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UNIDAD 1
EL DERECHO COMERCIAL
1) Edad Media
Desde el Siglo V al XV el Derecho Comercial deja de ser parte del Derecho
Común para convertirse en una rama autónoma del Derecho Privado.
Siglo V:
Con la caída del Imperio Romano de Occidente la gente migra de las ciudades
hacia el campo y se produce un decaimiento de las actividades comerciales.
Se produce la Invasión de los Bárbaros que traen sus propias leyes y no hay
uniformidad jurídica.
Siglo VIII:
Surge el Feudalismo con su economía agrícola y comienza el restablecimiento
de las actividades comerciales
Siglo XI:
Para escapar del régimen Feudal y conseguir la libertad los hombres migran del
campo a la ciudad nuevamente. Las ciudades se poblan y surgen los Mercados
Locales y las Ferias Internacionales.
El derecho común no satisfacía las necesidades de rapidez y agilidad requeridas
por las Ferias y Mercados, por lo que el derecho común comienza a ser
sustituido por los Usos y Costumbres Comerciales. A la vez se van creando
Tribunales Comerciales integrados por Comerciantes para resolver los
conflictos que surgen en las ferias y mercados
Estos Usos y Costumbres y las Sentencias de los Tribunales Especiales van a
dar nacimiento a la llamada Lex Mercatoria.
Lex Mercatoria:
- Usos y Costumbres comerciales
- Sentencias de los Tribunales Especiales
Así nace el Derecho Comercial como Rama Autónoma del Derecho a partir de:
- La Legislación Especial (Estatutos Corporativos)
- La Jurisdicción Especial (formada por los Tribunales Especiales)
Antecedentes Históricos
Época Colonial:
En esta época el derecho comercial era regido por las leyes españolas. Al principio se
aplicaban las Leyes de Indias y Las Leyes de Castilla, y más tarde con el Consulado
las Ordenanzas de Bilbao.
En 1794 se creó el Consulado de Comercio de Buenos Aires y los litigios comenzaron a
ser juzgados por el Tribunal de dicho Consulado.
Revolución de 1810:
Luego de la Independencia se siguió aplicando la ley española y sólo se dictaron
algunas normas.
Ejemplo Corredores, actos de comercio, matrícula del comerciante, la Bolsa de
Comercio, etc.
1889 – Reforma:
La reforma se hizo 30 años después de su sanción, y fue por dos razones principales:
Reformas Posteriores:
- Ley de Sociedades
- Ley de Concursos
- Ley de Warrants
- Ley de Cheques
- Etc.
Código Actual:
El Código que nos rige en la actualidad es el de 1859, con la reforma de 1889 y las
modificaciones realizadas hasta la actualidad.
Unificación Legislativa:
La unificación consiste en reunir en un solo Código la legislación civil y la comercial, y
puede ser Total o sólo referida a los contratos y obligaciones.
En la actualidad está en estudio en el Congreso Nacional el “Proyecto de Código Civil
de la República Argentina unificado con el Código de Comercio”.
El Derecho Comercial
Concepto: “Es el conjunto de principios que rigen las operaciones sometidas al Dcho
Comercial por razones de interés general, y establecen las derechos y obligaciones de
las personas que a ello se dedican.”
Comercio
Concepto: “Es la actividad humana que tiene por objeto mediar entre la oferta y la
demanda para promover, realizar o facilitar los cambios y obtener con ello una
ganancia calculada sobre la diferencia de los valores de cambio”.
La Materia Comercial
Para delimitar el contenido del Derecho Comercial hay que saber que se entiende por
“materia comercial”
Materia Comercial: “es todo supuesto de hecho al que la ley considera mercantil”
(Fontanarrosa)
Supuesto
El Supuesto comprende desde los Sujetos, Objetos, Relaciones y Negocios, sometidos
al Derecho Comercial.
Sistema Argentino
Al enumerar en su artículo 8 a “los actos de comercio”, nuestro Código adopta el
Sistema Objetivo.
Sin embargo, la doctrina sostiene que el sistema adoptado no es puramente objetivo,
sino “predominantemente objetivo” ya que el artículo 5 introduce un elemento
subjetivo al determinar que:
“los actos de los comerciantes se presumen siempre actos de comercio, salvo la
prueba en contrario”.
GRAFICO
A) La Ley Comercial
“Es toda norma jurídica emanada de los órganos competentes del Estado y destinada
a regular la materia mercantil” (Fontanarrosa)
B) La Costumbre Comercial
“Es el cumplimiento frecuente, constante y uniforme de una regla de conducta, por
la mayoría de los miembros de una comunidad, con la convicción de que dicha
conducta es obligatoria”.
Diferencia con el Uso: “El uso es el cumplimiento u observancia de una regla sin
conciencia de su obligatoriedad”
Usos y Costumbres no significan los mismo pero nuestro Derecho Comercial usa ambos
términos de manera equivalente.
Función Integradora: cuando se recurre a la costumbre para integrar lo que las partes
omitieron al contratar.
En materia civil
Art. 17 C. Civil:
Los usos y costumbres no pueden crear derechos, salvo cuando las leyes se refieran a
ellos (costumbre según la ley) o en situaciones no reguladas (costumbre al margen de
la ley).
La Costumbre que está en contra de la ley (contra legem) nunca puede generar
derechos.
3) Costumbre Nacional
Costumbre Internacional
Prueba de la Costumbre
Si la Costumbre es Notoria:
El juez podrá aplicarla de oficio y en caso de que sea invocada por una de las partes, la
parte que invoca no necesitará probarla, salvo que el juez lo exija.
Si la Costumbre no es Notoria:
La parte deberá probar los hechos que invoca como costumbre.
Por tratarse de la prueba de hechos se admite todo medio de prueba (confesión,
testigos, peritos, informes, etc.)
C) La Jurisprudencia
La Jurisprudencia consiste en una serie de sentencias que han resuelto casos similares
en el mismo sentido.
Esta repetición en la solución de casos similares puede influir en los jueces que deben
fallar en cuestiones del mismo tipo, pero no los obliga a aplicar la misma solución.
Por esta razón, la mayoría de los autores consideran que la jurisprudencia NO es Fuente
de Derecho Comercial
Otros autores en cambio, consideran que es fuente, pero no fuente formal (como la ley y
la costumbre), sino fuente material, ya que la jurisprudencia no es de aplicación
obligatoria.
D) La Doctrina
Es el “conjunto de opiniones de los juristas que estudian el Derecho y luego lo explican
en sus obras”.
La Doctrina puede ser:
- De Lege Lata: cuando el jurista se limita a explicar el derecho vigente
- De Lege Ferenda: cuando el jurista propone nuevas normas
Art. 16 C. Civ
“Si una cuestión civil no puede resolverse ni por las palabras ni por el espíritu de la
ley, se atenderá a los principios de leyes análogas, y si aún la cuestión fuere dudosa,
se resolverá por lo principios generales del derecho”
Aclaración:
Si bien este es el orden de prelación generalmente aceptado por los tribunales y la
doctrina, existen otras opiniones al respecto (hay quienes sostienen que el Derecho Civil
tiene prioridad sobre la Costumbre comercial)
UNIDAD II
LA MATERIA COMERCIAL
El Acto de Comercio
Criterio Económico
Por otro lado, existen definiciones basadas en un criterio económico:
Acto de Comercio: “Todo acto de interposición en el cambio” (concepto económico)
Este concepto más económico que jurídico no es totalmente adecuado porque, como
también dijimos antes:
2) Teoría de la Circulación
Considera al comercio como la circulación de valores o bienes. Mientras estos
están en poder de quien los produce o emite, no hay circulación, no hay relación
jurídica mercantil. Tampoco cuando están en poder del consumidor, o cuando se
ha cerrado la circulación.
“Los Actos intermedios, los que ponen en circulación los valores o bienes, son
Actos de Comercio”
Clasificación de Fontanarrosa
1) Naturales: son los que implican interposición en el cambio de bienes, ya sea
mercadería o dinero. (Incisos 1, 2 y 3 del Art. 8)
2) Por conexión: son actos originariamente civiles pero que al estar relacionados
con un acto de comercio quedan sometidos al derecho comercial. (Incisos 8 y
10).
Se dividen en:
a. Actos cuya relación con el comercio es presumida por la ley (operaciones de
los empleados del comerciante)
b. Actos cuya relación con el comercio hay que demostrar en cada caso (fianza,
mutuo, depósito, mandato, comisión)
3) Por disposición de la Ley: son comerciales por disposición de la ley aunque no
estén vinculados al ejercicio del comercio. (Incisos 3, 4, 5, 6, 7, 9, 10, 11)
Clasificación de Halperín
1) Objetivos: son comerciales por su propia naturaleza (Incisos 1, 2 y 3)
2) Por su forma: son comerciales por la naturaleza del instrumento (Ej. Cheque)
(Inciso 4)
3) Por el modo de realización: porque son realizados por una empresa. (Inciso 5)
4) Por conexión:
Se dividen en:
a- Actos que presentan conexidad con la actividad del empresario (comprar
maquinarias para instalar en el comercio)
b- Accesorios de otros actos principales mercantiles (fianza, prenda,
depósito, mandato, etc.)
INCISO 1
“Toda adquisición a título oneroso de una cosa mueble o de un derecho sobre ella,
para lucrar con su enajenación, bien sea en el mismo estado que se adquirió o
después de darle otra forma de mayor o menor valor”.
a) Adquisición:
Incorporación de bienes al Patrimonio, ya sea por compra o por cualquier otro
modo de contratación (permuta, cesión, etc.)
b) Título oneroso
Debe haber una contraprestación. Por eso no son comerciales ni las
adquisiciones originarias (ocupación, accesión, percepción de frutos) ni las
adquisiciones a título gratuito (donación, herencia)
c) Cosa
Es una cosa en el sentido amplio del bien, abarca no sólo a los objetos
materiales, sino también a los inmateriales (marcas de fábrica, derechos
intelectuales, fondos de comercio, electricidad)
d) Mueble
La adquisición y enajenación de inmuebles no es acto de comercio, ni siquiera
cuando se practique profesionalmente o con el fin de especular.
El motivo de esta exclusión es el alto valor de los inmuebles, que dificulta la
celeridad y simplicidad en las operaciones inmobiliarias
e) O de un derecho sobre ella:
¿Derechos Personales o Reales? La doctrina sostiene que se refiere a
Derechos Personales, porque los únicos derechos reales que pueden versar
sobre cosas muebles son la Propiedad y la Prenda, pero ambas ya están
contempladas en el inciso 1 (adquisición) y en el 10. De esto se concluye que la
frase se refiere al Derecho Personal de Locación para lucrar con ella sin que
ingrese en el patrimonio (Ej. Alquilo heladeras para poner una heladería)
f) Para lucrar con su Enajenación
El fin de lucro debe entenderse como ánimo de especular, ya que no es
necesario que haya una ganancia de dinero en sí, sino que basta con el propósito
de obtener una ventaja (Ej. Revendo mercaderías a muy bajo precio para captar
clientes, aunque pierda dinero)
Es necesario que el fin de lucro (ánimo de especulación) exista al momento de la
adquisición aunque posteriormente desaparezca
g) En el mismo estado o después de darle otra forma
El bien puede ser enajenado en el mismo estado que se adquirió, o luego de un
proceso de industrialización.
INCISO 2
“La transmisión a que se refiere el inciso anterior” (…para lucrar con su enajenación)
a) Transmisión
La enajenación o transmisión es el acto contemplado en el inciso 2.
El término “Transmisión” debe entenderse en el sentido amplio, no se limita a
la venta sino que abarca también la transmisión para el uso, la prestación de
servicios, etc.
La inexistencia de la transmisión del inc. 2 no impide que la adquisición del inc.
1 se considere comercial
Compraventas No Comerciales
Los incisos 1 y 2 del Art. 8 (compraventa) son complementados por el Art. 452 del C.
Comercio que establece que compraventas NO son comerciales:
1) Inmuebles
Se refiere sólo a la adquisición y enajenación de inmuebles, y no a otros actos
que aunque versan sobre inmuebles son considerados comerciales (seguros,
remates, corretajes)
3) Resto de acopios
No es comercial la reventa del resto de los acopios efectuados para consumo
particular, porque falta el ánimo de especular.
Pero si fuese mayor la cantidad vendida que la consumida, se presume que se
compró para revender y serán comerciales la compra y la venta.
a) Operación de Cambio
Es el trueque de una moneda por otra.
Puede ser:
- Manual: cambiar una moneda por otra de distinta especie en las casas de cambio,
bancos, etc.
- Trayecticio (a distancia): es la recepción de dinero en un lugar para ser entregado
al beneficiario en otro lugar (giro bancario, transferencia de fondos)
b) Operación de Banco
Es la intermediación en el comercio del dinero. Se realiza recibiendo dinero del
público (depósitos) y prestándolo (préstamos) con el fin de obtener una
ganancia. Esa ganancia surge de la diferencia entre la tasa pasiva y la tasa activa.
Las operaciones de banco pueden ser realizadas no sólo por Bancos, sino
también por otras entidades y aún por particulares.
El ejercicio habitual y profesional de estas operaciones otorga a quien las realiza
la calidad de “comerciante”
(Sólo se consideran “Bancos” a aquellas entidades que reúnan los requisitos
exigidos por la Ley de Entidades Financieras)
c) Operación de Corretaje
Es la intermediación entre la oferta y la demanda con el fin de acercar a las
partes para que celebren un contrato (Ej. Inmobiliarias)
Hay que diferenciar la Operación de Corretaje, del Contrato que celebran las
partes por intermedio del corredor.
El contrato celebrado puede ser civil o comercial (Ej. Compraventa inmueble-
Civil-) pero la relación entre el corredor y las partes será siempre comercial.
d) Operación de Remate
El Remate es la venta pública al mejor postor. Al igual que el corretaje, el
remate es siempre mercantil aunque verse sobre inmuebles (el remate sería
mercantil y la transmisión del inmueble, civil).
El Remate Judicial no es un acto de comercio sino un acto procesal, por lo que
se le aplica el Código Procesal y sólo supletoriamente el C. Comercio.
INCISO 4
“Toda negociación sobre letras de cambio o de plaza, cheques o cualquier otro
género de papel endosable o al portador”
Toda Negociación (emisión, transmisión, pago, etc.) sobre letras de cambio y cheques
es comercial. La letra de plaza ya no existe en la actualidad.
Dentro de “Papeles Endosables o al Portador” quedan incluidos los Warrants,
Debentures, Acciones de un S.A., Títulos representativos de mercaderías, etc.
Todos estos son actos comerciales “por su forma”, es decir, con independencia de la
causa que les da origen.
INCISO 5
“Las empresas de fábrica, comisiones, mandatos comerciales, depósitos o transportes
de mercaderías o personas por agua o por tierra”
Empresas comprendidas:
Plenario Alfano (1929) este plenario consideró que las empresas de construcciones
realizan actos de comercio y se hallan sometidas a la jurisdicción mercantil, siempre y
cuando aporten los materiales para la construcción y el trabajo de otras personas. Si el
constructor sólo se dedica a la dirección y vigilancia de la obra, no habrá acto de
comercio.
INCISO 6
“Los Seguros y las Sociedades Anónimas, sea cual fuere su objeto”
INCISO 7
“Los Fletamentos, Construcción, Compra o Venta de Buques, Aparejos, Provisiones
y todo lo relativo al comercio marítimo”
Todos los actos relativos a la Navegación Marítima son “comerciales”, aunque no sean
realizados por una empresa.
El derecho de la navegación se transformó en una “rama especial” dentro del derecho
comercial, al sancionarse la ley de navegación (20.094) que modificó el código de
comercio
Por Analogía queda incluida en este inciso la Navegación Áerea
INCISO 8
“Las operaciones de los Factores, Tenedores de Libros y otros empleados de los
comerciantes, en cuanto concierne al comercio del negociante de quien dependen”
INCISO 9
“Las convenciones sobre salarios de dependientes y otros empleados de los
comerciantes”
Este inciso ha perdido vigencia ya que en la actualidad los acuerdos sobre salarios son
regidos por el Derecho Laboral.
INCISO 10
“Las Cartas de Crédito, Fianzas, Prenda y demás accesorios de una operación
comercial”
Son actos de comercio por conexión, adquieren carácter mercantil por ser accesorios de
un acto de comercio.
La Carta de Crédito no debería estar en este inciso por es un acto de comercio por sí
misma, y no por conexión.
a) Carta de Crédito
Es una orden escrita que una persona (librador) da a otra (destinatario) para que
pague una suma de dinero a la persona mencionada en la carta (beneficiario).
Actualmente suele utilizarse en operaciones de Exportación.
Ejemplo: Ordenante (Comprador) Librador (Banco local) Destinatario
(Banco extranjero) Beneficiario (Vendedor)
c) Prenda: derecho real de garantía que recae sobre una cosa mueble. Será
comercial cuando garantice una obligación comercial
INCISO 11
“Los demás actos especialmente legislados en este código”
Ejemplos:
- una de las partes que realiza el acto es comerciante y la otra no (el dueño de una
librería le vende libros a un estudiante para su uso personal)
- ninguna de las partes es comerciante, pero el acto es comercial para una de ellas
(un estudiante adquiere libros para revenderlos entre sus compañeros)
Concepto y Requisitos
Concepto:
“La ley declara Comerciantes a “todos los individuos que, teniendo capacidad legal
para contratar, ejercen de cuenta propia actos de comercio, haciendo de ello
profesión habitual” (Art. 1 C. Comercio)
Requisitos:
c) Ejercen por cuenta propia actos de comercio: la doctrina dice que en vez
de “por cuenta propia” (en interés propio), debería decir en “nombre propio”
(implica responsabilizarse frente a terceros).
Ej. El Comisionista es comerciante porque realiza actos de comercio “en nombre
propio” aunque actúa “por cuenta ajena” (en interés de otro). En cambio, el
encargado de un comercio no es comerciante porque no actúa en nombre propio
sino en nombre de su principal.
Principio General:
ART. 9 C. Comercio establece “Es hábil para ejercer el Comercio toda persona que,
según las leyes comunes, tiene la libre administración de sus bienes.
Según este principio no podrán ejercer el comercio las siguientes personas:
- Los Menores de Edad
- Los Sordomudos que no pueden darse a entender por escrito
- Los Dementes declarados tales en juicio