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REPUBLICA DE COLOMBIA
RAMA JUDICIAL

JUZGADO SEPTIMO PENAL MUNICIPAL

BOGOTÁ CUNDINAMARCA

Acción de Tutela: Rad. 2008-00235

Accionante: Juan Manuel Pardo Rodríguez – agente oficioso de

Martha Arias de Pardo

Accionada: EPS – Colmedica.

Decisión: Conceder.

Bogotá, Junio ocho (8) de dos mil siete (2007)

Procede el despacho a decidir sobre la acción de tutela instaurada por el

ciudadano Juan Manuel Pardo Rodriguez, en contra de EPS Colmedica, al
considerar que dicha entidad le vulnero sus derechos fundamentales a la
salud en conexidad con el derecho a la vida digna y a la seguridad social,
prerrogativas consagradas en la Carta Política, conforme a los siguientes:

I. HECHOS

1. La esposa del señor Juan Manuel Pardo Rodriguez, la señora MARTHA

ARIAS de PARDO, se encuentra afiliada al Régimen Contributivo en Salud en
la EPS COLMÉDICA como beneficiaria , desde el día 1 de Enero de 2.006 ,
tal como lo acredita el registro del Fosyga y el carné expedido por la
entidad cuya copia se anexa a la presente demanda de tutela.

De acuerdo con lo diagnosticado por Colmédica, la señora MARTHA ARIAS

de PARDO padece de un cáncer de colon en estado avanzado como consta
en resumen de historia que se anexa.

2. Consecuencia de lo anterior el medico de COLMÉDICA prepagada

ordenó realizarle un tratamiento urgente consistente en una quimioterapia
cada 15 días con el fin de evitar el avance de la enfermedad, lograr la
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reducción del tumor y sus metástasis y lograr con ello mejorar su salud y su
calidad de vida .

Para poder realizar la quimioterapia es necesario contar con los siguientes

medicamentos que tienen un costo muy alto que no podemos sufragar:

Ondansetron x 8 mg. 3 ampollas

Ondansetron x 8 mg. 10 tabletas

Folinato de calcio x 50 mg. 2 ampollas

Dichos medicamentos se deben aplicar cada 15 días con el fin de que el

tratamiento sea efectivo y arroje resultados positivos.

3. Teniendo en cuenta que mi esposa está afiliada a Colmedíca Medicina

Prepagada y ésta tiene la obligación de suministrar los medicamentos, se
procedió a solicitarlos el día 4 de septiembre, la entidad accionada
manifestó la necesidad de asistir a una cita con un médico de la EPS, el cual
debe autorizar el tratamiento debido a que la droga la suministra la EPS y
no la prepagada de acuerdo a las coberturas. La cita con dicho médico nos
fue asignada, (después de ir a las oficinas de Colmedica en más de una
oportunidad a rogar el favor de que nos fuera programada lo más pronto
posible) para el día 18 de septiembre, día en el que se ya se debería haber
recibido el tratamiento. Después de haber asistido a esta cita nos dirigimos
a las oficinas de Colmedica Medicina Prepagada con el fin de entregar la
autorización aprobada por el médico correspondiente y allá somos
informados de que el caso debe entrar a junta médica nuevamente a pesar
de haber sido valorado en dicha junta en repetidas ocasiones y que ésta no
se realizará hasta el día 25 de septiembre, 20 días después del inicio del
proceso. Finalmente el día 26 de septiembre es autorizado el tratamiento
que finalmente se realiza el día 30 de ese mes. Como se puede observar el
proceso de autorización puede llegar a tardar un mes y mi esposa necesita
recibir los tratamientos cada 15 días para que éstos hagan los efectos
necesarios en su organismo.

Ante todos estos hechos ocurridos en el mes de septiembre, nos vemos en

la necesidad de enviar una carta a Colmedica explicándoles lo sucedido y
solicitándoles una solución inmediata el día 18 de septiembre; la respuesta
a nuestra petición llega a mis manos el día 20 de octubre, a pesar de tener
ésta fecha del día 6 de octubre; en esta carta no me es solucionado mi
problema y la entidad alega que no ha habido inoportunidad en la
prestación de los servicios y autorizaciones.

4. En el caso particular de mi esposa, no cuenta con los recursos suficientes

para asumir los costos de los medicamentos ordenados por los facultativos
tratantes, pues yo actualmente no tengo empleo para poder subsidiar los
costos y ella tampoco labora, ni cuenta con pensión alguna y hoy por su
salud como es obvio no puede trabajar, Actualmente mi hermano me
colabora con una módica suma que nos permite cubrir los gastos esenciales
del hogar, por ende no puedo asumir de mi pecunio el costo de la droga
requerida para que le hagan con urgencia la quimioterapia a mi esposa.
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5. Los facultativos tratantes consideran que la demora en iniciar el

tratamiento, puede acarrear funestas consecuencias pues el cáncer avanza
día a día y llega a órganos vitales. La quimioterapia permite reducir
considerablemente las metástasis y el tumor originario y le ofrecen a mi
esposa una mejoría inmediata y una mejor calidad de vida si se suministra
inmediatamente. En consecuencia, la autorización y entrega de los
medicamentos solicitados resultan vitales y urgentes porque de no aplicarse
las consecuencias serían funestas.
.

II. LA ACTUACIÓN DE ESTE DESPACHO

1. Recibida la actuación, el 04 de Junio de 2007, se avoca el

conocimiento de las presentes diligencias mediante auto (Fl. 27 c.o.),
donde se dispuso dar traslado a la accionada, EPS Colmedica.

2. El 07 de Junio del año en curso, el Dr. Eduardo José Pinilla, dando

contestación a la presente acción de tutela (Fl. 56 a 362 c.o.), remitió la
historia clínica de la señora MARTHA ARIAS de PARDO, en donde se
consigna:

De acuerdo con lo diagnosticado por Colmédica), la señora MARTHA

ARIAS de PARDO padece de un cáncer de colon en estado avanzado
como consta en resumen de historia que se anexa.

Como consecuencia de lo anterior el médico de COLMÉDICA

prepagada ordenó realizarle un tratamiento urgente consistente en
una quimioterapia cada 15 días con el fin de evitar el avance de la
enfermedad, lograr la reducción del tumor y sus metástasis y lograr
con ello mejorar su salud y su calidad de vida .

Para poder realizar la quimioterapia es necesario contar con los

siguientes medicamentos que tienen un costo muy alto que no
podemos sufragar:

Ondansetron x 8 mg. 3 ampollas

Ondansetron x 8 mg. 10 tabletas

Folinato de calcio x 50 mg. 2 ampollas

Dichos medicamentos se deben aplicar cada 15 días con el fin de

que el tratamiento sea efectivo y arroje resultados positivos.

3. El señor Juan Manuel Pardo Rodríguez, el 7 de junio de 2007, rindió

declaración ante éste despacho (Fl. 38 y 39 c.o.), donde reafirma, que
Compensar EPS, ha demorado constantemente la debida prestación del
servicio médico a su esposa causando un deterioro en su calidad de vida
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e inclusive en el tiempo de la misma, todo debido al procedimiento que

se debe seguir para que su esposa reciba el tratamiento.

4. El 7 de Junio de 2007, EPS Colmédica, mediante escrito (FL 40 a 54

c.o.) señalo que debe decretarse la improcedibilidad de la presente
acción de tutela, toda vez que se presenta la situación que la
jurisprudencia ha denominado "hecho superado", por haber cesado la
vulneración de los derechos fundamentales, lo que implica la
inexistencia del objeto jurídico, ello en virtud de que a la señora la han
sido programadas las correspondientes juntas para analizar su caso.

III. CONSIDERACIONES

La acción de tutela, fue concebida por el constituyente como un

mecanismo de defensa por medio del cual los ciudadanos puedan solicitar
la protección inmediata ante una violación o amenaza de sus derechos
fundamentales bien sea por la acción u omisión de autoridades públicas, e
incluso de particulares en los eventos consagrados por el mismo legislador;
dicha acción reviste el carácter de subsidiaria y excepcional, es decir, que
procede solamente cuando no existe otro medio ordinario de amparo para
proteger los derechos fundamentales, ó que de existir otro mecanismo para
su protección, éste simplemente no resulte idóneo, suficiente o expedito
para evitar la causación de lo se ha denominado "perjuicio irremediable"1,
constituyéndose en éste caso la acción de tutela en un mecanismo
transitorio2.

Adicional a lo anterior, para que proceda el amparo tutelar debe cumplir

con el requisito de inmediatez, lo que dota de seguridad jurídica a éste
mecanismo constitucional.

A. En cuanto a la acción de tutela para exigir tratamientos médicos que son

negados a pesar de estar incluidos en el POS.
La Ley 100 de 1993, como desarrollo y efectivización de los artículos de la
Carta Política 48, 49, 44 y 366 entre otros, estipula planes básicos
obligatorios de salud, donde se consagran los beneficios a los cuales las
personas que hacen parte como afiliados del régimen contributivo a la
salud, tienen derecho.

El contenido del Plan Obligatorio de Salud para los afiliados cotizantes, el

cual define el marco conceptual del derecho fundamental a la salud. 0, era
definido por el

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Consejo Nacional de Seguridad Social en Salud (CNSSS), función que a

partir de 2.007, legalmente fue trasladada a la Comisión de Regulación en
Salud (CRS)

Sin embargo, en la actualidad son numerosos los casos en los cuales las»
EPS presentan gran resistencia a suministrar dichos tratamientos médico
incluidos en el plan obligatorio de salud; bajo estas circunstancias, resulta
procedente la acción de tutela, como un mecanismo mediante el cual se
brinda protección ante la amenaza o efectiva vulneración de los derecho
fundamentales involucrados en éste actuar, debiendo el fallo de tutela
limitarse en estos casos, a declarar ese derecho ya reconocido por el plan
obligatorio de salud y no a determinar la existencia del mismo''.

B. En cuanto al "Hecho superado".

La acción de tutela, tal como ya quedo anotado, no tiene otra finalidad

distinta a declarar la protección de los derechos fundamentales
consagrados en la Constitución ó ingresados al ordenamiento jurídico
colombiano en virtud del bloque de constitucionalidad, es decir, que no
encuentra como objetivo sancionar a quien amenaza o lesiona dichas
prerrogativas, sino que tiene como propósito la protección inmediata de los
derechos fundamentales de los ciudadanos, constituyéndose ello en su
único objetivo.

Para ese efecto, la acción de tutela pierde su razón de ser, si la situación

fáctica que dio origen a la respectiva solicitud de amparo tutelar, ha
desaparecido, esto es, que la amenaza o vulneración de los derechos
fundamentales haya desaparecido, lo que permite deducir que no existe
objeto jurídico.

Esta figura jurisprudencialmente se ha denominado como "Hedió

superado", en donde una vez a desparecido el supuesto de hecho que dio
origen a la acción tutelar, el juez como consecuencia lógica de lo anterior,
debe decretar la improcedibilidad de la acción3.

C. Del caso en concreto

A la señora MARTHA ARIAS de PARDO, afiliada EPS Colmédica (Fl. 21 c.o.),

le fue diagnosticado un cáncer de colon en estado avanzado como consta
en resumen de historia que se anexa.

3
Ver entre otras, las Sentencias T-519 de 1992 (M.P. José Gregorio Hernández Galindo),
T-147 de 2010 (M.P Nilson Pinilla Pinilla), 'T-308 de 2003 (M. F. Rodrigo Escobar Gil), T-
798 de 2005 (M.P. Jaime Córdoba Triviño), T-170 de 2009 (M.P. Humberto Antonio
Sierra Porto), T-167 de 1997 (M.P. Vladimiro Naranjo Mesa), T-309 de 2000 y T-972 de
2000
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Como consecuencia de lo anterior el medico de COLMÉDICA prepagada

ordenó realizarle un tratamiento urgente consistente en una quimioterapia
cada 15 días con el fin de evitar el avance de la enfermedad, lograr la
reducción del tumor y sus metástasis y lograr con ello mejorar su salud y su
calidad de vida .

Para poder realizar la quimioterapia es necesario contar con los siguientes

medicamentos que tienen un costo muy alto que no puede sufragar:

Ondansetron x 8 mg. 3 ampollas

Ondansetron x 8 mg. 10 tabletas

Folinato de calcio x 50 mg. 2 ampollas

Dichos medicamentos se deben aplicar cada 15 días con el fin de que el

tratamiento sea efectivo y arroje resultados positivos, teniendo en cuenta
que la señora está afiliada a EPS Colmédica Medicina Prepagada y ésta
tiene la obligación de suministrar los medicamentos, se procedió a
solicitarlos el día 4 de septiembre, la entidad accionada manifestó la
necesidad de asistir a una cita con un médico de la EPS, el cual debe
autorizar el tratamiento debido a que la droga la suministra la EPS y no la
prepagada de acuerdo a las coberturas. La cita con dicho médico le fue
asignada, (después de ir a las oficinas de Colmédica en más de una
oportunidad a solicitar el favor de que fuera programada lo más pronto
posible) para el día 18 de septiembre, día en el que se ya se debería haber
recibido el tratamiento. Después de haber asistido a esta cita nos dirigimos
a las oficinas de Colmédica Medicina Prepagada con el fin de entregar la
autorización aprobada por el médico correspondiente y allá fueron
informados de que el caso debe entrar a junta médica nuevamente a pesar
de haber sido valorado en dicha junta en repetidas ocasiones y que ésta no
se realizará hasta el día 25 de septiembre, 20 días después del inicio del
proceso. Finalmente el día 26 de septiembre es autorizado el tratamiento
que finalmente se realiza el día 30 de ese mes. Como se puede observar el
proceso de autorización puede llegar a tardar un mes y mi esposa necesita
recibir los tratamientos cada 15 días para que éstos hagan los efectos
necesarios en su organismo.

Ante todos estos hechos ocurridos en el mes de septiembre, se vieron los

esposos pardo en la necesidad de enviar una carta a Colmédica
explicándoles lo sucedido y solicitándoles una solución inmediata el día 18
de septiembre; la respuesta llegó el día 20 de octubre, a pesar de tener ésta
fecha del día 6 de octubre; en esta carta no se solucionó el problema y la
entidad alega que no ha habido inoportunidad en la prestación de los
servicios y autorizaciones.

En virtud de lo anterior, la accionada solicita se declare la

improcedencia de la presente acción de tutela, por encontrarse
bajo el supuesto de "hecho superado", lo cual no es posible; teniendo
en cuenta que la situación fáctica que dio origen a la vulneración del
derecho fundamental a la salud entre otros, obedece a que la señora
MARTHA ARIAS de PARDO padece de un cáncer de colon en estado
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avanzado y que es la mora en la entrega de los medicamentos y

tratamientos que debe hace EPS Colmédica; entonces, se concluye que
dicho supuesto de hecho no ha desaparecido, simplemente por haberse
programado una junta, siendo necesaria una nueva programación de la
misma cada vez que la señora deba recibir el tratamiento y nuevamente se
entrabe el proceso correspondiente, para que esa situación que afecta la
salud desaparezca. Se necesita que por parte del la entidad promotora de
salud se proporcione el tratamiento requerido, para que así la señora
MARTHA ARIAS de PARDO, pueda "alcanzar sus óptimos niveles de
funcionamiento psíquico>, físico, fisiológico, ocupacional y social".

Lo que indica que hasta tanto EPS Colmédica, no le proporcione al

accionante los tratamientos y medicamentos de la forma en que deben ser
suministrados, para mermar las consecuencias de la enfermedad que
padece, el objeto jurídico de la acción de tutela no desaparece, máxime que
en el caso en concreto la acción de tutela encuentra su razón de ser en el
hecho de que un afiliado al régimen contributivo de salud, este padeciendo
una enfermedad, que merma su capacidad física, cuyo tratamiento, tal
como ya quedo dicho, se encuentra incluido dentro del POS, no existiendo
razón justificable por la cual Compensar EPS, haya dilatado la entrega de
los tratamientos y medicamentos correspondientes, más aún si el médico
tratante ya lo ordenó, describiendo de forma detallada la mejor opción para
ello, no resulta necesaria la autorización del Comité Técnico Científico.

Aplomado a lo anterior, se tiene que, se hace indispensable el uso de los

mencionados tratamientos y medicamentos, por lo que la mora en la
entrega de los mismos, no solo dificulta el acceso al servicio de salud, sino
que también, lesiona entre otros derechos fundamentales, el derecho a la
salud y a la vida en condiciones dignas, pues el accionante no se puede
desenvolver normalmente en cualquier ámbito de su vida, bien sea familiar,
laboral ó social.

Respecto a un caso similar la H. Corte Constitucional, adujo:

I V. DECISIÓN

Por lo expuesto, EL JUZGADO PRIMERO PENAL MUNICIPAL DE BOGOTÁ

ACTUANDO COMO JUEZ CONSTITUCIONAL Y ADMINISTRANDO JUSTICIA
EN NOMBRE DE LA REPUBLICA Y POR AUTORIDAD DE LA LEY.

V. RESUELVE

PRIMERO. TUTELAR el derecho a la salud en conexidad con el derecho a la

vida digna, a la integridad física y a la seguridad social vulnerado a la
señora MARTHA ARIAS de PARDO.
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SEGUNDO: Ordenar a E.P.S. Colmédica, a través de su representante legal o

quien haga sus veces, a que en el término improrrogable de cuarenta y
ocho (48) horas siguientes a la notificación de ésta providencia, si aún no lo
hubiere hecho, ordene el suministro de los de los medicamentos y
tratamientos a la señora MARTHA ARIAS de PARDO, y realice el
procedimiento de adaptación ordenado por el médico tratante, so pena de
dar inicio al incidente de desacato.

TERCERO; Se insta a la accionada para que en adelante le proporcione el

tratamiento y medicamentos necesarios para la enfermedad padecida por
la accionante.

NOTIFICAR esta providencia a las partes en la forma prevista en el artículo

30 del Decreto 2591 de 1991.

CUARTO: Si esta providencia no es impugnada dentro del término de ley,

remítase el cuaderno original del expediente a la Honorable Corte
Constitucional para su eventual

CUARTO; Si esta providencia no es impugnada dentro del término de ley,

remítase el cuaderno original del expediente a la Honorable Corte
Constitucional para su eventual.

EDUARDO JOSE PINILLA PINILLA

Juez