêté du Ministre en charge des collectivités territoriales
tandis que la révocation l'est par décret pris en Conseil des Ministres. La sanction
administrative ne fait pas obstacle aux poursuites judiciaires.
d'approbation ;
d'autorisation préalable ;
de démission d'office ;
de dissolution ; 5- de suspension ;
de révocation ;
de constatation de nullité ;
d'annulation ;
de substitution ;
d'inspection ;
de traduction devant la juridiction compétente.
Les contrôles spécialisés sont ceux confiés à des organismes aux missions
précises. L’un des plus connus est la cour des comptes. Il y a également, les différents
corps d'inspection générales ministérielles (des finances, des ponts et chaussées,
l'inspection générale de l'Éducation nationale, etc.) contrôlent la rigueur et la qualité des
activités des services. Les inspecteurs assurent le contrôle du respect des règlements, des
instructions ministérielles ou de l'application des normes techniques (pont et
chaussées...).
41
IV. L’action administrative
A. Le principe de légalité
Dans le principe de légalité, la notion de Loi doit être entendue en son acception
la plus large comprenant non seulement des lois mais tout un ensemble de normes ou de
règles hiérarchisées, écrites ou non écrites.
Les règles les plus élevées dans la hiérarchie juridique sont externes à
l’Administration. Les autres lui sont internes : elles constituent le droit Administratif
proprement dit.
a . La variabilité du principe
b . La légalité d’exception
V. L’activité de l’administration
Il s’agit ici d’étudier d’une part les principales missions confiées aux
administrations, et d’analyser les actes que ces dernières peuvent adopter pour parvenir
à leurs fins. Il n’est plus possible de prétendre de nos jours que l’action de
l’administration correspond exclusivement à des missions régaliennes. En effet, les
activités des personnes publiques se sont nettement diversifiées depuis le siècle dernier
43
et ne peuvent plus se résumer à l’édiction d’actes administratifs et à la préservation de
l’ordre public. Les personnes publiques sont désormais également prestataires de
services. C’est pourquoi, afin de classer les différentes actions de l’administration, il
convient de prendre en compte leurs objectifs. Ceux-ci sont au nombre de deux ; le
service public et la police administrative.
44
2. Les principes régissant les services publics
Les activités de service public peuvent être exercées soit directement par une
personne publique, soit être confiés par la personne publique à une personne privée.
45
b . La gestion déléguée de service public
Il arrive souvent qu’un service public ne soit pas assuré directement par l’Etat ou
une collectivité territoriale mais soit délégué à une personne publique ou à une personne
privée. Dans certains cas, la gestion déléguée est réservée exclusivement à des personnes
publiques : il s’agit alors pour la personne publique responsable du service public de
transférer à une autre personne publique qu’elle crée la mission d’assurer les prestations
du service public. À cette fin l’Etat et les collectivités territoriales peuvent notamment
créer des établissements publics ou des groupements d’intérêt public.
Les délégations de service public ne profitent pas uniquement à des personnes
publiques. Il est admis depuis longtemps que l’Etat ou une collectivité territoriale peut
transférer une mission de service public à une personne privée. Cette délégation peut
résulter d’un acte unilatéral, mais le plus souvent elle découle d’une convention : on
parle alors de convention ou de contrat de délégation de service public. On peut en
identifier de plusieurs types :
Concession de service public : c’est de loin le type de contrat le plus employé
pour déléguer un service public industriel et commercial. La concession de service
public est un contrat passé entre une personne publique (concédant) et un
concessionnaire en vertu duquel ce dernier s’engage à exploiter le service à ses risques
et périls en se rémunérant sur les usagers. Non seulement, le concessionnaire exploite le
service à ses risques et périls, mais en outre il doit effectuer lui-même les ouvrages
indispensables à l’activité du service. En effet, dans le cadre des concessions de service
public, c’est toujours au concessionnaire de réaliser les investissements nécessaires à
l’exploitation et au fonctionnement du service. C’est pourquoi les concessions de service
public sont souvent également des concessions de travaux publics. Aussi, afin de
permettre au concessionnaire d’amortir les investissements qu’il a effectués pour le
service, les contrats sont conclus pour une longue durée.
Affermage : l’affermage est un contrat qui ressemble beaucoup à la concession
de service public, puisque le fermier assure l’exploitation du service. Les principales
différences concernent le financement des équipements nécessaires au service et le mode
de rémunération du fermier. Tout d’abord, le fermier ne supporte pas les frais de
construction des ouvrages et équipements qu’il emploie ; en effet, c’est la personne
publique qui a réalisé elle-même ces investissements. Ensuite, si le fermier perçoit,
comme le concessionnaire, les redevances payées par les usagers, il doit en verser une
partie à l’administration : ces sommes que verse le fermier à l’administration
représentent, en réalité, l’amortissement des installations et ouvrages mis à sa
disposition.
Régie intéressée : dans la régie intéressée, la personne gérant le service public
(le régisseur) agit pour le compte de la personne puisque lui ayant délégué la mission.
Ce régisseur n’est pas rémunéré par les redevances des usagers mais perçoit une
rétribution de la personne publique. Cette rétribution qui est fonction d’éléments
variables (comme par exemple le chiffre d’affaires, la bonne marcher du service…)
explique que le régisseur ne subit pas les risques et charges de l’exploitation du service.
Gérance : dans ces contrats, le gérant exploite le service public moyennant une
rémunération forfaitaire versée par la personne publique. C’est donc la collectivité
publique qui continue les risques et charges de l’exploitation.
46
B. La distinction Services Publics (SPA) - Services Publics
Industriels et Commerciaux (SPIC)
Ces critères ont été définis par le Conseil d’État dans un arrêt du 16 novembre
1956, Union syndicale des industries aéronautiques : la haute-juridiction ne propose
pas un critère unique mais un faisceau d’indices. Ces indices sont respectivement l’objet
du service, le financement du service et enfin les conditions relatives à l’organisation et
fonctionnement du service : autant de critères qu’il convient de développer.
Objet du service : quand l’activité en cause se situe dans un domaine où il existe
une concurrence privée, il est probable que le service public soit industriel et
commercial. Inversement quand l’activité s’exerce à titre gratuit et que le gestionnaire
du service ne cherche pas à réaliser des profits, il s’agit probablement d’un service public
administratif. Tel est le cas des activités correspondant aux missions traditionnelles de
l’Etat.
Financement du service : le service dont les ressources proviennent
essentiellement de redevances payées par les usagers (et non de subventions
budgétaires ou de recettes fiscales) sont généralement des SPIC.
Modalités d’organisation et de fonctionnement du service : le service public est
administratif si les modalités de son organisation et de son fonctionnement
présentent des caractères exorbitants du droit commun. C’est notamment le cas
quand le service est assuré directement par une personne publique.
À l’aide de ces trois séries d’indices, le juge administratif a construit une
jurisprudence permettant de distinguer efficacement les services publics
administratifs et les services publics industriels et commerciaux.
SPA géré par une personne publique ; dans cette hypothèse, le régime
applicable relève exclusivement du droit administratif.
SPA géré par une personne privée ; bien qu’on soit en présence d’un
service public administratif, le régime laisse une place importante au droit
privé. En effet, les relations individuelles entre le service et ses agents sont
régies par le droit privé. De même, les rapports entre la personne privée
exerçant le service et les usagers sont des relations de droit privé. En
revanche, les actes administratifs unilatéraux adoptés par les personnes
privées gérant un service public administratif sont de la compétence du
juge administratif et obéissent donc au droit administratif.
SPIC géré par une personne publique ; dans cette hypothèse, les relations
entre le SPIC et les usagers relèvent du droit privé. Il y a toutefois deux
exceptions : le directeur du service et le comptable public sont toujours
des agents de droit public. S’agissant des usagers du SPIC, ils sont dans
une situation contractuelle de droit privé.
SPIC géré par une personne privée ; en pareil cas, presque tout le régime
applicable au service relève du droit privé. C’est notamment le cas des
relations entre le service et les usagers. C’est également vrai des relations
entre le service et ses agents : par exception cependant, le droit public
reparaît lorsque la personne privée adopte un règlement touchant à
l’organisation du service public.
48
1. La notion de police administrative
Le fait que la police administrative soit destinée à prévenir les atteintes à l’ordre
public permet de la distinguer de la police judiciaire. Il s’agit ici d’une distinction
fondamentale : en effet, les contentieux des deux polices ne relèvent pas du même juge.
Le critère de distinction semble a priori simple : lorsque l’opération de police poursuit
un but répressif après la réalisation d’une infraction on est en présence d’une opération
de police judiciaire. Au contraire, lorsque les mesures de police ont pour but de prévenir
la commission d’infraction (et donc le maintien de l’ordre public), elles s’inscrivent dans
le cadre de la police administrative. Toutefois, à l’usage, il est parfois plus délicat de
distinguer ces deux types de police ; en effet, ce sont souvent les autorités et des
personnels communs qui sont titulaires de la police judiciaire et de la police
administrative. En outre, il peut arriver en pratique qu’une opération qui était
initialement une mission de police administrative devienne ultérieurement une opération
de police judiciaire suite à la commission d’une infraction
Une fois qu’on a précisé que la police administrative est destinée à protéger
l’ordre public, il faut encore définir cette dernière notion. Classiquement, l’ordre public
repose sur un triptyque incontournable consacré par une loi de 1884 : la sécurité
publique, la salubrité publique (entendue au sens de la sauvegarde de l’hygiène
publique) et la tranquillité publique. Ces trois éléments sont d’ordre essentiellement
matériel puisqu’il s’agit d’éviter les désordres tangibles et visibles. Mais à ces trois
éléments traditionnels de l’ordre public, se sont rajoutés d’autres éléments comme
l’immoralité et la dignité humaine. En effet, le juge a interprété largement le terme
d’ordre public puisqu’il dépasse considérablement le triptyque originel. Cependant, le
juge fait toujours attention à distinguer la police générale de l’ordre public des polices
spéciales
b . Les différents types de police administrative
49
prévenir des atteintes à l’ordre public, il s’agit d’une police administrative générale. Au
contraire, certains textes prévoient l’existence de polices spéciales, qui sont spécifiques
soit à une catégorie d’individus (exemple de police des étrangers) soit à une catégorie
d’activités (la police de la chasse).
Concrètement, les mesures de police susceptibles d’être adoptées par l’autorité
compétente peuvent consister dans l’adoption de réglementations, d’interdictions (par
exemple de manifestations), de suspensions (d’autorisations administratives ou de
permis) ou encore de saisie (d’un journal ou d’un libre). Pour en finir avec la police
administrative, il convient de préciser que les mesures prises dans ce cadre sont placées
sous le contrôle du juge administratif. Celui-ci vérifie l’adéquation de la décision de
police par rapport aux circonstances ; il contrôle notamment que les atteintes aux libertés
soient nécessaires et justifiées par le risque d’atteinte à l’ordre public. Dans cet esprit,
sont prohibées par le juge administratif, toutes les mesures de police d’interdictions
générales et absolues.
L’administration dispose de deux moyens d’action : soit elle adopte des actes
administratifs unilatéraux, soit elle procède de manière conventionnelle en concluant des
contrats.
A. Les actes administratifs unilatéraux
50
insusceptibles d'un recours en excès de pouvoir et ne sauraient être soumis au même
régime que les actes administratifs unilatéraux.
Si les mesures préparatoires et les actes purement déclaratifs ne posent pas
problème, certaines normes adoptées par l’administration posent plus de difficultés.
C’est tout d’abord le cas des circulaires ; ce terme de circulaire désigne généralement
une communication d’un supérieur hiérarchique à destination de ses subordonnés par
laquelle il donne son interprétation d'une loi ou d'un règlement. La circulaire était donc
traditionnellement un pur acte intérieur à l'administration. Toutefois il arrive parfois que
la circulaire ne se contente pas d’être purement interprétative mais qu’elle modifie
l’ordonnancement juridique c'est-à-dire qu’elle crée du droit. On se trouve donc dans
l'hypothèse d’une mesure d'ordre intérieur modifiant la situation des administrés et se
situant donc en dehors du service ; il serait donc anormal de considérer ces mesures
comme étant insusceptibles de faire l’objet d’un recours en excès de pouvoir. Aussi le
Conseil d’Etat a réglé cette question dans un arrêt de 1954 "Institution Notre Dame du
Kreisker" : certaines circulaires sont qualifiées de réglementaires soit parce qu'elles
ajoutent des prescriptions aux lois et aux règlements, soit parce qu'elles créent des droits
et obligations nouvelles pour les administrés. Dans ces hypothèses, les circulaires
qualifiées de réglementaire sont considérées comme de véritables actes administratifs
unilatéraux. Dans les autres cas, c'est-à-dire lorsque les circulaires sont purement
interprétatives, elles demeurent des actes internes au service ne pouvant faire l’objet
d’un recours en excès de pouvoir.
Parallèlement aux circulaires, il existe une seconde catégorie d’actes qui pose des
problèmes de qualification dans la catégorie des actes administratifs unilatéraux : ce sont
les directives. Celles-ci sont destinées à encadrer, à orienter le pouvoir discrétionnaire
de l’administration lors de l’examen de situations individuelles. En effet, il s’agit de
dispositions par lesquelles une autorité administrative investie d'un pouvoir
discrétionnaire subordonne l'examen de telles situations à des critères généraux ; certains
auteurs ont ainsi parlé de "codification des motifs". Toutefois, contrairement aux actes
réglementaires que l’administration doit toujours appliquer, l’autorité administrative
peut toujours écarter une directive d’une part, si des données particulières d'un cas
déterminé sont invoquées et d’autre part lorsque l’intérêt général l’exige. En d’autres
termes, l’autorité administrative pourvue d’un pouvoir discrétionnaire peut poser des
règles générales relatives à l'exercice de ce pouvoir, " à condition qu’il ne leur confère
pas un caractère impératif et se réserve la possibilité d'y déroger ". Cette possibilité de
dérogation explique que le juge refuse de faire des directives un acte administratif
unilatéral. Toutefois le juge administratif attache tout de même certains effets juridiques
à ces codifications de motifs : les administrés ont le droit d'exiger de l'administration
qu'elle se conforme aux orientations générales figurant sans ses directives. En effet, le
refus d'appliquer une directive à un particulier, alors que celui-ci satisfait aux critères
posés par cette directive, est illégal sauf si l’intérêt général ou une situation particulière
justifiaient une pareille dérogation.
51
2. Les différentes catégories d’actes administratifs
unilatéraux
52
c . L’entrée en vigueur des actes administratifs
unilatéraux
L'abrogation est une décision qui met fin aux effets de l’acte administratif initial
pour l'avenir : il s’agit soit de le remplacer par un acte différent, soit de le supprimer
purement et simplement. Les règles concernant l’abrogation sont relativement simples
mais varient selon qu’il s’agit de faire disparaître un acte réglementaire ou une décision
individuelle. S’agissant des actes réglementaires, le principe est que nul n’a de droit
acquis à leur maintien. Le règlement, parce qu’il est impersonnel et général, peut
toujours être modifié ou supprimé pour l’avenir. Cette faculté pour l’administration
d’abroger un acte réglementaire à tout moment devient même une obligation d’abroger
lorsque l’acte est illégal.
S’agissant des décisions individuelles, leur abrogation est possible à tout moment
si elles n’ont pas fait acquérir de droits sous la condition de respecter le parallélisme des
formes (c'est-à-dire que l’abrogation doit émaner de l’autorité qui a pris cette décision
statuant selon la même procédure). Par opposition lorsque la décision individuelle
constitue un acte créateur de droits, son abrogation n’est possible que si elle est
expressément prévue et organisée par un acte législatif ou réglementaire : en dehors de
ces hypothèses et sauf exceptions, l’abrogation d’un acte créateur de droit n’est pas
possible. En outre, il convient de préciser à propos des actes individuels que jusqu’à
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présent, la jurisprudence n’a pas reconnu d’obligation d’abroger les décisions illégales.
Cette solution est logique car s’agissant de décision pouvant créer des droits
juridiquement protégés il convient de concilier respect du principe de légalité et sécurité
juridique
f . Le retrait
Les règles concernant le retrait sont beaucoup plus complexes car sa portée est
rétroactive. Quand l'administration retire un acte on considère qu'il n'a jamais existé et
qu'il n'a produit aucun effet. Se pose donc ici un sérieux problème de sécurité juridique
: en effet, il ne faut pas que l’administration puisse trop aisément retirer des actes ayant
créé des droits. C’est pourquoi on retrouve le régime de retrait ne repose pas sur la
distinction entre acte individuel et acte réglementaire mais sur la distinction entre acte
créateur de droits et acte non créateur de droits. S’agissant des actes non créateurs de
droits, leur retrait est possible à tout moment et pour n’importe quel motif. Il faut
cependant nuancer cette affirmation en précisant que la jurisprudence et la doctrine sont
incertaines quant aux possibilités de retrait des actes réglementaires, notamment pour
des considérations d’opportunité.
S’agissant des actes créateurs de droits, la conciliation entre sécurité juridique et
respect du principe de légalité conduit à interdire tout retrait à partir du moment où leur
légalité ne peut plus être remise en cause directement devant le juge administratif. Dès
lors le retrait des tels actes est toujours impossible lorsqu’ils sont légaux. En revanche,
lorsque l’acte créateur de droits est illégal, l’administration dispose du délai du recours
contentieux (deux mois) pour retirer l’acte et corriger ainsi l’illégalité. Il faut souligner
que ce délai de recours contentieux ne court qu’à compter de l’achèvement des
formalités de publicité dont l'acte doit faire l'objet : tant que cette publicité (publication
ou notification) n’est pas achevée le délai de recours ne court pas.
En théorie les administrés sont tenus de se conformer aux prescriptions des actes
administratifs unilatéraux dès leur édiction. Cependant, il arrive parfois que des
particuliers refusent de se soumettre : aussi l’administration doit-elle pouvoir intervenir
afin de contraindre ces administrés récalcitrants et assurer la correcte exécution de ses
actes. Pour cela elle dispose du privilège d’exécution (ou action) d’office (ou forcée).
Ce privilège signifie que l’administration peut employer la contrainte contre le
particulier réfractaire en recourant à la force publique et sans saisir le juge : par sa nature
même, cette prérogative de l’administration est exorbitante du droit commun. Toutefois,
ce recours à la force ne constitue pas le droit commun ; il reste subsidiaire puisqu’aux
termes d’un arrêt du Tribunal de Conflits du 2 décembre 1902, l’exécution d’office n’est
possible que dans trois hypothèses.
Le recours à la force publique pour faire exécuter un acte administratif unilatéral
est tout d’abord possible quand la loi le prévoit expressément. Ainsi on donne
traditionnellement l’exemple de la loi du 3 juillet 1877 relative aux réquisitions
militaires qui autorisent le recours à la force contre le " mauvais vouloir des habitants ".
Ensuite, l’exécution forcée est possible en cas d’urgence. Comme l’observait ROMIEU
dans ses conclusions sous l’affaire Société immobilière Saint-Just " il est de l’essence
même du rôle de l’administration d’agir immédiatement et d’employer la force publique
lorsque l’intérêt immédiat de la conservation publique l’exige ; quand la maison brûle,
on ne va pas demander au juge l’autorisation d’y envoyer les pompiers ". Bien
évidemment, l’administration ne peut pas librement se prévaloir d’une situation
d’urgence : elle opère toujours sous le contrôle du juge qui vérifie si cette condition
d’urgence est respectée.
Enfin, l’action d’office demeure possible en l’absence pour l’administration
d’autres voies de droit pour exécuter la mesure. Cette absence d’autres voies de droit
désigne non seulement l’inexistence de sanctions pénales pour sanctionner l’administré
récalcitrant, mais aussi le défaut de tout procédé légal (notamment des actions
judiciaires) permettant de contrer cette résistance.
Lorsque l’administration procède à une exécution forcée en dehors de ces trois
hypothèses ou encore lorsqu’il n’y pas résistance de l’administré, elle commet une faute
de nature à engager sa responsabilité. Si, en outre, cette exécution forcée porte atteinte
à la propriété privée ou à une liberté, elle sera également consécutive d’une voie de fait
conduisant à la compétence exclusive du juge judiciaire.
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