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DERECHO EMPRESARIAL II
ALUMNAS:
GABRIELLA ARRATIA QUIROZ
SEMESTRE: X
Las alumnas declaran haber realizado el presente trabajo bajo las normas de la Universidad
Católica San Pablo
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1
INDICE
INTRODUCCION...........................................................................................3
1.3.Clasificación............................................................................................8
1.8.Ventajas................................................................................................13
1.9.Desventajas..........................................................................................15
II.Cartel de Empresas.....................................................................................24
1.11.Definición............................................................................................24
1.14.Legislación comparada.......................................................................29
1.15.Ventajas..............................................................................................32
1.16.Desventajas........................................................................................33
CONCLUSIONES..........................................................................................34
FUENTES CONSULTADAS........................................................................37
2
INTRODUCCION
En primer lugar hablaremos del Joint Venture. “El desarrollo del comercio a partir del
decenio del 50 y la participación creciente de los países industrializados, ha generado una
serie de instituciones y categorías contractuales. (…) La expansión del comercio, el uso de
la informática, la aparición de innumeras modalidades de realización de negocios, de
generación de lucros, así como el crecimiento y poder de las empresas ha hecho surgir
paulatinamente nuevos contratos cuyo contenido fluye de los usos y las prácticas
mercantiles internacionales, o de la determinación de los sujetos operadores del comercio, o
en algunos contados casos, de la reglamentación del Poder Público, o de la combinación de
esos elementos, trayendo para el Derecho continuas indagaciones, perplejidades y debates,
a los que se ha procurado responder y ecuacionar”1. El Joint Venture es uno de los
contratos nacidos en este fenómeno, y a lo largo del trabajo se explicará como en este
mundo globalizado, los individuos o firmas se pueden asociar para realizar un proyecto
comercial específico.
Por otro lado se desarrollará el tema del Cartel o Cártel de Empresas. Tratándose de una
figura que básicamente trata de un grupo de productores de la misma rama industrial que
coordina las decisiones respecto de los precios y a la producción. De tal manera que puede
llegar a tener un control sobre todo el mercado y hasta crear monopolios.
A lo largo del trabajo se establecerán las ventajas y desventajas que conllevan cada una de
ellas, así como la manera en la que están regularizadas en nuestro país. Por último se
establecerán una serie de conclusiones a las que pueda llegar el grupo, tomando en cuenta
los conocimientos adquiridos, así como nuestra opinión personal.
1
SIERRALTA RIOS, Aníbal. Joint Venture Internacional. Pontificia Universidad Católica
del Perú. 1996
3
JOINT VENTURE Y CARTEL DE EMPRESAS
I. Joint Venture
1.1. Antecedentes:
2
SOTO, R. Derecho de la Competencia. Tercera Edición. Compilado por Rodrigo Uría y
Aurelio Menéndez en el Curso de Derecho Mercantil. Tomo I. Civitas Madrid 1999. Pág.
319. Extraído el 12/11/2010 a las 8:00pm de: http://www.rimjc.org/w/index2.php?
option=com_content&do_pdf=1&id=162
4
Por otro lado, la expresión Joint Venture, fue considerada como la modalidad
de colaboración empresarial cuyo origen se sitúa en el Derecho
angloamericano, aunque algunos tratadistas digan que proviene del derecho
escocés.
Cabe resaltar, que es más notorio el surgimiento de este contrato a finales del
siglo pasado en los Estados Unidos y desarrollada en la primera mitad del
siglo XX, en aquel país, ha ido adquiriendo relevancia en el tráfico
internacional a lo largo de las últimas décadas.
En los años 60', constituía un concepto nuevo cuyos alcances no estaban bien
delimitados ni comprendidos. Desde los años 70' empezó una corriente de
interés, que no se ha detenido hasta ahora, aunque sus implicancias legales
varíen de acuerdo al lugar donde se hace Joint Venture. En los últimos años,
su desarrollo ha sido enorme, y se constituye como parte de las opciones que
las empresas tienen a su disposición al momento de toma de decisiones de
inversión en el mundo local o en el ámbito internacional.3
3
MAGUIÑA F., R. Joint Venture: Estrategia Para Lograr La Competitividad Empresarial
En El Perú. Vol. (7) 1: pp. 73-78. Extraído el 12/11/2010 a las 8:00pm de:
sisbib.unmsm.edu.pe/bibvirtualdata/publicaciones/indata/vol7_n1/pdf/joint.pdf
5
“Con la finalidad de poder comprender mejor lo que es un Joint Venture,
debemos mencionar brevemente sus antecedentes, es decir las formas de
asociación corporativa anteriores, las cuales son los mergers y los acquisitions.
1.2. Definición
El Joint Venture con frecuencia ha sido involucrado con otras figuras, según
la experiencia y tradición de cada país. Así para algunos es un consorcio, para
4
TAMEZ DE GYVES, José. Contratos de Joint Venture.
http://www.justiniano.com/revista_doctrina/joint_venture.htm
6
otros una asociación en participación, y para felizmente pocos, es una empresa
formada por aportes o capitales, es decir una sociedad por acciones.
Las partes aportan para lograr el objeto del contrato, activos tangibles o
intangibles que deberán ser explotados únicamente en miras al fin específico
propuesto. Estos aportes pueden ser materia prima, capital, tecnología,
conocimiento del mercado, ventas y canales de distribución, personal,
financiamiento o productos.
Según Héctor Lama More, el Joint Venture es: “Una forma de cooperación
empresarial en un contexto competitivo que actúa como una "asociación
empresarial estratégica" entre dos o más empresas nacionales y/o
5
MAGUIÑA F., R. Joint Venture: Estrategia Para Lograr La Competitividad Empresarial
En El Perú. Vol. (7) 1: pp. 73-78. Extraído el 12/11/2010 a las 8:00pm de:
sisbib.unmsm.edu.pe/bibvirtualdata/publicaciones/indata/vol7_n1/pdf/joint.pdf
6
RODRÍGUEZ VELARDE, J. contratos e instrumentos bancarios. Editorial Rodhas. 2000.
Lima- Perú. Extraído el 06/11/2010, a las 7:30pm de:
http://www.rodriguezvelarde.com.pe/pdf/libro3_parte1_cap18.pdf
7
extranjeras, que mediante la integración, interacción y complementariedad
de sus actividades y recursos buscan alcanzar propósitos comunes.”
1.3. Clasificación
8
1.3.1.1. Joint Venture Societaria: Es una organización
empresarial que da origen a una nueva entidad o a una
nueva sociedad con las implicancias jurídicas que ello
significa por su rigidez y complejidad con la diversidad de
las leyes de cada país. Está ligada al sistema jurídico del
"Civil Law".
1.3.1.2. Joint Venture Contractual: Consiste en una relación
contractual que no da origen a una nueva entidad jurídica.
Pragmatismo, flexibilidad, autonomía, son características
inherentes a este Joint Venture. Está ligada al sistema
jurídico del "Common Law".
1.3.2.1. Joint Ventures Nacional: Son las creadas por socios con
idéntica nacionalidad y dentro de su país de origen.
1.3.2.2. Joint Venture Internacional: Son las creadas por socios
de diferentes nacionalidades. Se considera como socio
local el que tenga el domicilio social en el país donde se
instale la Joint Venture.
9
1.3.3.9. Para actividades agropecuarias y agroindustriales.
10
1.5. Características Principales del Joint Venture
1.5.1. Autonomía.
1.5.2. Pluralidad de prestaciones.
1.5.3. Consensualidad.
1.5.4. Informalidad.
1.5.5. Ejecución continuada o periódica.
1.5.6. Atipicidad.
1.5.7. Naturaleza asociativa.
1.5.8. Relación de lealtad.
1.5.9. Ausencia de personería jurídica.
1.5.10. Flexibilidad.
1.5.11. Onerosidad.
1.5.12. Contribución de los ventures.
1.5.13. Beneficio económico común.
11
los contratos. Además, que el Joint Venture es un contrato innominado y
atípico.
12
Inversiones Multilaterales Diciembre de 1990) y el Convenio OPIC
(Corporación Privada de Inversión en Otros Países, Noviembre de 1992).
Aquí también están las diversas integraciones para sacar provecho con los
JV: NAFTA (Acuerdo de Libre Comercio de América del Norte), APEC
(Consejo Eco-nómico Asia-Pacífico), CAN (Comunidad Andina),
MERCOSUR, ALCA (Acuerdo de Libre Comercio de las Américas), y el
futuro TLC (Tratado de Libre Comercio) con EE. UU.
1.8. Ventajas
7
Porter, Michael E. (1991). La Ventaja Competitiva de las Naciones". Ediciones Vergara,
Argentina.
8
Fernández Sánchez, Esteban. (1996). Innovación, Tecnología y Alianzas Estratégicas.
13
• Mayor acercamiento y conocimiento del mercado. Se unen esfuerzos
para poder competir tanto en los mercados internacionales como en el
interno.
• Mayor experiencia en marketing internacional. Dos compañías
situadas en países diferentes, del mismo sector con ventajas
competitivas diferentes, al unirse consiguen una sinergia. (Acción de
dos o más causas cuyo efecto es superior a la suma de los efectos
individuales – Diccionario de la Real Academia Española)
• Las compras en conjunto ayudan a realizar mejores negociaciones con
los proveedores. Esto ayuda mucho porque aparte de hacer las compras
en conjunto, se realiza la promoción en conjunto y hay intercambios de
estrategias.
• La celebración de contratos de colaboración, asociación a riesgo
compartido o aventuras conjuntas, como también se denominan los
contratos Joint Venture logra la óptima utilización de las ventajas
comparativas de cada una de las partes y se puedan atender proyectos
de gran envergadura que demandan altos niveles de especialización y
cuantiosos recursos.
• Respecto a la creación de un establecimiento propio, se requiere menos
inversión de capital.”9
9
http://www.gestiopolis.com/Canales4/eco/debijoin.htm
14
• Extender el número de clientes.
• Ahorrar dinero compartiendo costos de operación, publicidad y
marketing.
• Ahorrar tiempo, compartiendo carga de trabajo.
• Ofrecer a los clientes nuevos productos y servicios.
• Servirse del know how y manejar mayor información.
• Ganar nuevos asociados de negocio.”10
1.9. Desventajas
Los principales riesgos que se presentan y que se tienen que compartir son:
Aún cuando existe una variedad de estudios para identificar y evaluar los
riesgos, las empresas extranjeras no siempre están dispuestas a enfrentarlos
individualmente, por lo que buscan socios en el país donde van a operar,
recurriendo al Joint Venture.
15
comercial, y no comprende todos los negocios o actividades
profesionales de los miembros participantes.
11
IDEM
16
documento, en donde cada una de las partes este perfectamente bien enterado
de sus derechos y obligaciones dentro del Joint Venture.
This joint venture agreement is entered into by and between the parties
identified in Exhibit A.
Whereas, the Parties have been selected for participation in the Advanced
Technology Program administered by the National Institute of Standards and
Technology ("NIST") as a joint venture to conduct certain specified research;
Whereas, the Parties wish to enter into a joint venture agreement to define
their respective roles and responsibilities and thus successfully satisfy the
objectives of the Program; and
Article 1: Definitions.
17
1.3 "Government Use License" means a nonexclusive, nontransferable,
irrevocable, paid-up license to practice or have practiced by or on behalf of
the United States throughout the world any Subject Invention.
1.5 "Party" or "Parties" means the parties identified in the Form NIST
Form-1263 contained in the Proposal and attached to this Agreement as
Exhibit A.
1.6 "Patents" shall mean all patents and applications relating thereto
resulting from Subject Inventions.
18
responsibilities as set forth in the Program, the NIST Cooperative Agreement,
and the Statement of Work. The Statement of Work is attached to this
Agreement as Exhibit C. The Parties agree to contribute funds or in kind
services in the amounts set forth in the Form NIST-1263 contained in the
Proposal, attached here as Exhibit D.
Article 3: Proprietary Information. Each of the Parties agrees that it will not,
either during the term of this Agreement or at any time after its termination,
use Technology or Background Technology of another Party for any purpose
except the Program and the commercial exploitation of the results of the
development work of the Program and it will not divulge such Background
Technology to any person without the prior written consent of the disclosing
Party; provided, however, Background Technology shall not be considered
proprietary which:
3.1 Is in the public domain at the time of disclosure or thereafter enters the
public domain other than through a breach of this Agreement; or
3.2 Is in the possession of the receiving Party prior to its receipt from the
disclosing Party; or
19
3.5 Is required to be disclosed as a result of governmental or judicial
action.
Article 5: Term. This Agreement shall continue in full force and effect until
the Parties' obligations as set forth in this Agreement and the NIST
Cooperative Agreement have been completed, or until the NIST Cooperative
Agreement has been terminated. An individual Party may cease participation
in the Program only in a manner consistent with the NIST Cooperative
Agreement.
6.1 Liability. Each Party acknowledges that it shall be responsible for any
loss, cost, damage, claim or other charge that arises out of or is caused by the
actions of that Party or its employees or agents. No Party shall be liable for
any loss, cost, damage, claim or other charge that arises out of or is caused
by the actions of any other Party or its employees or agents. Joint and several
liability will not attach to the Parties; no Party is responsible for the actions
of any other Party, but is only responsible for those tasks assigned to it and to
which it agrees in the Statement of Work contained in Exhibit C, or in the
NIST Cooperative Agreement. The Parties agree that in no event will
consequential or punitive damages be applicable or awarded with respect to
any dispute that may arise between or among the Parties in connection with
this Agreement.
20
6.2 Insurance. Each Party agrees to obtain and maintain appropriate
public liability and casualty insurance, or adequate levels of self insurance, to
insure against any liability caused by that Party's obligations under this
Agreement and the NIST Cooperative Agreement.
8.2 Assignment. This agreement shall not be assigned by any Party without
the express written consent of the other Parties, which consent shall not be
unreasonably withheld. This provision shall not apply in the event a Party
changes its name or as part of the sale of the Party's business.
8.3 Effective Date. This agreement shall be effective as of the date of the
last signature below.
21
8.5 Governing Law. This Agreement shall be governed by and interpreted
in accordance with the laws of ______________.
8.8 Precedence. Should there be any conflict between the terms and
conditions of this Agreement and the NIST Cooperative Agreement, the NIST
Cooperative Agreement shall take precedence.
8.11 Waivers. Waiver by any Party of any breach or failure to comply with
any provision of this Agreement by another Party shall not be construed as, or
constitute, a continuing waiver of such provision or a waiver of any other
breach of or failure to comply with any other provision of this Agreement.
Party 1
Name:
___________________________________________________________
22
Title:
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Date:
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Party 2
Name:
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Title:
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Date:
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Party 3
Name:
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Title:
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Date:
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Party 4
Name:
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Title:
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23
Date:
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Exhibits
Agreement.
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----------------------------------------------------------------------“12
1.11. Definición
12
http://www.justiniano.com/revista_doctrina/joint_venture.htm
13
Definición dada por el Banco Central de Venezuela, ver
24
En otras palabras, y de acuerdo a una perspectiva económica, tenemos que “el
cártel es una organización de productores cuyo objetivo es ganar cuotas de
mercado, controlar la producción y regular los precios”14.
14
http://www.elprisma.com/apuntes/economia/monopolio/
15
http://www.ecobachillerato.com/temaseco/temas/4clasesmercados.pdf
16
La fusión se da cuando dos empresas desaparecen para formar una nueva.
17
La absorción constituye aquel acuerdo por el que dos o más empresas determinando
que una de ellas desaparezca y quede integrada en la otra.
25
actividades se centran en fijar los precios, limitar la oferta disponible, dividir
el mercado y compartir los beneficios.
18
http://www.econlink.com.ar/definicion/teoriadejuegos.shtml
26
competencia entre ellas, regular los precios y la producción. En la mayoría de
los países es una práctica ilegal.
19
BBC (2005). «OPEP: el polémico cartel
20
OPEP. «Does OPEC control the oil market?» (en ingles).
27
convencional de los países que no forman parte de la OPEP alcanzará su
máximo alrededor de 2015.
Según Michael Parkin los carteles buscan las colusión de empresas para
restringir la producción y lograr un beneficio más alto para aquellas que son
miembros del cártel, por eso son prohibidos en casi todos los países pero en
ocasiones ciertos cárteles operan legalmente, tal es el caso, como ya
señalamos líneas arriba, del cártel internacional de productores de petróleo,
conocido como OPEP (Organización de países exportadores de Petróleo)
28
Los cárteles ilegales pueden surgir a partir de industrias oligopolísticas 21. La
regulación debe ir de acuerdo con la teoría del interés público, el oligopolio se
regula para asegurar un resultado competitivo. Una manera de regular a los
carteles según el autor es fijar un límite de producción a las empresas que
conforman el cartel mediante sanciones que aseguren que ninguna empresa
exceda tal límite. Todas las empresas de la industria respaldarían este tipo de
regulación puesto que se evitaría el engaño y se podría llevar a cabo el
resultado propio de un monopolio. Todas las empresas saben que si las cuotas
de la producción no se hicieran cumplir con eficacia, cada una de ellas tendría
un incentivo para cumplir con su producción. Por tanto cada empresa desea
contar con un método para evitar que la producción aumente más allá del nivel
que maximiza los niveles de la industria. Este cártel si es legal y válido.
21
Un oligopolio es una estructura de mercados donde en donde un pequeño numero de
empresas compiten entre sí.
29
propia Comisión puede emprender una por voluntad propia. Si se encontrase
alguna infracción de las normas que favorecen la competencia, la Comisión
adoptará medidas para acabar con las mismas. La Comisión puede emprender
las siguientes acciones:
• Decisiones individuales:
a. Iniciar el procedimiento sancionador;
b. Emitir una “declaración negativa”, por lo que se declara que no ha
habido ninguna infracción de las normas de competencia;
c. Conceder la exención.
30
c. Acuerdos sobre puntos de venta comunes
d. Acuerdos sobre cuotas de producción o entrega
e. Acuerdos de reparto del mercado o del mismo nivel de la cadena de
distribución
f.Acuerdos verticales
g. Acuerdos que fijen los precios de venta
h. Acuerdos sobre distribución exclusiva en un territorio determinado
31
producción, y para repartirse el mercado o los consumidores.
Así, se podrán imponer sanciones de hasta un 10% sobre el volumen de sus
negocios a la parte que haya sido juzgada como culpable. Estas cantidades irán
a parar a las arcas presupuestarias de la UE.
1.15. Ventajas
22
www.wikipedia.com
32
aquellos productos que emplean recursos escasos o que no siendo escasos
tengan los mismos efectos en el mercado.
1.16. Desventajas
1. Resultados ineficientes:
Como fuera mencionado líneas más arriba, una de las desventajas que
presenta el Cártel es que las empresas según esta modalidad acuerdan
producir menos para que aumente el precio; no obstante las empresas
podrían tener incentivos que les haga producir más de lo acordado, con
ello experimentarían resultados ineficientes pues el mercado terminaría
por regular aquello que precisamente ellos querían modificar, en este caso,
el precio.
33
4. El cártel de empresas es virtualmente incompatible en una economía de
mercado23, por tanto para efectos de su aplicación en el Perú, la misma se
encuentra prohibida pues supondría la creación de mercados oligopólicos o
aún monopólicos24, y con ello limitar o manipular la competencia
transparente entre empresas lo cual genera graves consecuencias y afecta
indefectiblemente al consumidor.
5. Este tipo de empresas no deja crecer a otras empresas que apenas van
empezando y las borran del mapa ya que los oligopolios tienen mucha
demanda además que tienen bastante mercadotecnia y se les hace muy
simple borrar a las otras empresas
CONCLUSIONES
De lo expuesto queda claro que el Joint Venture es una practica común y cada vez
más grande en el mundo, aunque todavía no se tiene una definición concreta y más
bien es asociado con otro tipo de figuras empresariales, podría ser definido como
“una forma de cooperación empresarial en un contexto competitivo que actúa como
una "asociación empresarial estratégica" entre dos o más empresas nacionales y/o
23
La economía de mercado supone que todo acto económico, entiéndase por esto a la
producción, los precios, las condiciones de mercado, entre otras, se determina por la
oferta y la demanda.
En teoría se trata del sistema más justo y eficiente respecto del suministro eficiente de
bienes. Se encuentra pues basado en la mutualidad y la igualdad, más no en lo social.
En este sentido, en un espacio en el que la oferta la regula la demanda y viceversa, no
es concebible los monopolios y cárteles de empresas.
24
El Decreto Legislativo 1034 LEY DE REPRESIÓN DE CONDUCTAS ANTICOMPETITIVAS
precisamente tiene por finalidad descartar toda práctica que ponga en peligro la
competencia mercantil, además de proscribir toda práctica colusoria.
34
extranjeras, que mediante la integración, interacción y complementariedad de sus
actividades y recursos buscan alcanzar propósitos comunes”.
Al respecto el grupo concluyó que:
35
5. Finalmente el estudio de este tema ha sido de gran relevancia para nosotras,
pues hemos tomado conocimiento sobre como opera este sistema, cuales han
sido las ventajas y las desventajas del mismo, que factores lo integran y la
importancia que este genera en el mercado financiero.
El cártel de empresas constituye una actividad ilícita en el Perú pues limita la libre
competencia entre empresas al tratarse de prácticas colusorias, lo cual repercute
perjuiciosamente en el consumidor. Dicha prohibición no debe entenderse como una
limitación al derecho de la libre empresa, pues finalmente lo que las disposiciones
legales hacen es equilibrar el mercado donde el consumidor tiene una posición de
desventaja respecto de los proveedores o prestadores de servicios, es decir las
empresas, las cuales cuentan con otras formas de asociación para poder
desarrollarse y obtener los beneficios que ello implique
36
FUENTES CONSULTADAS
37
8. RODRÍGUEZ VELARDE, J. contratos e instrumentos bancarios. Editorial
Rodhas. 2000. Lima- Perú. Extraído el 06/11/2010, a las 7:30pm de:
http://www.rodriguezvelarde.com.pe/pdf/libro3_parte1_cap18.pdf
9. SIERRALTA RIOS, Aníbal. Joint Venture Internacional. Pontificia
Universidad Católica del Perú. 1996
10. SOTO, R. Derecho de la Competencia. Tercera Edición. Compilado por
Rodrigo Uría y Aurelio Menéndez en el Curso de Derecho Mercantil. Tomo I.
Civitas Madrid 1999. Pág. 319. Extraído el 12/11/2010 a las 8:00pm de:
http://www.rimjc.org/w/index2.php?option=com_content&do_pdf=1&id=162
11. TAMEZ DE GYVES, José. Contratos de Joint Venture.
12. VELASQUEZ, Francisco. (1997). El Contrato de Joint Venture. Editorial
Lexis Nexis, Santiago de Chile, Chile.
• www.wikipedia.com
• www.elprisma.com/apuntes/economia/monopolio/
• www.ecobachillerato.com/temaseco/temas/4clasesmercados.pdf
• www.justiniano.com/revista_doctrina/joint_venture.htm
• www.bcv.org.ve/c1/abceconomico.asp
• www.gestiopolis.com/Canales4/eco/debijoin.htm
• www.justiniano.com/revista_doctrina/joint_venture.htm
38