4ème congrès Européen

Compliance & Gestion

des Tiers
12 & 13 octobre 2021

Gestion des tiers

et
Conflit(s) d’intérêts
CADRE REGLEMENTAIRE, RISQUES & RESPONSABILITE
Réglementations visant le conflit d’intérêts

Spécifiquement: Loi n° 2013-907 du 11 octobre 2013 relative à la transparence de la vie publique

Ainsi que la Loi n°2016-1691 du 9 décembre 2016 dite « SAPIN 2 » qui y fait référence.

Différents codes abordent notion et sanction comme bien le Code pénal, mais aussi les Code monétaire et financier,
Code de commerce, Code général des collectivités territoriales, etc.

Bien entendu, les corpus déontologiques Business traitent également cette problématique.

Et la soft law!

Risques pour l’entreprise ou organisation

Financier, pénal, image, etc.

Le conflit d’intérêts peut être à l’origine de problématiques multiples: corruption, trafic d’influence, prise illégale
d’intérêts, favoritisme,...

Sanctions pénales

Personnes morales: amende, interdiction d’exercer, « name & shame » (affichage des condamnations),
monitoring,…

Personnes physiques: emprisonnement, amende, confiscation, interdiction d’exercer,…

DEFINITIONS

Conflit d’intérêts

Il n’y a donc pas véritablement de définition juridique du conflit d’intérêts.

Toutefois, on s’entend sur toute situation professionnelle dans laquelle le pouvoir d’appréciation ou de décision
d’une personne, d’une entreprise ou d’une organisation, peut être influencé ou altéré, dans son indépendance ou
son intégrité, par des considérations d’ordre personnel ou par un pouvoir de pression émanant d’un tiers.

Tiers

Pris au sens large et aux termes de la réglementation, il ne s’agit pas uniquement des fournisseurs et clients les plus
importants, mais de tous tiers, clients, prestataires, mandataires quelle qu’en soit la nature: fournisseurs
« classiques », agents, intermédiaires, commissionnaires, etc. étant en relation contractuelle directe avec
l'entreprise concernée. Update: l’AFA recommande un focus sur les cibles M&A et les bénéficiaires de mécénat
La réglementation dite de « vigilance » étend les obligations aux sous-traitants de rangs inférieurs.

Personnes concernées

Tout salarié de l’entreprise ou organisation qui, dans le cadre des fonctions qu'il exerce, est en relation
professionnelle habituelle avec les tiers visés plus haut.

Cette situation professionnelle le rend en effet susceptible :

- de bénéficier d'informations privilégiées,
- de tirer profit d'une situation de conflits d'intérêts.
LE CONFLIT D’INTERÊTS DANS LE CADRE DE L’ENTREPRISE

Conflit ne veut pas systématiquement dire délit

En premier lieu, il est important de préciser que tout collaborateur ou tiers PEUT (= a le droit de) se trouver dans
une situation vecteur de conflit d’intérêts.

C’est l’absence de déclaration et/ou de mise en œuvre d’un comportement adapté, au regard du risque engagé, qui
doit être sanctionné.

Conflit d’ordre professionnel

Intérêts d’un collaborateur/mandataire en jeu à l’occasion d’une relation contractuelle engagée pour le compte de
l’entreprise.

Exemples: un acheteur reçoit une compensation non négligeable en contrepartie d’un accord signé, ou un
commissaire aux comptes profite d’informations professionnelles confidentielles pour indûment s’enrichir.

Conflit d’ordre personnel

Intérêts de proches (famille, amis, etc) d’un collaborateur/mandataire en jeu à l’occasion d’une relation
contractuelle engagée pour le compte de l’entreprise par ce dernier.

Exemples: favoriser le recrutement d’un proche en l’absence d’appréciation objective de compétences, ou favoriser
la conclusion d’un marché au bénéfice d’une société gérée par un proche.
PREVENTION DES CONFLITS D’INTERÊTS: AU-DELA DES « 3 PILIERS »,
LES RECOMMANDATIONS DE L’AFA
CONFLIT D’INTERÊTS ET GESTION DES TIERS (issue des recommandations AFA)
Classification et évaluation des tiers

Il conviendra dans un premier temps de « qualifier » sa base tiers en recensant ces derniers et les regroupant par
profil de risque.
• Facteurs de risque sur le tiers: nature du tiers (intermédiaire), sensibilité pays, diligences pour fournir les
informations, informations défavorables société/dirigeants, agents publics/PPE…
• Facteurs de risque sur la relation: durée, dépendance économique, cohérence coût/prestation,…

En découlera une cotation nécessitant une évaluation simplifiée ou approfondie.

Prévention du risque tiers

En fonction de la cartographie précitée et sauf impossibilité majeure de nouer/poursuivre la relation, il conviendra

par exemple de mettre en place :
• Des mesures de prévention interne: formation, attestations individuelles, séparation des tâches, visa/double
contrôle hiérarchique, charte de recrutement…
• Des mesures de prévention externe: questionnaire ou SI spécifiques « onboarding », charte ou code de conduite
anticorruption (tiers/sous-traitants rangs X), SI screening/listes, clause contractuelle contraignante,…
• Suivi permanent de la relation: contrôles comptables, plan d’actions, mise à jour de l’évaluation,…

(Se) responsabiliser

Au regard d’un risque majeur et/ou de la défaillance manifeste de la mécanique de prévention, il est préférable de
ne pas nouer ou poursuivre une relation commerciale impliquant un conflit d’intérêts.