UE 1 Introduction Au Droit Série 1-Cnam Intec (2013)

Ue 111 introDUction
aU Droit
année 2013-2014
ce fascicule comprend :
La présentation de l’ue
La série 1
Le devoir 1 à envoyer à la correction
En collaboration avec
le Centre National
d’Enseignement à Distance Marielle MARTIN
Institut de Lyon
W1111-f1/4
Introduction au droit • Série 1
L’auteur :
Marielle MARTIN : Docteur en droit privé et sciences criminelles, maître de conférences au Cnam.
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ment réservées à l’usage privé du copiste et non destinées à une utilisation
collective » (art. L. 122‑5).
2
UE 111 • Introduction au droit
••• OBJECTIFS •••
La présente série a la double ambition d’initier le lecteur à la science juridique, tant

au fond qu’en la forme.
Au fond, il s’agit d’exposer les notions juridiques de base indispensables à la
poursuite des études en la matière : qu’est-ce que le droit ? à quoi sert-il ? com-
ment est-il élaboré ?… (Partie 1) comment peut-on le faire respecter, en particulier
en justice ?… (Partie 2).
En la forme, il s’agit de souligner l’importance de l’acquisition d’un raisonne-
ment juridique rigoureux, indissociable des connaissances de fond, par la maî-
trise des techniques de résolution des différents exercices pouvant constituer

la nature de l’épreuve (cas pratiques, commentaires de documents, questions de
cours) tel que cela est expliqué dans le feuillet méthodologique.
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Table des matières
Présentation de l’UE 9
I. Programme de l’UE d’introduction au droit.......................................................9
II. Le cours d’introduction au droit du Cnam-Intec.............................................13
III. Feuillet méthodologique..................................................................................14
Plan annuel du cours 22
Partie 1. Le droit et sa genèse 25
Titre 1. Notions introductives fondamentales.......................... 25

Chapitre 1. Définition et finalités du droit.............................................................25
Section 1. Définition.............................................................................................25
Section 2. Finalités...............................................................................................26
Chapitre 2. Les caractères des règles de droit....................................................26
Section 1. Le caractère général............................................................................26
Section 2. Le caractère impersonnel....................................................................26
Section 3. Le caractère permanent......................................................................26
Section 4. Le caractère obligatoire.......................................................................26
Chapitre 3. Les branches du droit.........................................................................27

Section 1. Le droit privé........................................................................................27
Section 2. Le droit public......................................................................................28
Chapitre 4. Les droits subjectifs et les obligations..............................................29
Section 1. Les droits subjectifs............................................................................29
Section 2. Les obligations....................................................................................33
Titre 2. Les sources du droit.............................................................. 35

Chapitre 1. La Constitution française du 4 octobre 1958....................................36
Chapitre 2. Les traités internationaux...................................................................36
Chapitre 3. Les sources européennes..................................................................36

Section 1. Les règlements européens..................................................................37
Section 2. Les directives européennes.................................................................37
Section 3. Les décisions européennes.................................................................37
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Chapitre 4. La loi nationale....................................................................................38

Section 1. Descriptif.............................................................................................38
Section 2. Conditions d’application de la loi........................................................40
Chapitre 5. Les ordonnances du gouvernement..................................................43
Chapitre 6. Les règlements de droit interne.........................................................44
Chapitre 7. La coutume..........................................................................................44
Chapitre 8. La jurisprudence..................................................................................45
Chapitre 9. La doctrine...........................................................................................45
Partie 2. Le droit processuel 47
Titre 1. Le fonctionnement de la justice....................................... 47

Chapitre 1. Présentation de l’action en justice....................................................47
Section 1. L’intérêt à agir : condition de recevabilité d’une action en justice......47
Section 2. Les principaux acteurs en présence lors d’une action en justice.......49
Chapitre 2. Les principaux principes directeurs du procès................................51
Section 1. Les grands principes européens.........................................................51
Section 2. Les grands principes français.............................................................52
Chapitre 3. L’organisation des juridictions françaises........................................53
Section 1. La compétence d’attribution (compétence ratione materiae).............54
Section 2. La compétence territoriale (compétence ratione loci).........................62
Chapitre 4. Les voies de recours...........................................................................64
Section 1. Les voies de recours ordinaires...........................................................64
Section 2. Les voies de recours extraordinaires...................................................64
Chapitre 5. Les voies d’exécution.........................................................................66
Section 1. Les personnes concernées.................................................................66
Section 2. Les modalités d’exécution..................................................................68
Chapitre 6. Les juridictions de l’Union européenne.............................................70
Section 1. Le tribunal (de première instance).......................................................70
Section 2. La Cour de justice de l’Union européenne..........................................71
Chapitre 7. Les Modes Alternatifs de Règlement des Conflits (MARC).............73
Section 1. Des procédures particulières...............................................................73
Section 2. Les modes privés de résolution des litiges.........................................75
6
Titre 2. La preuve...................................................................................... 77
Chapitre 1. L’objet de la preuve.............................................................................77
Section 1. Les actes juridiques.............................................................................78
Section 2. Les faits juridiques...............................................................................78
Chapitre 2. Les modes de preuve..........................................................................78
Section 1. Les preuves parfaites..........................................................................78
Section 2. Les preuves imparfaites......................................................................82
Chapitre 3. L’administration de la preuve.............................................................83
Section 1. La preuve des actes juridiques............................................................83
Section 2. La preuve des faits juridiques..............................................................84
Lexique 86
Exercices autocorrigés 91
Annexes 95
Index 101
Devoir 1 105
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Présentation de l’UE
Soyez les bienvenus dans cet enseignement de l’UE1 (unité d’enseignement n° 1) du DGC
(Diplôme de gestion et de comptabilité), de niveau licence, du Cnam-Intec ; enseignement dont
le programme est rigoureusement conforme aux textes officiels régissant l’« Introduction au
droit » dans le cadre du Diplôme de comptabilité et de gestion (décret n° 2006‑1706 du
22 décembre 2006 et arrêté du 18 mars 2010).
I. Programme de l’UE d’introduction au droit
Sens et portée de l’étude Notions et contenus

1. Introduction générale au droit (40 heures)
1.1 Prolégomènes
La règle de droit est une construction sociale. À travers elle Finalités du droit
s’expriment certaines valeurs fondamentales. La prise en Définition du droit
compte des finalités du droit permet de comprendre le sens Caractères de la règle de droit
de la règle, de l’interpréter et, éventuellement, d’en prévoir Branches du droit
l’évolution.
Le droit distingue, classe, range. Le classement sert à
ordonner la présentation de la règle de droit. Il répond donc
à des nécessités pédagogiques. Mais ses utilités vont
au-delà. En effet, le droit en France repose sur une summa
divisio qui oppose le droit public et le droit privé. Les
intérêts de cette distinction concernent la compétence des
juridictions, les personnes visées par les règles et la mise en
évidence d’acteurs du droit qui disposent de prérogatives
exceptionnelles : l’État et les collectivités territoriales.
1.2 Les sources du droit
Les sources du droit sont nombreuses et diffuses. Plusieurs Sources internationales
raisons expliquent ce constat ; elles tiennent à Sources communautaires

l’accroissement constant du rôle du droit comme régulateur Sources nationales : étatiques et professionnelles
social, à la multiplication à côté des instances traditionnelles
de nouveaux lieux de fabrication du droit et au
développement à côté du « droit dur » d’un « droit mou ».
Face à ce foisonnement il est nécessaire d’ordonner les
sources du droit et donc de les présenter dans leur
hiérarchie.
1.3 La preuve des droits
L’étude de la preuve doit être guidée par la recherche de Objet
ses finalités. En amont du procès la preuve a un rôle de Charge
prévention. La partie qui sait que le juge lui donnera tort doit Modes
s’abstenir de recourir au juge. La pré-constitution de preuve Admissibilité
a donc une vertu dissuasive. En aval du procès, le droit de Évolution
la preuve articule idéal (la recherche de la vérité) et
contingence (la recherche d’un apaisement du conflit). Ainsi
se comprennent les textes qui réglementent la preuve et
ceux qui obligent le juge à dire le droit et donc à trancher le
conflit, construisant une vérité judiciaire.
1.4 L’organisation judiciaire
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Quand les droits sont contestés, en faire cesser les atteintes Les juridictions :
est nécessaire. Le recours au service de la justice s’impose : • juridictions communautaires ;
celui-ci obéit à des principes qui le structurent et en • juridictions nationales du premier degré : civiles,
organisent le fonctionnement. commerciales, pénales et administratives ;
• juridictions du second degré : cours d’appel et cours
administratives d’appel ;
• Cour de cassation et Conseil d’État.
Les personnels des juridictions : magistrats et auxiliaires.
Droit commun du procès :
• grands principes européens : droit à un procès équitable,
droit à un procès public et droit à un procès d’une durée
raisonnable ;
• grands principes français : principes relatifs à la
compétence des juridictions (compétence d’attribution et
territoriale), au déroulement du procès (principes
directeurs de la contradiction, de la publicité, de l’oralité
des débats, de la neutralité du juge, de la gratuité), au
jugement (force exécutoire et autorité de la chose jugée).
1.5 Les modes alternatifs de règlement des conflits
Le procès est porteur d’un conflit dont on peut craindre qu’il Les règlements amiables :
ne dégénère. Le rétablissement de la paix sociale passe par • définition ;
la procédure judiciaire mais aussi par des modes alternatifs • cas de recours (conciliation et médiation civile, médiation
de règlement des conflits (MARC). Ces derniers présentent pénale et transactions administratives) ;
des avantages : ils peuvent être, alternativement ou • mise en œuvre.
cumulativement, plus rapides, moins coûteux, plus Les règlements juridictionnels : l’arbitrage
appropriés à certaines formes de conflictualité sociale. • définition ;
• domaine ;
• mise en œuvre.
2. Les personnes et les biens (45 heures)
2.1 Les personnes
La personnalité est l’aptitude à participer au commerce La personne juridique :
juridique. Elle est conférée aux personnes physiques et à • les utilités de la notion de personne juridique ;
certains groupements. • diversité ;
Pour chaque sujet de droit il importe de définir les Les personnes physiques :
conditions de sa participation à la vie juridique : c’est le rôle • capacité et incapacité : définition et distinction ;
de la capacité. • éléments d’identification (nom de famille, domicile et
Les personnes morales sont des fictions juridiques nationalité).
construites pour répondre à des besoins sociaux. En effet, Les personnes morales :
très tôt, on s’est aperçu que la réussite de certains projets • capacité, principe de spécialité, nécessité d’une
de grande envergure nécessitait de constituer des représentation ;
groupements de personnes mettant en commun leurs • éléments d’identification : dénomination sociale, siège
activités et leurs ressources. Par ailleurs, ces groupements social et nationalité.
peuvent poursuivre des buts différents de ceux de leurs
membres. Tout ceci conduit à conférer à certains
groupements la personnalité morale, calquée sur celle des
personnes physiques.
2.2 Les commerçants, personnes physiques
Les premiers acteurs de la vie commerciale sont les Définition
commerçants en tant que personnes physiques. Ils dirigent Commerçant et entreprise individuelle
des entreprises individuelles qu’ils exploitent en nom Actes de commerce
propre. Ces commerçants effectuent des actes de Activités interdites ou contrôlées
commerce à titre de profession habituelle. On constate Statut personnel du commerçant : incapacité, régime
donc que c’est l’activité commerciale qui confère le statut matrimonial, PACS, nationalité, interdictions,
de commerçant. incompatibilités et déchéances
Dans le cadre de ses affaires, le commerçant a besoin de Statut du conjoint
règles adaptées à ses besoins. Conséquences de l’activité commerciale : statut juridique et
obligations du commerçant
10

2.3 Les autres professionnels de la vie des affaires
Longtemps l’usage a été d’opposer le commerçant à Les artisans : définition et statut
d’autres catégories professionnelles : les artisans, les Les agriculteurs : définition et statut
agriculteurs et les professionnels libéraux. Aujourd’hui on Les professionnels libéraux : diversité et statut
constate un mouvement d’unification et les clivages
s’estompent.
2.4 Théorie du patrimoine
Dans la tradition juridique française, le patrimoine est une Approche personnaliste et thèse du patrimoine
émanation de la personne. Il constitue une véritable d’affectation : intérêts et limites
universalité de droit et trouve sa base légale dans Approche du droit positif français : rattachement à la thèse
l’article 2092 du Code civil. Cet article d’une grande personnaliste et conséquences, composition (biens, droits
richesse pose, notamment, que les biens et les dettes de la patrimoniaux et dettes) Nature juridique
personne sont dans une étroite dépendance : les biens Droit de gage général et nécessité des sûretés
garantissent les dettes. Ce droit de gage général qui
appartient à tout créancier souffre de diverses lacunes.
C’est dans ce contexte que s’enracine le droit des sûretés.
2.5 La propriété
Le droit de propriété est le plus complet des droits réels. Il Théorie générale de la propriété :
donne la possibilité de tirer de la chose toutes les utilités • les attributs du droit de propriété ;
dont elle est susceptible. • les caractères du droit de propriété.
Le droit de propriété satisfait aux intérêts individuels. L’acquisition de la propriété :
Toutefois, une partie de la doctrine considère que la • par un acte juridique : le contrat.
propriété remplit aussi une fonction sociale qui fonde toutes Présentation du principe du transfert immédiat et de ses
les entorses au droit de propriété. Ces deux fonctions, à la limites
fois compatibles et contradictoires, imprègnent le droit • par un fait juridique : étude de la règle « en fait de
positif de la propriété. meubles, la possession vaut titre ».
L’étendue du droit de propriété :
• l’objet du droit de propriété ;
• les servitudes : notion, caractéristiques, diversité et régime
juridique ;
• la propriété démembrée : l’usufruit (constitution, effets et
reconstitution) ;
• l’exercice entravé de la propriété : abus de droit et
troubles anormaux de voisinage.

2.6 Applications particulières de la propriété
Depuis l’élaboration du Code civil la propriété a souvent fait Le fonds de commerce : notion, composition et nature
l’objet d’atteintes. Mais, en même temps, la plasticité de la La propriété commerciale :
notion et la tendance du droit à procéder plus par imitation • conditions d’application du statut des baux commerciaux ;
que par invention, traduisent le succès de cette notion. Ainsi • régime applicable au bail commercial ;
s’explique l’utilisation de cette notion hors de son strict • droit au renouvellement.
champ technique. La propriété industrielle :
Le fonds de commerce est un bien unitaire, différent des • la protection des créations industrielles par les brevets
éléments qui le composent. C’est aussi un bien incorporel d’invention ;
de nature mobilière. La propriété commerciale permet à un • la protection des créations ornementales par les dessins
preneur à bail commercial d’obtenir à l’expiration du contrat et modèles ;
le renouvellement du bail commercial ou, à défaut, une • la protection des signes distinctifs par la marque.
indemnité d’éviction. Le droit d’auteur : étude des conditions de la protection des
La propriété intellectuelle protège l’inventeur (droit de la œuvres, des personnes protégées et des droits de ces
propriété industrielle) comme l’auteur (droit d’auteur). personnes (droits patrimoniaux et droit moral)
2.7 L’entreprise en difficulté
L’expression « droit des entreprises en difficulté » s’est Notions sur la prévention des difficultés des entreprises :
largement substituée à d’autres expressions comme celle • rôle des exigences comptables ;
de « droit des procédures collectives » ou de « droit de la • déclenchement de la procédure d’alerte par le
faillite ». Cette formulation traduit la volonté du législateur commissaire aux comptes ;
d’orienter la matière vers la prévention et le traitement des • missions du mandataire ad hoc et du conciliateur.
défaillances tout en essayant de concilier les nombreux Notions sur le traitement des difficultés des entreprises :
intérêts en présence, notamment ceux du débiteur, des finalités des procédures de sauvegarde, redressement et
créanciers et des salariés. liquidation judiciaire
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3. L’entreprise et les contrats (35 heures)
3.1 Théorie générale du contrat
Le contrat est le véhicule juridique de la vie des affaires. Il Notion et fonctions économiques du contrat
s’analyse comme la façon de créer volontairement un lien Principes fondateurs du droit des contrats : liberté
juridique d’obligation : les contractants s’engagent de leur contractuelle, force obligatoire et bonne foi
propre gré. La formation du contrat :
Le contrat remplit de nombreuses utilités, notamment • conditions de formation ;
économiques. C’est un instrument de communication • clauses contractuelles particulières ;
économique entre les parties, de redistribution, de gestion • sanctions des conditions de formation.
patrimoniale et de stabilisation des relations économiques. L’exécution du contrat :
Le contrat est un outil d’organisation de la vie des affaires. • les obligations à exécuter (voulues par les parties,
C’est aussi une institution dont la plasticité autorise imposées par le juge) ; interprétation du contrat ;
invention et créativité. Le caractère vivant de l’institution • les personnes obligées : le principe de l’effet relatif et ses
exige une analyse des différents stades de la vie du contrat : exceptions ;
de sa formation à son exécution en passant par ses • le paiement, mode normal d’exécution du contrat ;
pathologies. • les sanctions de l’inexécution.
3.2 Les contrats de l’entreprise
Dans la vie des affaires, l’entreprise passe de nombreux Les contrats portant sur le fonds de commerce :
contrats. Cette mise en situation contractuelle permet le location-gérance, nantissement conventionnel et vente
passage de la théorie générale aux « contrats spéciaux ». La (formation et effets des contrats) Le contrat de vente et le
matière est dominée par une double antinomie : d’une part, contrat d’entreprise (formation et effets des contrats)
l’opposition entre les règles générales et spéciales, d’autre Les contrats de consommation :
part l’opposition entre contrats nommés et contrats • l’achat de biens ou de prestations de services : étude des
innommés ; d’où les spécificités du régime juridique des règles protégeant le consommateur au moment de la
contrats de l’entreprise. formation du contrat et de son exécution ;
• le contrat de crédit à la consommation : formation et effets.
Le compte de dépôt bancaire : création, fonctionnement et
fermeture Les transferts de fonds
• par virement : définition, régime, avis de prélèvement et TIP ;
• par chèque : émission, transmission et paiement ;
• par carte : les contrats et les incidents.
Les contrats de crédit aux entreprises :
• le contrat de prêt ;
• avec mobilisation de créances : escompte ;
• affacturage et bordereau Dailly ;
• sans mobilisation de créance : crédit-bail mobilier.
Les sûretés : nature et caractéristiques essentielles
4. L’entreprise et ses responsabilités (30 heures)
4.1 L’entreprise et la responsabilité délictuelle
En développant ses activités l’entreprise peut commettre un Théorie de la responsabilité délictuelle :
fait causant un dommage à autrui. • le domaine : distinction responsabilité civile délictuelle,
Le délit et le quasi-délit engagent sa responsabilité. contractuelle et pénale ;
• les fonctions de la responsabilité délictuelle (réparer, punir,
prévenir) ;
• les fondements de la responsabilité délictuelle (faute,
risque, garantie, solidarité, précaution) ;
Les conditions de mise en œuvre :
• le dommage (types, exigences relatives aux dommages
réparables) ;
• le fait générateur : le fait personnel (la faute), le fait des
choses (inclusion de la responsabilité du fait des produits
défectueux) et le fait d’autrui ;
• le lien de causalité.
12

4.2 L’entreprise et la responsabilité pénale
Dans le cadre du développement de ses activités, Le droit pénal général :
l’entreprise peut mettre en cause sa responsabilité pénale. • les éléments constitutifs de l’infraction (éléments légal,
Cette dernière a pour objet l’infraction et pour but la matériel, moral) ;
défense sociale. La réaction sociale peut mettre en jeu la • la classification des infractions (crime, délit,
liberté des hommes de l’entreprise et/ou porter atteinte à contravention) ;
ses intérêts. Pour ces deux raisons la mise en œuvre de la • l’identification de la personne responsable (l’auteur, le
responsabilité pénale de l’entreprise doit être entourée de complice) ;
nombreuses garanties tant en terme de droit substantiel • la peine : notion, principes directeurs (légalité et
qu’en terme de droit processuel. subjectivité), nature (la classification tripartite et
secondaire), formes (atteinte à la personne, aux biens et
aux droits).
La procédure pénale :
• les actions : l’action publique (acteurs, exercice,
extinction), l’action civile (acteurs, exercice, extinction) ;
• l’instruction préparatoire : juge et chambre d’instruction ;
• le jugement et les voies de recours.
INDICATIONS COMPLÉMENTAIRES
2.1 Les personnes ne sont pas ici envisagées en elles-mêmes mais comme des acteurs de la vie juridique.
Une telle approche conduit, en ce qui concerne les personnes physiques, à exclure du champ du programme tout ce qui
relève de l’étude des droits de la personnalité. Une même considération conduit à centrer l’étude des incapables sur les
actes qu’ils peuvent ou ne peuvent pas accomplir. L’étude des règles relatives à l’attribution du nom, au changement de
nom et celles portant sur l’attribution de la nationalité est exclue. En revanche, on montre l’utilité de ces trois éléments
d’identification.
En ce qui concerne les personnes morales, les règles d’attribution des éléments d’identification ainsi que les utilités de
ces éléments sont étudiées.
2.5 L’acquisition de la propriété : en ce qui concerne les limites du transfert immédiat, on distinguera celles nées de la
volonté des parties, celles tenant à la nature du bien vendu et celles tenant à la protection des tiers.
Pour l’objet du droit de propriété, on fera une présentation succincte de l’assiette du droit de propriété exercé sur un
immeuble et du droit d’accession immobilière.
2.6 Dans chacun des cas de propriété industrielle, on étudiera les conditions et les effets de la protection en droit national.
Pour le droit d’auteur, on se limitera aux personnes physiques et aux salariés, en excluant les œuvres
à plusieurs auteurs. L’étude des droits post mortem est exclue.
4.1 En ce qui concerne la responsabilité du fait des choses, sont exclus le cas des animaux, la ruine des bâtiments et les
accidents de la circulation. En ce qui concerne la responsabilité du fait d’autrui sont exclus la responsabilité des père et
mère du fait de leur enfant mineur ; en revanche, la responsabilité des maîtres du fait de leurs domestiques et préposés
(art. 1384 al. 5) et celle des artisans du fait de leurs apprentis (art. 1384 al. 6) font partie du programme.
II. Le cours d’introduction au droit du Cnam-Intec

Le droit est à l’évidence une matière incontournable, aussi passionnante qu’indispensable
pour tout citoyen et, a fortiori, pour tout intervenant en entreprise.
En particulier, le professionnel de la comptabilité ne saurait faire abstraction de l’univers
juridique dans lequel s’exerce son art et les textes précités du 22 décembre 2006, portant
réforme des études menant à l’expertise comptable, témoignent de l’importance de cette
UE1, dont le contenu participe de la bonne compréhension des autres matières du diplôme et
doit absolument être connu pour aborder le cycle suivant.
En toute logique, pour cette initiation au droit de l’entreprise tel qu’il est en vigueur en France
(abstraction faite de règles particulières pouvant s’appliquer sur certaines parties du territoire :
Alsace-Moselle, DOM-TOM…), le programme est varié et donc attractif car il prévoit des
thèmes relevant de différentes branches du droit (droit des affaires, mais aussi droit civil, droit
pénal…), l’ensemble de ces thèmes contribuant à comprendre le fonctionnement des
entreprises.
D’où la division du présent cours en 4 séries, selon un ordre permettant l’intégration pro-
gressive des connaissances visées (cf. plan annuel du cours ci-après).
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Afin de faciliter votre tâche, toutes les séries sont bâties de la même façon autour de diverses
rubriques constituant autant de points de repère, à savoir :
• La définition des objectifs de la série.
• Le plan général du cours de la série : offrant les grandes lignes de l’architecture du cours,
lequel est très structuré pour vous aider à mieux le mémoriser.
• Le texte du cours en tant que tel.
• Un lexique juridique : reprenant les définitions essentielles rencontrées dans le cours. En
effet, la science juridique utilise un vocabulaire spécifique auquel il faut se familiariser,
d’autant que la signification donnée aux mots est souvent différente de celle du langage cou-
rant (ex. : en droit, un bien meuble n’est pas seulement une table ou une chaise !).
• Des tests de compréhension (QCM) autocorrigés.
• Des exercices d’application (cas…) autocorrigés.
• Des annexes illustrant le cours de la série : les annexes forment une sorte de dossier dont les
pièces (textes de lois, décisions de justice, entretiens avec des juristes, études doctrinales, for-
mulaires administratifs…) sont destinées à illustrer plus concrètement les explications du cours.
• Une conclusion.
• Le sujet du devoir de la série à soumettre à la correction dans les délais impartis, après
avoir étudié la série : la série 1 ne comporte qu’un seul devoir afin que vous puissiez
prendre plus sereinement contact avec la matière. En outre, cette première série développe,
d’une part, des notions de base nécessaires à la compréhension de la suite du programme et,
d’autre part, des conseils de méthode sur la technique de résolution propre à la nature de
l’épreuve de l’UE1, méthodologie que vous devez impérativement respecter. À noter que les
séries 2 et 3 comportent chacune deux devoirs et que la série 4, proche de la fin de l’année
universitaire et des révisions, ne comporte qu’un devoir. Ces devoirs font partie intégrante
de la préparation et constituent un irremplaçable outil d’entraînement à l’examen. Vous
recevrez un corrigé-type intégral pour chacun d’eux.
L’UE1 réclame de la rigueur, de la ténacité, de la régularité dans l’effort. La discipline juridique ne
s’improvise pas. Elle a ses propres règles (on peut être commerçant sans le savoir !…), son vocabu-
laire, son mode de raisonnement (il y a un véritable esprit juridique à acquérir), sa méthodologie…
Vous pouvez relever ce défi en lisant attentivement ce cours, en l’apprenant et en effectuant régu-
lièrement les devoirs. Comme vos prédécesseurs, vous allez découvrir que le droit est non seule-
ment utile mais également que, loin d’être austère, il est souvent surprenant et enthousiasmant.
Cette matière, par essence évolutive, est traitée de la manière la plus actualisée et la plus com-
plète possible par l’auteur du présent cours qui, en corrélation avec chacune des quatre séries
de ce cours par correspondance, a également créé des compléments pédagogiques à caractère
ludique (composés de documents et exercices variés avec corrigés) que l’on peut consulter sur
le site Internet de l’Intec (http://www.cnamintec.fr).
III. Feuillet méthodologique

Aux termes des textes officiels, l’épreuve n° 1 (« Introduction au droit ») du DCG se déroule en
trois heures.
12 crédits européens sont associés à cette épreuve.
Il est rappelé qu’aucun document (code…) autre que le sujet n’est autorisé au cours de
l’épreuve.
Cette épreuve consiste en :
« Une épreuve écrite portant sur l’étude d’une ou de plusieurs situations pratiques et/ou
le commentaire d’un ou plusieurs documents et/ou une ou plusieurs questions. »
Autrement dit, l’épreuve est écrite mais de nombreuses combinaisons quant à sa nature
sont envisageables.
Des conseils et un sujet corrigé figurent dans les développements qui suivent.
14
A. L’étude d’une ou de plusieurs situations pratiques

Une situation pratique, c’est-à-dire un cas pratique, comporte, outre un libellé, une ou plusieurs
questions et, le cas échéant, une ou plusieurs annexes. Une situation pratique est une « his-
toire » générant des problématiques qu’il faut résoudre. Pour cela, il faut, en toutes hypothèses,
bâtir un plan structuré.
L’étude d’une situation pratique s’effectue en deux grandes étapes : la lecture attentive du sujet
et la rédaction des réponses.
1re étape : Lire attentivement et intégralement le sujet

Il peut se présenter de différentes manières :
a. Schématisation de la 1re formule possible
Le texte de l’« histoire »
Une question générique
Ex. : Quels sont les recours des protagonistes ?
b. Schématisation de la 2e formule possible
1re partie du texte de l’histoire

La question qui s’y rapporte
Ex. : M. X a-t-il raison d’invoquer la clause attributive de compétence juridictionnelle figurant au
contrat ?
2e partie du texte de l’histoire

La question se rapportant à cette 2e partie
Ex. : M. Y peut-il valablement prouver son droit à l’aide d’une lettre missive simplement paraphée ?
etc.
c. Schématisation de la 3e formule possible
Le texte de l’« histoire »
1. La première question qui s’y rapporte
2. La deuxième question qui s’y rapporte
3. La troisième question qui s’y rapporte
etc.
2e étape : La rédaction structurée des réponses

Lors de la lecture du sujet, le candidat peut prendre quelques notes au brouillon, mais la rédac-
tion proprement dite des réponses doit se faire directement sur la copie à remettre au correcteur,
compte tenu du peu de temps imparti pour le déroulement de l’épreuve.
Les questions doivent être traitées dans l’ordre suivant lequel elles sont posées par le sujet, en
veillant à proscrire les empiétements entre elles (ne pas développer, à propos d’une question,
des points inutiles la concernant et qui, au contraire, seraient indispensables pour la résolution
d’une autre question) ; d’où la nécessité d’une lecture de la totalité du sujet, préalablement à la
rédaction des réponses. Cela permet, d’une part, d’affecter la bonne démonstration à la bonne
question sans avoir maladroitement à se répéter et, d’autre part, de repérer l’éventuelle dépen-
dance des questions.
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Exemple
De la réponse à la question :
• M. Z peut-il se prévaloir de la qualité de commerçant ?
dépend la réponse à la question :
• Comment M. Z peut-il être mis en demeure d’exécuter ses engagements professionnels par
son adversaire ?
Le « cas pratique » est une consultation. Le candidat doit savoir utiliser ses connaissances
théoriques, acquises au cours de sa formation, dans le cadre d’une situation concrète. Ses
conclusions doivent être le fruit d’une argumentation détaillée.
À cet effet, la réponse à chaque question doit être bâtie successivement autour de 4 éléments
liés par la rédaction :
a. Le rappel des faits utiles pour la résolution de la question étudiée.

Le candidat est ici jugé sur sa capacité à trier les faits importants et ceux qui ne le sont pas,
voire à formuler des hypothèses sur d’éventuels faits cruciaux que le sujet, parfois, ne mentionne
pas délibérément.
b. L’expression de la problématique générale soulevée par la question étudiée.

Le candidat est ici jugé sur sa faculté à isoler les problèmes.
Il ne sert à rien de recopier la question telle qu’elle apparaît dans le sujet. C’est la question
qu’elle présuppose qui est intéressante.
Exemples
1. Au lieu de recopier la question :
• M. X a-t-il raison d’invoquer la clause attributive de compétence juridictionnelle figurant au
contrat ?
le candidat devrait écrire :
• À quelles conditions une clause attributive de compétence juridictionnelle est-elle juridique-
ment valable ?
2. Au lieu de recopier la question :
• M. Z peut-il se prévaloir de la qualité de commerçant ?
le candidat devrait écrire :
• Comment définit-on juridiquement la qualité de commerçant ?
c. L’exposé de la partie du cours ayant trait à la question étudiée.

Le candidat est ici jugé sur sa connaissance du cours, sa maîtrise des règles existantes et
son aisance à n’évoquer que celles (mais toutes celles) ayant un lien direct avec la question
envisagée.
En matière juridique, les règles peuvent être légales et/ou jurisprudentielles, doctrinales,
coutumières.
d. Le contenu de la (des) solution(s) à la question étudiée, appliquée(s) au cas.

Née de la confrontation des faits avec le fond (le droit en vigueur), la solution doit être le
résultat logique de tout ce qui précède.
Le retour au cas pratique peut être réalisé par une phrase du type : « En l’espèce, M. Z peut donc
se prévaloir de la qualité de commerçant puisqu’il vérifie toutes les conditions exigées par la
loi… »
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Remarques
La méthode d’étude des situations pratiques telle qu’elle vient d’être résumée peut apparaître
de prime abord très contraignante. En réalité, son respect est une garantie de rigueur. La
démonstration est essentielle, à tel point qu’une réponse exacte sans justification de la part
du candidat ne mérite pas la moyenne. À l’inverse, une réponse pertinente, à laquelle n’avait
peut-être pas songé le correcteur, mérite une note correcte pourvu qu’elle soit amenée par une
démonstration judicieuse. Un entraînement régulier à ce type d’exercice est la meilleure
voie vers la réussite.
B. Le commentaire d’un ou plusieurs documents

Là encore, la lecture attentive du ou des documents permet, dans un premier temps, d’en
prendre connaissance avant, dans un second temps, d’en rédiger le commentaire sur la copie.
1re étape : La lecture attentive du ou des documents à commenter

Les documents à commenter peuvent prendre les formes les plus variées : textes courts
(quelques lignes) ou longs (une ou plusieurs pages), extrait ou intégralité d’un texte de loi,
extrait ou intégralité d’une décision de justice, extrait ou intégralité d’un article de presse,
citation d’un auteur…
De même, les documents à commenter peuvent être récents ou anciens. Bien que rédigés en
français, ils ne sont pas nécessairement de source française et ils n’ont pas à avoir été vus
dans le cours dont la connaissance aide cependant à les appréhender.
Soit ce (ou ces) document(s) s’accompagne(nt) de questions précises (commentaires diri-
gés), soit il(s) s’accompagne(nt) d’une question générique (ex. : quelle est la force probante
du document reproduit ?) ou de la formule : « commenter ce(s) document(s) » ou « comparer
ces documents ».
2e étape : La rédaction structurée des réponses

Comme pour l’étude des situations pratiques, lors de la lecture du sujet, le candidat peut prendre
quelques notes au brouillon, mais la rédaction proprement dite des réponses doit se faire
directement sur la copie à remettre au correcteur, compte tenu du peu de temps imparti pour
le déroulement de l’épreuve.
La structuration des réponses dépend de la façon dont le document à commenter se présente :
• Lorsque le document s’accompagne de questions précises :
Le candidat doit y répondre dans l’ordre et de la façon la plus complète possible ; en citant
le document pour justifier ses réponses.
• Lorsque le document s’accompagne d’une question générique :
Le candidat doit y répondre de la façon la plus complète possible, en s’appuyant sur le
document pour justifier sa réponse.
• Lorsque le document ne s’accompagne d’aucune question particulière (si ce n’est :
« commenter ce document » ou « comparer ces documents ») :
Le candidat doit dégager la (ou les) problématique(s) et y répondre de la façon la plus
complète possible, en s’appuyant sur le document pour justifier sa réponse.
Remarques
Dans tous les cas, le commentaire de document, si besoin est, doit faire état du droit en vigueur
relativement aux questions posées (ex. : définitions des preuves parfaites et imparfaites…) et,
éventuellement, soulever d’autres questions. Le candidat doit être attentif à ne pas faire de hors
sujet ou de développements trop courts (répondre par oui ou par non !) ou trop longs (plusieurs
pages). Spécialement dans l’hypothèse d’une question générique et dans celle de l’ab-
sence de question particulière : le commentaire doit être construit successivement en
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une introduction (qui situe le document, pose la problématique, indique l’intérêt du sujet et
l’annonce du plan), un plan (de préférence en deux parties cohérentes et équilibrées, avec tran-
sition entre elles) et une conclusion (qui résume la démonstration et ouvre, le cas échéant, des
perspectives en raison de réformes à l’étude…).
C. La réponse à une ou plusieurs questions de cours

Il convient de répondre aux questions de cours de la façon la plus complète et la plus struc-
turée possible sans, toutefois, que le développement soit celui d’une dissertation juridique.
Il s’agit là, à la faveur d’une question transversale ou au contraire portant sur une partie pré-
cise du programme, de restituer de façon organisée les éléments correspondants du cours que
l’on a appris.
Bien qu’il n’existe pas de véritable méthodologie pour répondre à une question de cours, il peut
être utile, pour la production des idées, de se poser à propos de la question de cours les
questions clés de toute réflexion (méthode des QOQQCPC !) : quoi ? (de quoi s’agit-il ?) où ?
(où la question se pose-t-elle ?) qui ? (qui sont les personnes concernées ?) quand ? (dans quel
contexte temporel la question de cours se pose-t-elle ?) comment ? (quelles sont les règles juri-
diques applicables ?) pourquoi ? (quel est l’intérêt de la question ?) combien ? (une réponse
numérique peut-elle être apportée ?) ; peu importe si, pour une question de cours donnée, cha-
cune de ces sept interrogations n’appelle pas forcément une réponse (ex. : la question « com-
bien » est parfois sans intérêt).
Il est à noter que les questions peuvent se présenter sous la forme de questions à choix
multiples (QCM) : plusieurs réponses parmi celles exposées peuvent être valables mais le
choix doit toujours être juridiquement explicité.
Remarques générales
• Le devoir doit être clair et cohérent.
• Le style, l’orthographe, l’écriture, la présentation doivent être soignés.
• L’invention de cours de même que des prises de position politiques, idéologiques… sont à
proscrire !
• Le brouillon ne sert qu’à la préparation du devoir : il est impensable de le recopier en
intégralité !
• Il faut apprendre à gérer la durée de l’épreuve (trois heures).
• Contrairement au cours par correspondance qui les utilise à des fins pédagogiques, les
devoirs ne doivent pas comporter de tableaux et autres schémas, sauf indications expresses
du sujet.
• Le candidat aura toujours soin d’employer le vocabulaire juridique à bon escient, d’où la
constitution nécessaire d’un lexique dès le début des études de droit.
• En tout état de cause, le devoir est apprécié par rapport à la qualité du raisonnement et non par
rapport à la quantité de pages. En règle générale, quatre à six pages semblent raisonnables.
• La méthodologie à respecter n’est contraignante qu’en apparence car, en réalité, elle est la
condition et la garantie d’un exposé rigoureux sur le fond.
D. Exemples
À titre d’exemple (à ne pas envoyer à la correction), trois sujets portant sur des thèmes traités
dans cette série.
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Exercice 1 : Exemple d’étude d’une situation pratique
Énoncé
Mme Piquet tient un commerce de prêt-à-porter dans la bonne ville de Rouen. Le 22 mai 2013,
elle est arrêtée au volant de sa voiture pour un délit dont la sanction est réduite de 100 euros à
80 euros par une loi promulguée le 23 mai et entrée en vigueur le 29 mai 2013. Au moment de sa
condamnation et de payer son amende, début juin, Mme Piquet prétend ne devoir que 80 euros.
Quel est le montant de l’amende réellement due par Mme Piquet ?
Corrigé
Le 22 mai 2013, Mme Piquet est arrêtée au volant de sa voiture pour un délit dont la sanction est
réduite de 100 euros à 80 euros par une loi entrée en vigueur le 29 mai suivant. Lors de sa
condamnation début juin, Mme Piquet prétend ne devoir payer que le montant de l’amende tel
qu’il résulte des nouvelles dispositions.
Il convient de se demander si une loi rétroagit sur les événements nés antérieurement à son
entrée en vigueur.
L’article 2 du Code civil énonce un principe en la matière : « La loi ne dispose que pour l’avenir ;
elle n’a point d’effet rétroactif. » Ceci signifie qu’une loi nouvelle s’applique seulement aux situa-
tions juridiques nées à partir de son entrée en vigueur. Par exception, les contrats en cours
continuent à être régis par la loi ancienne sauf à ce que la loi nouvelle soit d’ordre public. En
outre, le principe de non-rétroactivité des lois est écarté lorsque la loi nouvelle est expressément
rétroactive, lorsque c’est une loi de compétence et de procédure, lorsqu’il s’agit d’une loi inter-
prétative d’une loi antérieure ou lorsque la loi nouvelle est une loi pénale plus douce (elle atténue
les sanctions des infractions).
En l’espèce, la loi entrée en vigueur le 29 mai 2013 et qui abaisse de 100 euros à 80 euros
l’amende encourue pour un délit pénal donné est une loi pénale plus douce qui bénéficie donc
aux situations en cours nées avant son entrée en vigueur. Tel est le cas pour Mme Piquet qui
n’est redevable que des 80 euros.
Exercice 2 : Exemple de commentaire de documents
Énoncé
Comparer ces textes :
Art. 214 al. 1er, C. civ. : « Si les conventions matrimoniales ne règlent pas la contribution des
époux aux charges du mariage, ils y contribuent à proportion de leurs facultés respectives. »
Art. L. 210‑1 al. 1er, C. com. : « Le caractère commercial d’une société est déterminé par sa
forme ou par son objet. »
Corrigé
Les deux textes à comparer sont respectivement insérés dans le Code civil (art. 214, al. 1er) et
dans le Code de commerce (art. L. 210‑1 al. 1er). Ce sont tous les deux des textes législatifs,
c’est-à-dire des dispositions votées par le Parlement français. La loi occupe une place impor-
tante dans la hiérarchie des sources du droit, autrement dit dans les diverses origines des règles
de conduite juridique dont l’inobservation est sanctionnée par les pouvoirs publics. Or, pour une
bonne application de la loi, il importe de savoir si elle laisse ou non, aux personnes qu’elle
concerne, la possibilité d’exercer un choix. En d’autres termes, la loi est-elle supplétive (A) ou
impérative (B) ?
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A. La loi supplétive
La loi est supplétive de volonté lorsqu’elle laisse aux personnes qu’elle vise la faculté d’effectuer
un choix qui doit toutefois rester dans les limites de la légalité (respect de l’ordre public et des
bonnes mœurs…). À défaut pour les parties de manifester ce choix, la loi supplétive prévoit une
règle qui leur est automatiquement appliquée. Ainsi, par exemple, l’alinéa 1er de l’article 214 du
Code civil, qui est l’une des dispositions relatives au statut des couples mariés, est une illustra-
tion de la supplétivité de la loi : en ce qui concerne « la contribution des époux aux charges du
mariage », les époux peuvent décider par contrat de quelle façon s’effectuera entre eux cette
contribution. Dans le silence de leur part sur cette question, chacun des conjoints doit prendre
en charge lesdites dépenses proportionnellement à ses revenus : « Ils y contribuent à proportion
de leurs facultés respectives. »
La loi qui n’est pas supplétive est impérative.
B. La loi impérative
La loi est impérative lorsqu’elle ne laisse aucun choix aux personnes qu’elle vise. Au contraire,
elle leur impose une règle incontournable. Ainsi, par exemple, l’article L. 210‑1 al. 1er du Code de
commerce, qui est l’une des dispositions relatives aux sociétés commerciales, est une illustra-
tion du caractère impératif de la loi : le caractère commercial d’une société est déterminé soit par
sa forme, soit par son objet, sans que l’on puisse invoquer un autre critère (« Le caractère com-
mercial d’une société est déterminé par sa forme ou par son objet »).
En conclusion, quelle que soit la branche du droit (ici, le droit civil et le droit commercial), savoir
si la loi est supplétive ou impérative permet de connaître la latitude qu’elle laisse et dans quelle
mesure l’on est dans la légalité. Cependant, il n’est pas toujours aisé de déterminer si la loi est
supplétive ou impérative. Il faut interpréter sa formulation. Fort heureusement, la loi indique par-
fois expressément qu’elle est impérative par les formules suivantes : « la présente loi est impé-
rative », « la présente loi est d’ordre public ».
Exercice 3 : Exemple de questions de cours
Énoncé
TRAVAIL À FAIRE
1. Les prérogatives conférées aux titulaires de droits réels accessoires.
2. Un testament est :
a. un acte juridique (unilatéral).
b. un fait juridique.
c. ni l’un, ni l’autre.
3. Suite au défaut d’entretien normal par une commune de la route la traversant, un automo-
biliste, qui passait par là, a été victime d’un accident. Pour entendre dire droit, doit-il saisir :
a. le tribunal des conflits ?
b. l’ordre administratif ?
c. l’ordre judiciaire ?
4. Une clause pénale est :
a. une convention entre la victime et l’auteur d’une infraction.
b. une stipulation prévoyant un dédommagement forfaitaire au cas de l’inexécution du contrat
par l’une des parties.
c. un extrait d’une loi pénale.
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Corrigé
1. Les droits réels accessoires sont des sûretés réelles qui ont pour vocation de garantir des
droits de créance (droits personnels). Un droit réel accessoire est un droit accessoire à un droit
de créance ; il ne se conçoit pas sans ce rapport de subordination. Puisque évaluables en argent
et susceptibles d’opérations juridiques, ces sûretés sont des droits subjectifs patrimoniaux. Ce
peut être un gage, une hypothèque, un nantissement… selon que le bien donné en garantie est
respectivement un meuble, un immeuble, un fonds de commerce…
Un droit réel accessoire confère au créancier qui en est titulaire une double prérogative. D’une
part, un droit de préférence qui permet d’être désintéressé avant les autres créanciers sur le prix
de la chose donnée en garantie si le débiteur ne paie pas ce qui est dû. D’autre part, un droit de
suite qui autorise le créancier privilégié à saisir la chose qui lui a été donnée en garantie, en
quelques mains qu’elle se trouve.
À noter qu’il existe également des sûretés personnelles (ex. : le cautionnement).
2. a. Le testament est un acte juridique ; il traduit la volonté de celui qui en est l’auteur (volonté
d’établir l’acte et recherche des effets de droit qui y sont attachés : dévolution successorale à
telle ou telle personne…). C’est un acte juridique unilatéral car seul le testateur « s’engage » à
quelque chose.
3. b. En l’espèce, la route est un ouvrage public. C’est la responsabilité de puissance publique
de la commune qui est en cause ; l’ordre administratif est donc compétent pour statuer sur cette
affaire. On remarquera que le tribunal des conflits peut être préalablement saisi mais seulement
en cas de doute quant à la compétence de l’ordre administratif ou de l’ordre judiciaire.
4. b. La clause pénale, contrairement à son appellation, n’a pas trait au droit pénal. Il s’agit de la
clause par laquelle, dans un contrat, le débiteur, s’il manque à son obligation, devra verser au
créancier une somme d’argent dont le montant, fixé à l’avance, est a priori indépendant du pré-
judice réellement subi.
Cette clause permet donc d’aménager, de façon privée et par anticipation, la résolution d’un
éventuel litige contractuel.
En souhaitant vivement répondre aux besoins de tous les étudiants et en formant des vœux pour
leur réussite.
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Plan annuel du cours
Série 1
Partie 1. Le droit et sa genèse

Titre 1. Notions introductives fondamentales
Chapitre 1. Définition et finalités du droit
Chapitre 2. Les caractères des règles de droit
Chapitre 3. Les branches du droit
Chapitre 4. Les droits subjectifs et les obligations
Titre 2. Les sources du droit
Chapitre 1. La constitution française du 4 octobre 1958
Chapitre 2. Les traités internationaux
Chapitre 3. Les sources européennes
Chapitre 4. La loi nationale
Chapitre 5. Les ordonnances du gouvernement
Chapitre 6. Les règlements de droit interne
Chapitre 7. La coutume
Chapitre 8. La jurisprudence
Chapitre 9. La doctrine
Partie 2. Le droit Processuel

Titre 1. Le fonctionnement de la justice
Chapitre 1. Présentation de l’action en justice
Chapitre 2. Les principaux principes directeurs du procès
Chapitre 3. L’organisation des juridictions françaises
Chapitre 4. Les voies de recours
Chapitre 5. Les voies d’exécution
Chapitre 6. Les juridictions européennes
Chapitre 7. Les Modes Alternatifs de Règlement des Conflits (MARC)
Titre 2. La preuve
Chapitre 1. L’objet de la preuve
Chapitre 2. Les modes de preuve
Chapitre 3. L’administration de la preuve
Série 2
Partie 1. Le droit des personnes

Titre 1. La personnalité juridique
Chapitre 1. Les personnes physiques
Chapitre 2. Les personnes morales
Titre 2. La capacité juridique
Chapitre 1. Notions introductives
22
Chapitre 2. Les personnes physiques

Chapitre 3. Les personnes morales
Partie 2. Le droit des biens

Titre 1. Les classifications des biens
Chapitre 1. La distinction des biens corporels et des biens incorporels
Chapitre 2. La distinction des biens meubles et des biens immeubles
Titre 2. La propriété et ses démembrements
Chapitre 1. Théorie générale de la propriété
Chapitre 2. L’acquisition de la propriété
Chapitre 3. L’étendue du droit de propriété
Titre 3. Le patrimoine
Chapitre 1. Nature juridique du patrimoine
Chapitre 2. Approche personnaliste et thèse du patrimoine d’affectation
Chapitre 3. Approche personnaliste du droit positif français
Série 3
Partie 1. L’activité commerciale et non commerciale

Titre 1. L’entrepreneur individuel
Chapitre 1. L’entrepreneur individuel commerçant
Chapitre 2. L’entrepreneur individuel non-commerçant
Titre 2. Le fonds de commerce
Chapitre 1. Présentation du fonds de commerce
Chapitre 2. Opérations pouvant porter sur le fonds de commerce
Partie 2. Le droit des contrats

Titre 1. La théorie générale des contrats

Chapitre 1. Propos introductifs
Chapitre 2. La formation des contrats
Chapitre 3. L’exécution des contrats
Titre 2. Les contrats de l’entreprise
Chapitre 1. Les contrats de fourniture de biens ou de services
Chapitre 2. Les contrats de consommation
Chapitre 3. Les conventions relatives aux modes de paiement
Chapitre 4. Les contrats de crédit aux entreprises
Série 4
Partie 1. Le droit de la responsabilité

Titre 1. L’entreprise et la responsabilité délictuelle
Chapitre 1. Les conditions de mise en œuvre de la responsabilité
Chapitre 2. Les causes d’exonération
Chapitre 3. L’action en responsabilité
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Titre 2. L’entreprise et la responsabilité pénale

Chapitre 1. L’infraction : fait générateur de responsabilité pénale
Chapitre 2. Les personnes tenues pour pénalement responsables
Chapitre 3. La mise en œuvre de la responsabilité pénale
Partie 2. Le Droit des entreprises en difficulté

Titre 1. La prévention des difficultés des entreprises
Chapitre 1. Les mesures destinées à anticiper les difficultés
Chapitre 2. Les mesures destinées à éviter l’amplification des difficultés
Titre 2. Le traitement judiciaire des difficultés des entreprises
Chapitre 1. La sauvegarde
Chapitre 2. Le redressement judiciaire
Chapitre 3. La liquidation judiciaire
24
1
partie
Le droit et sa genèse
Pour appréhender ce qu’est le droit, des notions introductives fondamentales (Titre 1) doivent
être présentées, avant de s’interroger sur ses sources (Titre 2).
Titre 1. Notions introductives

fondamentales
Retrouvez des compléments pédagogiques de l’UE 111 sur le site Internet de l’Intec :

www.cnamintec.fr
La sagesse populaire enseigne de « commencer par le commencement » ! C’est pourquoi nous

débuterons ces études juridiques en précisant le sens du mot « droit » et les finalités qu’il pour-
suit (Chapitre 1), puis nous verrons les caractères des règles de droit (Chapitre 2) et l’organisa-
tion de ces règles selon leur domaine (Chapitre 3). Enfin, nous exposerons en quoi Le droit se
distingue des droits subjectifs mais aussi des obligations qu’ont les personnes (Chapitre 4).
Chapitre 1. Définition et finalités du droit

La définition du droit traduit les buts qu’il poursuit.
Section 1. Définition
Dans son interprétation la plus large, le droit désigne la discipline juridique, la science humaine
(« faire des études de droit… »). Il s’agit en réalité du « droit objectif ». D’emblée, la signification
de l’expression « droit positif » doit également être signalée.
I. Le droit objectif
Définition
Le droit objectif (défini par son objet) est l’ensemble des règles de conduite (règles de com-
portement) juridiques (de nature juridique) qui gouvernent la vie des personnes (les per-
sonnes humaines mais aussi certains groupements) en société (dans une nation donnée) ;
règles dont l’inobservation est sanctionnée par les pouvoirs publics, la contrainte sociale.
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II. Le droit positif
Définition
On entend par droit positif, le droit objectif actuellement en vigueur dans un certain pays.
(Ex. : le droit positif français est le droit actuellement en vigueur en France.)
Section 2. Finalités
Le droit a donc pour fondement l’établissement d’un certain ordre social assuré par des réfé-
rences communes, des règles d’orchestration conçues et sanctionnées par les pouvoirs
officiels afin de garantir la liberté de tous contre les comportements abusifs de chacun.
Certes, d’autres règles de conduite tendent au même but. Ce sont la morale ou encore la religion.
Mais si le droit s’en rapproche et s’en inspire, poursuivant un idéal de ce qui est bien et juste, il s’en
distingue aussi dans ses modalités d’élaboration et surtout dans les sanctions qu’il prévoit.
L’inobservation d’une règle de droit est sanctionnée par les pouvoirs publics, alors qu’en prin-
cipe seule la conscience est sollicitée lorsque l’on enfreint la morale ou la religion.
La spécificité du droit objectif, qui vise donc à obtenir un minimum d’équilibre entre les individus
et la société, justifie les caractères des règles de droit.
Chapitre 2. Les caractères des règles de droit

Toute règle de droit est générale, impersonnelle, permanente et obligatoire.
Section 1. Le caractère général
La règle de droit est générale car elle a vocation à s’appliquer à tous (à toutes les personnes du
pays qui l’a édictée).
Section 2. Le caractère impersonnel
La règle de droit est impersonnelle car elle s’applique sans distinction de personne à quiconque
se trouve placé dans la même situation (ex. : règles permettant de déterminer l’existence juri-
dique d’une personne).
Section 3. Le caractère permanent
La règle de droit est permanente car elle s’applique tant qu’elle n’a pas été supprimée et rem-
placée par une autre règle de droit.
Section 4. Le caractère obligatoire
La règle de droit est obligatoire car tous ceux qui tombent sous le coup d’une règle de droit qui
régit leur situation ne peuvent y échapper et, s’ils tentent de le faire en la violant, ils seront sanc-
tionnés soit par une sanction civile (ex. : condamnation à réparer le préjudice causé par un ver-
sement de dommages et intérêts), soit par une sanction pénale (peine privative de liberté et/ou
amende…), soit par les deux.
Les règles de droit peuvent être réunies en plusieurs catégories selon le domaine sur lequel elles
portent.
26
Chapitre 3. Les branches du droit

Le classement des règles de droit en différentes branches facilite la tâche du praticien qui,
lorsqu’il identifie la nature de la question dont il a à traiter (droit commercial, droit de la famille…),
repère plus facilement les règles applicables.
Diverses classifications sont envisageables. Elles peuvent d’ailleurs être croisées (distinction
droit privé/droit public, distinction droit national/droit international…).
Cependant, c’est habituellement la division entre droit privé et droit public que l’on retient en
premier lieu :
DROIT POSITIF
DROIT PRIVÉ DROIT PUBLIC
DROIT DROIT
CIVIL CONSTITUTIONNEL
DROIT DROIT
COMMERCIAL ADMINISTRATIF
DROIT DROIT
DU TRAVAIL PÉNAL
DROIT DROIT
INTERNATIONAL FISCAL
PRIVÉ
DROIT
INTERNATIONAL
PUBLIC
Section 1. Le droit privé
C’est l’ensemble des règles juridiques s’appliquant aux rapports des particuliers entre eux
et aux rapports entre les particuliers et l’Administration lorsque le rôle et le fonctionne-
ment de celle-ci ne sont pas en cause.
En réalité, il convient d’étendre la notion de particuliers non seulement aux individus mais aussi
aux groupements, sociétés, associations, syndicats…
Les principales sous-branches du droit privé sont les suivantes :
I. Le droit civil
C’est l’ensemble des règles juridiques régissant les rapports des particuliers entre eux sur
le plan individuel, familial et pécuniaire : règles relatives à la protection des personnes (droit à
l’intégrité physique, droit au respect de la vie privée…), filiation, mariage, divorce, biens, succes-
sion, contrats, responsabilité civile…
Le droit civil est la branche dite de « droit commun » car elle s’applique, en outre, à toutes
matières en l’absence d’autres dispositions spécifiques.
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II. Le droit commercial

C’est l’ensemble des règles juridiques régissant l’exercice de l’activité commerciale (régime des
actes de commerce, statut de commerçant, sociétés commerciales, difficultés des entreprises…).
III. Le droit du travail

C’est l’ensemble des règles juridiques régissant les relations de travail existant entre
employeurs et salariés, sur le plan individuel (embauche, rémunération, formation, congés
payés, licenciements individuels…) et sur le plan collectif (conventions collectives, représenta-
tion du personnel, licenciements collectifs…).
Le droit privé n’a pas que des implications nationales…
IV. Le droit international privé

C’est l’ensemble des règles juridiques régissant les relations des particuliers lorsqu’inter-
vient une dimension internationale (mariages mixtes…).
Section 2. Le droit public
C’est l’ensemble des règles juridiques qui, dans un État donné, président à l’organisation
de cet État et aux rapports entre ce dernier et les particuliers.
Les principales sous-branches du droit public sont les suivantes :
I. Le droit constitutionnel
C’est l’ensemble des règles juridiques régissant la forme de l’État et le fonctionnement des
institutions (rôle du Parlement, mandat présidentiel, élections…).
En France, l’essentiel du droit constitutionnel est contenu dans la Constitution du 4 octobre 1958.
II. Le droit administratif

C’est l’ensemble des règles juridiques réglementant l’organisation de l’Administration, des
collectivités territoriales (communes, départements, régions…), des services publics (RATP,
France 2…) et leurs rapports avec les particuliers.
III. Le droit pénal

C’est l’ensemble des règles juridiques qui déterminent la réaction de l’État vis-à-vis des
auteurs d’infractions. On recense trois catégories d’infractions, des moins graves aux plus
graves. Ce sont : les contraventions (elles-mêmes subdivisées, selon leur gravité, en cinq
classes), les délits et les crimes.
IV. Le droit fiscal

C’est l’ensemble des règles juridiques qui déterminent les sortes et modalités d’imposi-
tions (types de prélèvements, assiettes, taux…).
Le droit public n’a pas seulement un rayonnement national…
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V. Le droit international public

C’est l’ensemble des règles juridiques qui régissent les relations entre États (définition d’es-
paces territoriaux…).
Remarque
Le droit étant en constante évolution, il se crée d’autres branches que celles présentées ci-
avant (droit de l’environnement, droit de l’Internet…). En outre, la distinction entre droit privé et
droit public est à relativiser à maints égards (extension de l’activité de l’État à des domaines
traditionnellement privés tels que le négoce, effets privés des infractions : dommages subis
par les victimes…).
Le droit (droit objectif), en ses différentes règles, est créateur de droits (droits subjectifs) et
d’obligations pour les personnes qu’il régit.
Chapitre 4. Les droits subjectifs et les obligations

C’est dans le cadre du droit que l’on est titulaire de droits et tenu à des obligations.
Section 1. Les droits subjectifs
Ce sont les droits d’un sujet de droits, d’un titulaire de droits donné. Ce sont les prérogatives
juridiques individuelles reconnues à une personne dans le cadre du droit positif. Le droit
positif contient donc un certain nombre de droits précis (ex. : droit à l’intégrité physique, droit de
propriété…) et chaque personne, à un moment donné, est titulaire de plusieurs de ces droits,
voire de tous ces droits. Ce sont les droits subjectifs de cette personne. Habituellement, on dis-
tingue les droits subjectifs extrapatrimoniaux des droits subjectifs patrimoniaux, subdivisés eux-
mêmes en différentes catégories.
DROITS SUBJECTIFS
DROITS EXTRAPATRIMONIAUX DROITS PATRIMONIAUX
DROITS DE DROITS
LA PERSONNALITÉ INTELLECTUELS
DROITS DROITS
DROITS DE PERSONNELS RÉELS
LA FAMILLE
DROITS RÉELS DROITS RÉELS

DROITS PRINCIPAUX ACCESSOIRES
CIVIQUES
DROITS DROITS DE DROITS

PROFESSIONNELS PROPRIÉTÉ DEMEMBRÉS
201111TDPA0113 29
I. Les droits subjectifs extrapatrimoniaux

Il s’agit de droits qui ne sont pas évaluables en argent : ils n’ont pas de valeur pécuniaire ; ils
ne sont pas susceptibles de transactions. Ces droits sont incessibles et liés à la vie de
l’individu.
A. Les droits de la personnalité

Ces droits sont attachés à la personne même de l’individu.
Ce sont, par exemple :
• le droit au nom ;
• le droit à l’intégrité morale ;
• le droit à l’intégrité physique ;
• le droit au respect du corps humain :
Art. 16‑1 du Code civil :
« Chacun a droit au respect de son corps.
Le corps humain est inviolable.
Le corps humain, ses éléments et ses produits ne peuvent faire l’objet d’un droit
patrimonial. »
• le droit au respect de la vie privée :

Art. 9 du Code civil :
« Chacun a droit au respect de sa vie privée.
Les juges peuvent, sans préjudice de la réparation du dommage subi, prescrire toutes
mesures, telles que séquestre, saisie et autres, propres à empêcher ou faire cesser une
atteinte à l’intimité de la vie privée ; ces mesures peuvent, s’il y a urgence, être ordonnées
en référé. »
B. Les droits de la famille

Ce sont les droits dévolus à un individu eu égard à la position qu’il occupe au sein de sa
famille.
Il en est ainsi, par exemple :
• Des droits du conjoint marié.
« Les époux se doivent mutuellement respect, fidélité, secours, assistance. »
• Du droit à faire valoir sa qualité de successible.

–– La loi prévoit les divers ordres de succession pour le cas où le décédé (de cujus) n’a exprimé
aucune volonté testamentaire (succession ab intestat) entre ses enfants et descendants
(petits-enfants…), ascendants (parents, grands-parents…), parents collatéraux (frères et
sœurs…) et son conjoint survivant (le sort jusque-là peu enviable de ce dernier ayant fait
récemment l’objet de l’attention du législateur).
–– De même, les droits de certains successibles sont protégés par la loi, y compris au cas d’une
succession testamentaire :
Art. 913 alinéa 1er du Code civil :
« Les libéralités, soit par actes entre vifs, soit par testament, ne pourront excéder la moitié
des biens du disposant, s’il ne laisse à son décès qu’un enfant ; le tiers, s’il laisse deux
enfants ; le quart, s’il en laisse trois ou un plus grand nombre. »
Les enfants peuvent donc en principe invoquer le bénéfice d’une réserve héréditaire de
nature à invalider, au moins partiellement, les éventuelles dispositions testamentaires prises
par leur parent décédé au profit d’autrui.
• Des droits issus du lien de filiation en général.
En principe, les parents exercent l’autorité parentale relativement à la personne de leur enfant.
30
Art. 371‑1 al. 1er du Code civil :

« L’autorité parentale est un ensemble de droits et de devoirs ayant pour finalité l’intérêt
de l’enfant. »
Nota bene
Tous ces droits sont bien extrapatrimoniaux car ils ne peuvent faire l’objet de transactions (être
vendus…) même s’ils ont parfois des incidences pécuniaires (ex. : droit à faire valoir sa qualité
de successible).
C. Les droits civiques

Ce sont les droits inhérents à la qualité de citoyen possédée par l’individu au sein de la
nation (droit de vote…).
D. Les droits professionnels

Ce sont les droits attachés à l’exercice d’une profession par l’individu (droit à la formation,
droit à la représentation du personnel…).
II. Les droits subjectifs patrimoniaux

Il s’agit de droits évaluables en argent : ils ont une valeur pécuniaire et sont susceptibles de
transactions. Ils sont cessibles et prescriptibles.
A. Les droits intellectuels

Ce sont des droits de propriété intellectuelle portant sur des œuvres de l’esprit.
On distingue :
• Les droits de propriété industrielle reconnus à certaines conditions sur :
–– les brevets d’invention ;

–– les marques de fabrique, de commerce ou de service ;
–– les dessins et modèles…
(Pour de plus amples développements sur les droits de propriété industrielle, voir la série 3.)
• Les droits de propriété littéraire (roman…) et artistique (tableau de maître, film cinémato-
graphique…) :
Art. L. 111‑1 du Code de la propriété intellectuelle :
« L’auteur d’une œuvre de l’esprit jouit sur cette œuvre, du seul fait de sa création, d’un
droit de propriété incorporelle exclusif et opposable à tous.
Ce droit comporte des attributs d’ordre intellectuel et moral, ainsi que des attributs d’ordre
patrimonial, qui sont déterminés par les livres I et III du présent Code… »
Nota bene
Le droit d’auteur a non seulement une composante patrimoniale, mais aussi une composante
extrapatrimoniale (il « comporte des attributs d’ordre intellectuel et moral »).
B. Les droits personnels

Plus communément appelés droits de créance, ils s’exercent directement d’une personne sur
une autre : l’une (le créancier) ayant le droit d’exiger de l’autre (le débiteur) une prestation (ce peut
être le versement d’une somme d’argent, la livraison d’un bien, l’exécution d’un service…).
201111TDPA0113 31
C. Les droits réels

Ils s’exercent directement par une personne sur une chose (du latin res, rei : la chose).
1. Les droits réels principaux

Ce sont le droit de propriété et les démembrements de celui-ci.
a. Le droit de propriété
C’est le plus complet des droits réels ; il confère à son titulaire trois attributs :
• l’usus : le droit de se servir de la chose, objet de la propriété ;
• le fructus : le droit de percevoir les fruits de la chose, objet de la propriété (les fruits s’entendent
de ce que fournit régulièrement la chose sans que soit altérée la substance de celle-ci) ;
• l’abusus : le droit de disposer de la chose, objet de la propriété (ex. : vendre, donner la chose…).
« La propriété est le droit de jouir et disposer des choses de la manière la plus absolue,
pourvu qu’on n’en fasse pas un usage prohibé par les lois ou par les règlements. »
b. Les démembrements du droit de propriété (droits démembrés)

Ils ne confèrent à leur titulaire qu’une partie des attributs du droit de propriété.
L’usufruit
L’usufruitier, c’est-à-dire le bénéficiaire de l’usufruit, possède l’usus et le fructus sur la chose,
objet de son droit, tandis que le nu-propriétaire conserve dessus un abusus restreint.
« L’usufruit est le droit de jouir des choses dont un autre a la propriété, comme le proprié-
taire lui-même, mais à la charge d’en conserver la substance. »
Les servitudes et droits d’usage

Leurs bénéficiaires disposent seulement de l’usus sur la chose, objet de leur droit, laquelle
demeure la propriété d’autrui. Il existe différentes sortes de servitudes : d’éclairement, de vue,
de puisage, de pacage, de passage…
« Une servitude est une charge imposée sur un héritage pour l’usage et l’utilité d’un héri-
tage appartenant à un autre propriétaire. »
Nota bene
Il convient de traduire « héritage » par « fonds », le fonds dominant étant le bénéficiaire de la
servitude supportée par le fonds servant.
(Pour une étude approfondie des droits réels principaux, voir la série 2.)
2. Les droits réels accessoires

Plus couramment appelés garanties ou sûretés réelles, ils sont « accessoires » à un droit de
créance dont ils renforcent les chances de recouvrement.
Les droits réels accessoires n’ont donc pas lieu d’être en l’absence d’un droit personnel préexis-
tant. Ils lui sont subordonnés.
Bien évidemment, tout créancier n’exige pas de son débiteur qu’il lui consente une sûreté : un
tel créancier est dit chirographaire. Au contraire, le créancier, à qui le débiteur a donné une
garantie sur un bien lui appartenant, a davantage de possibilités pour obtenir son désintéresse-
ment le moment venu : il est un créancier privilégié.
32
La garantie peut porter sur un bien meuble corporel (gage), un bien immeuble (hypothèque), un
fonds de commerce (nantissement)…
Le créancier privilégié peut, au cas de défaillance du débiteur, réclamer le bien objet de sa garan-
tie en quelque main qu’il se trouve (droit de suite) et se faire payer en priorité sur son prix, par
rapport à d’autres créanciers éventuels (droit de préférence).
Nota bene
Il existe aussi des sûretés personnelles (ex. : le cautionnement. La caution personnelle est
une personne qui s’engage à exécuter l’obligation d’un débiteur si celui-ci venait à être
défaillant).
Si, dans le cadre du droit objectif, l’on peut être titulaire de droits subjectifs, on peut aussi être
tenu à des obligations.
Section 2. Les obligations
Qu’entend-on par « obligations » ? Quelles en sont les principales classifications ?
I. Définition
Les obligations sont des liens juridiques en vertu desquels une personne peut exiger d’une autre
qu’elle accomplisse une prestation déterminée.
L’obligation de l’un (le débiteur, celui qui est tenu à quelque chose) est ainsi le corollaire du droit
(subjectif) de l’autre (le créancier).
Exemples
La personne qui en a blessé une autre a l’obligation d’indemniser celle-ci ; l’acheteur a l’obli-
gation de payer le prix du bien acheté au vendeur, lequel a l’obligation de le lui fournir…
II. Principales classifications

Selon que l’on retienne le critère de l’objet des obligations, celui de leur étendue, celui des
modalités pouvant les affecter…, on obtient plusieurs classifications qu’il est évidemment pos-
sible de croiser.
A. La classification contenue dans l’article 1101 du Code civil

Cet article, qui donne la définition du contrat, offre une distinction tripartite des obligations. En
effet, il dispose :
« Le contrat est une convention par laquelle une ou plusieurs personnes s’obligent envers
une ou plusieurs autres, à donner, à faire ou à ne pas faire quelque chose. »
1. Les obligations de donner (lat. dare : transférer)

Il s’agit pour le débiteur non pas de consentir une donation, mais de transférer ou de constituer
un droit réel (livrer un bien vendu, mettre à disposition un bien loué…).
2. Les obligations de faire

Le débiteur s’engage à faire un acte positif, à exécuter une prestation (transporter un bien,
construire une maison, louer ses services…).
201111TDPA0113 33
3. Les obligations de ne pas faire

Le débiteur doit s’abstenir de commettre tel ou tel acte (clause de non-concurrence, pro-
messe de ne pas construire, de ne pas sous-louer…).
B. Les obligations de résultat et les obligations de moyens

1. Les obligations de résultat
Le débiteur tenu à une obligation de résultat doit atteindre un résultat déterminé.
Exemples
Obligation du dépositaire qui doit restituer l’objet qu’on lui a confié en dépôt ; obligation du
transporteur de personnes qui doit conduire le voyageur sain et sauf à destination…
2. Les obligations de moyens

L’obligation de moyens impose au débiteur de mettre en œuvre tous les moyens dont il dispose
pour parvenir au résultat recherché, sans toutefois pouvoir promettre d’obtenir ce résultat.
Exemples
Obligation de l’avocat qui doit faire de son mieux pour convaincre les juges du bon droit de son
client ; obligation de l’enseignant qui doit faire de son mieux pour aider ses élèves à réussir…
C. Les obligations affectées d’une modalité

Sont des modalités pouvant affecter une obligation : le terme et la condition.
1. Le terme
Une obligation peut être affectée d’un terme (événement futur et certain). C’est une modalité
qui affecte l’obligation dans son exigibilité ou sa durée. Un terme peut être suspensif lorsqu’il
diffère l’exécution d’une obligation (ex. : fixation d’une échéance) ; il peut être extinctif lorsqu’il
fixe l’instant auquel le débiteur cessera d’exécuter ses obligations (ex. : contrat de travail à durée
déterminée, fin de bail).
2. La condition
Une obligation peut être affectée d’une condition. C’est une modalité qui affecte l’obligation
dans son existence même puisqu’elle subordonne la création ou l’extinction de l’obligation à un
événement futur et incertain. Ainsi, la création d’une obligation peut être subordonnée à la
réalisation d’un événement : la condition est dite suspensive (ex. : je vous accorde ce prêt si
vous me fournissez une garantie). À l’inverse, la condition est dite résolutoire, lorsque la surve-
nance d’un fait emporte disparition de l’obligation (ex. : le compte que nous vous ouvrons sera
clos si vous ne l’approvisionnez pas).
D. Les obligations à objets complexes

1. Les obligations conjonctives
Le débiteur doit exécuter cumulativement plusieurs prestations (ex. : remise d’une chose et
d’une somme d’argent).
2. Les obligations alternatives

Le débiteur s’exécute correctement par l’accomplissement de l’une ou de l’autre prestation prévue
(ex. : remise d’une chose ou d’une somme ou accomplissement d’une prestation de services).
34
3. Les obligations facultatives

Le débiteur doit fournir une prestation pour éteindre son obligation, mais il a la faculté de se
libérer en en exécutant une autre (ex. : remise d’une chose mais faculté de se libérer par la
remise d’une somme d’argent).
E. Les obligations à sujets complexes

Il s’agit des obligations à pluralité de sujets lorsqu’il y a plusieurs débiteurs et/ou plusieurs
créanciers.
1. Les obligations conjointes

Il y a obligation conjointe quand une obligation qui implique plusieurs débiteurs ou plusieurs
créanciers se divise activement ou passivement entre eux de telle sorte que chaque créancier
n’ait le droit de réclamer que sa part de la créance, ou que chaque débiteur ne puisse être
poursuivi que pour sa part de la dette. C’est le droit commun des obligations à sujets
complexes.
2. Les obligations solidaires
a. Solidarité active
L’obligation est solidaire entre plusieurs créanciers lorsque le titre donne expressément à chacun
d’eux le droit de demander le paiement total de la créance et que le paiement fait à l’un d’eux
libère le débiteur, encore que le bénéfice de l’obligation soit partageable et divisible entre les
divers créanciers.
b. Solidarité passive
Il y a solidarité entre plusieurs débiteurs qui sont obligés à une même chose, de manière que
chacun puisse être contraint pour la totalité et que le paiement fait par un seul libère les autres
envers le créancier (quitte à ce que le débiteur qui a payé se retourne ensuite contre ses codé-
biteurs pour leur part de la dette).
On le voit, droits subjectifs et obligations sont indissociables et forment respectivement l’en-

semble des prérogatives et des devoirs que peuvent avoir les personnes. Les catégories et le
régime juridique des droits subjectifs et des obligations sont bel et bien conçus par le droit
positif. Mais comment s’élaborent les règles du droit positif ? Telle est la question des sources
du droit.
Titre 2. Les sources du droit
D’où proviennent les règles de droit ? Les règles de droit trouvent leur origine dans diverses
émanations juridiques, exprimées ou non par écrit. Le droit positif français se construit évi-
demment au plan national, par des sources tant étatiques (lois…) que professionnelles
(code de déontologie de telle ou telle profession…) ; mais, l’État français étant un État membre
de l’Union européenne, le droit positif français intègre également des règles de dimension
européenne. Par ailleurs, lorsque l’État français s’engage par des conventions internatio-
nales, le droit positif français intègre des règles de dimension internationale.
On choisira de présenter ces sources du droit positif français selon le principe hiérarchique qui
les lie, la Constitution française se situant au sommet de cette hiérarchie et chacune des sources
citées ensuite ne pouvant déroger aux sources citées avant elle.
201111TDPA0113 35
Chapitre 1. La Constitution française

du 4 octobre 1958
C’est un document contenant les règles qui régissent les institutions publiques françaises
(les gouvernants que sont le Président de la République et le Gouvernement auxquels est dévolu
le pouvoir exécutif qui consiste à diriger l’État ; le Parlement, composé de l’Assemblée nationale
et du Sénat, auquel est dévolu le pouvoir législatif qui consiste à adopter les lois ; les juridictions
auxquelles est dévolu le pouvoir de trancher les litiges en respect du droit en vigueur). La
Constitution française, qui reprend dans son préambule la Déclaration des droits de
l’homme et du citoyen du 26 août 1789, est la plus élevée et la plus solennelle des normes
juridiques de la France et aucune autre règle de droit applicable en France ne pourrait lui être
contraire.
Chapitre 2. Les traités internationaux

Ce sont des accords conclus à l’échelle internationale (avec des États, qu’ils soient ou non
membres de l’Union européenne ; des organisations internationales…) et dont la France est
signataire.
Exemples
Les traités fondateurs de l’Union européenne (le traité de Paris du 18 avril 1951, les deux trai-
tés de Rome du 25 mars 1957, le traité de Maastricht du 7 février 1992, le traité d’Amsterdam
du 2 octobre 1997, etc.)…
Un traité international n’engage l’État français qu’à la condition d’être ratifié, c’est-à-dire approuvé,
par les organes internes compétents (le Président de la République et parfois le Parlement).
Dans la hiérarchie des sources du droit, les traités internationaux doivent respecter la
Constitution nationale. Ainsi, par exemple, le traité sur l’Union européenne, signé le 7 février
1992 à Maastricht, a d’abord été déclaré contraire à la Constitution française par une décision
du Conseil constitutionnel rendue le 9 avril 1992, sur saisine du Président de la République. Il a
fallu, pour permettre la conformité du traité à la Constitution, une révision ponctuelle de celle-ci,
consistant essentiellement en l’ajout d’un nouveau titre (Titre XIV : « Des Communautés euro-
péennes et de l’Union européenne ») et opérée par la loi constitutionnelle n° 92‑554 du 25 juin
1992.
Chapitre 3. Les sources européennes

Les règles du droit européen applicables en France sont issues des traités européens originaires
(cf. ci-dessus) mais aussi des différentes sortes d’actes (règlements européens, directives
européennes, décisions européennes) pris par les institutions européennes que sont le
Conseil européen (composé des chefs d’État ou de Gouvernement des États membres de
l’Union européenne), le Conseil de l’Union européenne (sorte de conseil des ministres de
l’Union européenne, composée des représentants des Gouvernements des États membres), la
Commission européenne (composée de hauts fonctionnaires désignés par les Gouvernements
des États membres) et le Parlement européen (composé de députés élus par les peuples des
États membres). Dans la hiérarchie des sources du droit, ces actes (droit européen dérivé)
doivent respecter les traités fondamentaux et, a fortiori, les textes constitutionnels mais ils ont
une force supérieure à la loi française à proprement dite (de même que dans tout État membre,
la règle de droit européen l’emporte sur la législation nationale).
36
Section 1. Les règlements européens
Ils sont obligatoires et directement applicables dans le droit des États membres.
Exemple
Règlement (CE) n° 1103/97/CE du Conseil de l’Union européenne du 17 juin 1997 fixant cer-
taines dispositions relatives à l’introduction de l’euro (JOCE n° L 162, 19 juin 1997), art. 6 :
« Le présent règlement entre en vigueur le jour suivant celui de sa publication au Journal
officiel des Communautés européennes.
Le présent règlement est obligatoire dans tous ses éléments et directement applicable
dans tout État membre.
Fait à Luxembourg, le 17 juin 1997. »
Section 2. Les directives européennes
Elles fixent des objectifs que les États membres doivent obligatoirement atteindre, tout en les
laissant choisir les moyens à utiliser (lois nationales…) pour leur transposition en droit interne.
Exemple
Directive n° 98/6/CE du Parlement européen et du Conseil du 16 février 1998 relative à la pro-
tection des consommateurs en matière d’indication des prix des produits offerts aux consom-
mateurs (JOCE n° L 80, 18 mars 1998), art. 11 :
« 1. Les États membres mettent en vigueur les dispositions législatives, réglementaires et
administratives nécessaires pour se conformer à la présente directive au plus tard le
18 mars 2000. Ils en informent immédiatement la Commission. Ils appliquent ces disposi-
tions à partir de cette date. »
Nota bene : Tous les textes du droit européen ont d’abord été publiés au JOCE (Journal officiel
de la Communauté européenne), puis désormais au JOUE (Journal officiel de l’Union euro-
péenne) qui lui a succédé.
Section 3. Les décisions européennes
Elles s’adressent à un État membre donné ou un particulier pour qui elles sont directement
obligatoires.
Remarque
La primauté du droit européen n’empêche pas les États membres de légiférer, pourvu que ce
soit dans le respect des normes européennes. Le traité de Maastricht institue même un « prin-
cipe de subsidiarité » en vertu duquel l’Union européenne, en dehors de sa compétence exclu-
sive, n’intervient et ne crée des règles que si les États membres ne peuvent le faire de manière
suffisante.
201111TDPA0113 37
Chapitre 4. La loi nationale

C’est une règle de droit écrite, générale et permanente, élaborée par le Parlement français.
On se propose ici de répertorier les diverses sortes de lois et d’en préciser les conditions
d’application.
Section 1. Descriptif
I. La loi constitutionnelle
C’est une loi de révision de la Constitution.
Constitution du 4 octobre 1958, art. 89 :
« L’initiative de la révision de la Constitution appartient concurremment au Président de la
République sur proposition du Premier ministre et aux membres du Parlement.
Le projet ou la proposition de révision doit être […] voté par les deux assemblées en
termes identiques. La révision est définitive après avoir été approuvée par référendum.
Toutefois, le projet de révision n’est pas présenté au référendum lorsque le Président de la
République décide de le soumettre au Parlement convoqué en Congrès ; dans ce cas, le
projet de révision n’est approuvé que s’il réunit la majorité des trois cinquièmes des suf-
frages exprimés. Le bureau du Congrès est celui de l’Assemblée nationale.
Aucune procédure de révision ne peut être engagée ou poursuivie lorsqu’il est porté
atteinte à l’intégrité du territoire.
La forme républicaine du Gouvernement ne peut faire l’objet d’une révision. »
Exemples
Loi n° 92‑554 du 25 juin 1992 liée à la ratification du traité de Maastricht ; loi n° 2000‑964 du
2 octobre 2000 relative au quinquennat portant de 7 à 5 ans la durée du mandat présiden-
tiel. Constitution du 4 octobre 1958, art. 6 al. 1er :
« Le Président de la République est élu pour 5 ans au suffrage universel direct. »
II. La loi organique
C’est une loi destinée à compléter les dispositions de la Constitution, entre autres, quant à l’or-
ganisation des pouvoirs publics.
Exemples
Loi organique précisant les conditions du vote des projets de loi de finances par le Parlement ;
lois organiques relatives au statut des magistrats…
III. La loi ordinaire

C’est une loi votée par le Parlement selon la procédure législative de principe et dans l’une des
matières qui lui sont réservées expressément par la Constitution (art. 34).
38
Constitution du 4 octobre 1958
Art. 24 :
« Le Parlement vote la loi […]. »
Art. 34 :
« La loi fixe les règles concernant :
• les droits civiques et les garanties fondamentales accordées aux citoyens pour l’exercice des
libertés publiques ; la liberté, le pluralisme et l’indépendance des médias ; les sujétions imposées
par la Défense nationale aux citoyens en leur personne et en leurs biens ;
• la nationalité, l’état et la capacité des personnes, les régimes matrimoniaux, les successions et
libéralités ;
• la détermination des crimes et délits ainsi que les peines qui leur sont applicables ; la procédure
pénale ; l’amnistie ; la création de nouveaux ordres de juridiction et le statut des magistrats ;
• l’assiette, le taux et les modalités de recouvrement des impositions de toutes natures ; le régime
d’émission de la monnaie.
La loi fixe également les règles concernant :
• le régime électoral des assemblées parlementaires, des assemblées locales et des instances
représentatives des Français établis hors de France ainsi que les conditions d’exercice des
mandats électoraux et des fonctions électives des membres des assemblées délibérantes des
collectivités territoriales ;
• la création des catégories d’établissements publics ;
• les garanties fondamentales accordées aux fonctionnaires civils et militaires de l’État ;
• les nationalisations d’entreprises et les transferts de propriété d’entreprises du secteur public au
secteur privé.
La loi détermine les principes fondamentaux :
• de l’organisation générale de la Défense nationale ;
• de la libre administration des collectivités territoriales, de leurs compétences et de leurs ressources ;
• de l’enseignement ;
• de la préservation de l’environnement ;
• du régime de la propriété, des droits réels et des obligations civiles et commerciales ;
• du droit du travail, du droit syndical et de la Sécurité sociale.
Les lois de finances déterminent les ressources et les charges de l’État dans les conditions et sous
les réserves prévues par une loi organique.
Les lois de financement de la Sécurité sociale déterminent les conditions générales de son équi-
libre financier et, compte tenu de leurs prévisions de recettes, fixent ses objectifs de dépenses,
dans les conditions et sous les réserves prévues par une loi organique.
Des lois de programmation déterminent les objectifs de l’action de l’État.
Les orientations pluriannuelles des finances publiques sont définies par des lois de programma-
tion. Elles s’inscrivent dans l’objectif d’équilibre des comptes des administrations publiques.
Les dispositions du présent article pourront être précisées et complétées par une loi organique. »
Art. 39 al. 1er :
« L’initiative des lois appartient concurremment au Premier ministre et aux membres du Parlement. »
Art. 45 :
« Tout projet ou proposition de loi est examiné successivement dans les deux assemblées du
arlement en vue de l’adoption d’un texte identique. […] »
P
L’initiative d’une loi appartient donc au Gouvernement (projet de loi) ou au Parlement (proposi-
tion de loi). Quoi qu’il en soit, pour être adoptée, une loi doit être soumise pour des lectures
successives (navette) à l’Assemblée nationale et au Sénat, qui peuvent lui apporter des modi-
fications (amendements), et doit finalement être votée en termes identiques par ces deux
assemblées.
201111TDPA0113 39
Les lois organiques et, a fortiori, les lois ordinaires ne sauraient déroger à la Constitution (ainsi
qu’aux autres sources du droit qui leur sont supérieures : traités, sources européennes).
Le contenu des différentes lois ordinaires est en principe inséré dans les codes correspondant à
leur domaine d’intervention (ex. : une loi relative aux successions sera intégrée dans le Code
civil ; une loi relative à la détermination des actes de commerce sera intégrée dans le Code de
commerce…).
Une loi ordinaire est dite impérative lorsque tout individu auquel elle s’applique est obligé de s’y
soumettre sans pouvoir opter pour une autre règle.
Exemple
Art. 6 du Code civil :
« On ne peut déroger par des conventions particulières, aux lois qui intéressent l’ordre
public et les bonnes mœurs. »
Au contraire, une loi ordinaire est dite supplétive lorsqu’elle s’applique en l’absence de toute
autre volonté de l’individu. Une loi supplétive laisse donc aux personnes la possibilité d’effectuer
un autre choix (pourvu que ce choix soit lui-même conforme au droit en vigueur : respect de
l’ordre public et des bonnes mœurs…) et, en l’absence de choix de leur part, leur applique une
solution qu’elle prévoit.
Exemple
À défaut de contrat de mariage par lequel les époux manifesteraient leur choix de tel ou tel
régime matrimonial, ils sont réputés mariés sous le régime légal de la communauté réduite aux
acquêts.
Art. 1400 du Code civil :
« La communauté, qui s’établit à défaut de contrat ou par la simple déclaration qu’on se
marie sous le régime de la communauté… »
Section 2. Conditions d’application de la loi
I. Entrée en vigueur de la loi

Lorsqu’elle est votée, la loi entre en vigueur à l’issue de deux formalités :
A. La promulgation
C’est l’acte par lequel le Président de la République atteste l’existence de la loi et en ordonne la
publication et l’exécution.
Art. 10 de la Constitution du 4 octobre 1958 :
« Le Président de la République promulgue les lois dans les quinze jours qui suivent la
transmission au Gouvernement de la loi définitivement adoptée.
Il peut, avant l’expiration de ce délai, demander au Parlement une nouvelle délibération de
la loi de certains de ses articles. Cette nouvelle délibération ne peut être refusée. »
Signalons que la constitutionnalité d’une loi peut et parfois doit être contrôlée par un organe
spécial, le Conseil constitutionnel.
Art. 56 al. 1 et 2 de la Constitution du 4 octobre 1958 :
« Le Conseil constitutionnel comprend neuf membres, dont le mandat dure neuf ans et
n’est pas renouvelable. Le Conseil constitutionnel se renouvelle par tiers tous les trois ans.
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Trois des membres sont nommés par le Président de la République, trois par le Président
de l’Assemblée Nationale, trois par le Président du Sénat. […]
En sus des neuf membres prévus ci-dessus, font de droit partie à vie du Conseil constitu-
tionnel les anciens Présidents de la République. »
Nota bene
Au moment où le présent cours est rédigé (printemps 2013), il est question d’une réforme selon
laquelle les futurs anciens présidents de la République ne seraient plus membres de droit du
Conseil constitutionnel.
Ainsi, doivent être soumises au Conseil constitutionnel avant leur promulgation : notam-
ment les lois organiques.
Art. 61 al. 1er de la Constitution du 4 octobre 1958 :
« Les lois organiques, avant leur promulgation, les propositions de loi mentionnées à l’ar-
ticle 11 avant qu’elles ne soient soumises au référendum, et les règlements des assem-
blées parlementaires, avant leur mise en application, doivent être soumis au Conseil
constitutionnel qui se prononce sur leur conformité à la Constitution. »
Par ailleurs, sur saisine par le Président de la République, le Premier Ministre, le Président de
l’Assemblée Nationale, le Président du Sénat ou soixante députés ou soixante sénateurs, toute
loi peut, avant sa promulgation, être déférée au Conseil constitutionnel.
Art. 61 al. 2 de la Constitution du 4 octobre 1958 :
« […] Les lois peuvent être déférées au Conseil constitutionnel, avant leur promulgation,
par le Président de la République, le Premier Ministre, le Président de l’Assemblée Natio-
nale, le Président du Sénat ou soixante députés ou soixante sénateurs. »
Une disposition que le Conseil constitutionnel déclare inconstitutionnelle ne peut pas être
promulguée et ne sera pas applicable.
« Une disposition déclarée inconstitutionnelle sur le fondement de l’article 61 ne peut être
promulguée ni mise en application. »
B. La publication
C’est l’insertion de la loi dans le Journal officiel de la République française afin de la porter à la
connaissance du public.
En vertu de l’adage selon lequel « nul n’est censé ignorer la loi », celle-ci s’applique alors en
principe un jour franc après que le numéro du Journal Officiel qui la contient est parvenu au chef-
lieu d’arrondissement, et ce, sauf dispositions particulières (délais plus longs pour l’étranger,
spécification d’une date précise par le texte de loi lui-même…).
II. Cessation des effets de la loi

Une loi cesse ses effets soit par abrogation expresse (une loi nouvelle abroge expressément
une loi ancienne), soit par abrogation tacite (une disposition d’une loi nouvelle est manifeste-
ment incompatible avec une loi ancienne et l’emporte de facto pour l’avenir sur cette dernière).
On remarquera que seule l’abrogation entraîne la cessation des effets d’une loi, laquelle ne dis-
paraît jamais par désuétude, c’est-à-dire faute de trouver à s’appliquer concrètement depuis un
certain temps.
201111TDPA0113 41
III. Domaine d’application de la loi dans l’espace

La problématique est ici de savoir jusqu’où s’étend géographiquement l’application d’une loi
donnée, pour résoudre ainsi les conflits de lois dans l’espace.
A. Cas déterminés
1. Principe de la territorialité de la loi
La loi française s’applique sur tout le territoire français (aux Français comme aux étrangers) s’il
s’agit d’une loi de police ou de sûreté ou s’il s’agit d’immeubles.
Art. 3 al. 1 et 2 du Code civil :
« Les lois de police et de sûreté obligent tous ceux qui habitent le territoire.
Les immeubles, même ceux possédés par des étrangers, sont régis par la loi française. »
Remarques
• Le territoire français s’entend, dans toutes ses dimensions (terrestre, aérienne, maritime),
de la métropole, de la collectivité territoriale de Corse, des départements et territoires
d’outre-mer (DOM-TOM), des espaces diplomatiques français (ambassades…) situés à
l’étranger…, desquels il convient de retrancher les espaces diplomatiques étrangers situés
en France…
• Ainsi qu’il a déjà été dit, de nombreuses règles de droit spécifiques s’appliquent à cer-
taines parties du territoire : Alsace-Moselle, Corse, DOM-TOM…
2. Principe de la personnalité de la loi

La loi française s’applique à tous les Français, même hors de France, si elle concerne leur état
civil, leur capacité, leur statut personnel.
Art. 3 al. 3 du Code civil :
« Les lois concernant l’état et la capacité des personnes régissent les Français, même
résidant en pays étrangers. »
B. Autres cas
Dans d’autres domaines, à défaut de principes généraux, on se réfère au coup par coup à des
textes spécifiques et au droit international privé.
Exemple
« Le divorce et la séparation de corps sont régis par la loi française :
• lorsque l’un et l’autre époux sont de nationalité française ;
• lorsque les époux ont, l’un et l’autre, leur domicile sur le territoire français ;
• lorsque aucune loi étrangère ne se reconnaît compétente, alors que les tribunaux fran-
çais sont compétents pour connaître du divorce ou de la séparation de corps. »
IV. Domaine d’application de la loi dans le temps

Il convient de définir dans le temps le champ d’application d’une loi donnée afin de résoudre les
éventuels conflits entre une loi nouvelle et une loi ancienne.
42
A. Principe : la non-rétroactivité des lois

Une loi nouvelle a, en principe, dès sa publication, un effet immédiat et ne s’applique que pour
l’avenir. La loi nouvelle régit donc toutes les situations nées à dater de son entrée en vigueur
mais elle ne s’applique pas à des situations nées avant.
« La loi ne dispose que pour l’avenir ; elle n’a point d’effet rétroactif. »
B. Exceptions
• La loi nouvelle a un effet immédiat et rétroactif lorsqu’il s’agit d’une :
–– loi pénale plus douce (ex. : qui allège les peines prévues jusque-là pour une infraction
donnée) ;
–– loi de compétence et de procédure (qui détermine les modalités de saisine des
juridictions…) ;
–– loi interprétative (qui clarifie une loi antérieure) ;
–– loi expressément rétroactive (la loi nouvelle dispose, par exemple, qu’elle a vocation à
s’appliquer à toutes les situations en cours de jugement et pourtant nées six mois avant son
entrée en vigueur).
En pareils cas, les dispositions de la loi nouvelle ont une implication non seulement sur les
situations nées à dater de son entrée en vigueur mais aussi sur les situations pendantes (non
définitivement jugées) nées antérieurement à son entrée en vigueur.
• La loi nouvelle n’a pas d’effet rétroactif mais elle n’a pas davantage d’effet immédiat :
Ceci vise les contrats en cours d’exécution car leurs effets continuent à être régis par la loi
ancienne sous l’empire de laquelle ils ont été conclus : bien que les effets d’un contrat en
cours d’exécution perdurent après l’entrée en vigueur d’une loi nouvelle, celle-ci n’aura sur ce
contrat aucune incidence et la loi nouvelle ne régira que les contrats formés à dater de son
entrée en vigueur.
Toutefois (et par exception à l’exception, ce qui revient au cas de principe !), lorsque la loi
nouvelle est d’ordre public (incontournable pour des raisons de stabilité de l’ordre social),
elle s’applique immédiatement dès son entrée en vigueur même aux effets futurs des
contrats en cours (ex. : une loi qui augmenterait la durée minimale des congés payés concer-
nerait tous les contrats de travail à dater de son entrée en vigueur, y compris ceux qui seraient
alors en cours !)… mais sans effet rétroactif sur les effets passés des contrats en cours !
Chapitre 5. Les ordonnances du gouvernement

Ce sont des décisions prises par le Gouvernement, avec l’autorisation ponctuelle du
Parlement, dans des matières qui sont normalement du domaine de la loi. Une fois ratifiée
par le Parlement, l’ordonnance, qui n’est pourtant par nature qu’un règlement, a force de loi.
Constitution du 4 octobre 1958, art. 38 :
« Le Gouvernement peut, pour l’exécution de son programme, demander au Parlement
l’autorisation de prendre par ordonnances, pendant un délai limité, des mesures qui sont
normalement du domaine de la loi.
Les ordonnances sont prises en Conseil des ministres après avis du Conseil d’État.
Elles entrent en vigueur dès leur publication mais deviennent caduques si le projet de loi
de ratification n’est pas déposé devant le Parlement avant la date fixée par la loi d’habili-
tation. Elles ne peuvent être ratifiées que de manière expresse.
À l’expiration du délai mentionné au premier alinéa du présent article, les ordonnances ne
peuvent plus être modifiées que par la loi dans les matières qui sont du domaine
législatif. »
201111TDPA0113 43
Exemples
Ordonnance n° 2000‑912 du 18 septembre 2000 relative à la partie législative du Code de
commerce (ordonnance prise en application de l’habilitation donnée au Gouvernement par la
loi du 16 décembre 1999 pour une nouvelle codification du Code de commerce de 1807) ;
ordonnance n° 2000‑916 du 19 septembre 2000 portant adaptation de la valeur en Euros de
certains montants exprimés en Francs dans les textes législatifs (ordonnance prise en applica-
tion de l’habilitation donnée au Gouvernement par la loi du 15 juin 2000 pour une adaptation
en euros de certains montants législatifs exprimés en francs).
Chapitre 6. Les règlements de droit interne

Ce sont les actes émanant du pouvoir exécutif dans des domaines qui lui sont réservés.
On distingue :
• les règlements d’application : ce sont les décrets destinés à assurer l’exécution d’une loi (ex. :
des décrets précisent le montant du salaire minimum que la loi oblige à verser à un salarié) ;
• les règlements autonomes : ils sont pris par les autorités administratives compétentes
dans les matières autres que celles réservées à la loi (décrets ministériels ou arrêtés minis-
tériels, arrêtés préfectoraux, arrêtés municipaux).
« Les matières autres que celles qui sont du domaine de la loi ont un caractère
réglementaire. »
Exemple
Les contraventions, infractions pénales les moins graves, sont créées par voie réglementaire
contrairement aux délits pénaux et aux crimes qui, étant expressément visés par l’article 34 de
la Constitution, nécessitent pour être institués le vote d’une loi.
Bien entendu, les règlements, comme les ordonnances, doivent respecter les sources du droit
« supérieures » (Constitution, traités, sources européennes, lois).
Nota bene
Les circulaires sont des instructions de service écrites émanant d’une autorité supérieure
(ex. : circulaires ministérielles de droit fiscal indiquant aux agents de la fonction publique com-
ment calculer tel impôt).
Chapitre 7. La coutume
C’est un usage suivi de façon générale et prolongée qui finit par avoir un caractère obliga-
toire selon l’opinion commune. La règle coutumière, qui est en principe une règle de droit non
écrite, résulte donc de deux éléments : une pratique répétée dans le temps et la croyance que
cette pratique est obligatoire.
La coutume est une source de droit particulièrement prolixe en matière professionnelle (usage
professionnel), commerciale et internationale ; même si certaines règles de droit coutumières
subsistent également en droit civil (ex. : la femme mariée utilise généralement le nom de son
époux, bien que son nom de famille demeure en réalité son nom de jeune fille).
44
Chapitre 8. La jurisprudence
C’est l’ensemble des décisions rendues par les juridictions.
On pourrait être tenté de ne pas reconnaître à la jurisprudence le rôle de source du droit
car la règle de droit est par définition « générale et impersonnelle », c’est-à-dire le contraire des
décisions jurisprudentielles qui ne concernent que les parties au procès (principe de la relativité
de la chose jugée).
« Il est défendu aux juges de prononcer par voie de disposition générale et réglementaire
sur les causes qui leur sont soumises. »
Mais il arrive qu’une décision, tant dans son raisonnement que dans la solution retenue, serve
de modèle pour des affaires analogues jugées ultérieurement. Il se crée alors un véritable cou-
rant jurisprudentiel à partir d’une décision dite de principe et la solution bientôt systématique-
ment adoptée est finalement d’une portée générale. La jurisprudence peut ainsi être considérée
comme une source de droit à part entière ; quand bien même à tout moment une décision
divergente est susceptible d’opérer un revirement de jurisprudence, rompant de la sorte avec
un courant jusque-là bien établi.
Par ailleurs, si les juridictions doivent appliquer les règles de droit d’une autorité supérieure, et
en particulier la loi, il leur est interdit de se réfugier derrière le silence de cette dernière pour
refuser de se prononcer et ceci sous peine d’encourir des sanctions (pour délit pénal de déni
de justice).
« Le juge qui refusera de juger, sous prétexte du silence, de l’obscurité ou de l’insuffisance
de la loi, pourra être poursuivi comme coupable de déni de justice. »
Le rôle de source de droit joué par la jurisprudence dans l’hypothèse d’un vide juridique est donc
encore plus évident.
À noter que, plus généralement, il y a déni de justice lorsque les juges négligent de juger une
affaire en état d’être jugée (art. L. 141‑3 du Code de l’organisation judiciaire).
La jurisprudence est bien tout à la fois une source de droit en elle-même et une source de
droit indirecte en ce qu’elle inspire souvent le législateur.
Chapitre 9. La doctrine
C’est l’ensemble des travaux (études, commentaires…) des juristes (professeurs, avocats…)
qui constitue une source de droit le plus souvent écrite et en tout état de cause indirecte en ce
qu’elle influence les autres sources du droit (loi, jurisprudence).
Remarque
Les contrats sont également à l’origine de droits et d’obligations mais leur effet ne vaut en
principe que pour les cocontractants et les règles juridiques ainsi créées ne sont pas « géné-
rales et impersonnelles ».
En conclusion, pour résoudre un point de droit donné, le praticien doit rechercher, dans le
domaine juridique concerné, toutes les règles applicables provenant des différentes sources du
droit en faisant prévaloir celles qui sont supérieures aux autres.
Quand les droits sont contestés, il importe d’en faire cesser les atteintes ; notamment par le
recours à la justice.
201111TDPA0113 45
2
partie
Le droit processuel
La défense des droits que l’on a passe par une bonne connaissance du fonctionnement de la
justice (Titre 1) et des rouages de la preuve (Titre 2).
Titre 1. Le fonctionnement de la justice
La justice est rendue selon des règles de procédure que le justiciable ne peut méconnaître. Nous
présenterons successivement : l’action en justice (Chapitre 1), les principaux principes direc-
teurs du procès (Chapitre 2), l’organisation des juridictions françaises (Chapitre 3) ainsi que les
voies de recours (Chapitre 4) et les voies d’exécution (Chapitre 5) que l’on peut être amené à
mettre en œuvre. Nous compléterons cet exposé par le descriptif des juridictions de l’Union
européenne (Chapitre 6) et des modes alternatifs de règlement des conflits (Chapitre 7).
Chapitre 1. Présentation de l’action en justice

Pour être examinée en justice, une action doit présenter certains caractères (Section 1), par ail-
leurs il est bon de rappeler qui sont les protagonistes susceptibles d’intervenir (Section 2).
Section 1. L’intérêt à agir : condition de recevabilité

d’une action en justice
Afin d’écarter des juridictions, déjà très sollicitées, les démarches abusives, le plaideur doit justifier
d’un intérêt à agir. Cette exigence est exprimée par la formule : « Pas d’intérêt, pas d’action. »
Pour rendre légitime une action en justice, l’intérêt à agir doit revêtir certaines qualités faute de
quoi, le juge est amené à prononcer une fin de non-recevoir.
I. L’intérêt doit être réel, né et actuel
A. Principe
Une prétention fondée sur un intérêt très ancien, pour lequel l’action en justice est prescrite, est
irrecevable. Depuis la loi n° 2008‑561 du 17 juin 2008 portant réforme de la prescription en
matière civile, le délai de prescription de principe (hors dispositions spéciales) est de cinq
ans ; et ce, que l’on soit en matière civile, commerciale ou mixte (un acte est mixte lorsqu’il est
passé entre au moins une personne commerçante et au moins une personne non-commer-
çante). Auparavant, la prescription de principe était trentenaire en matière civile et décennale en
matières commerciale et mixte. Quant au point de départ de la prescription extinctive, il se
situe en principe le jour où le titulaire du droit a connu ou aurait dû connaître les faits per-
mettant de l’exercer.
201111TDPA0113 47
De même est irrecevable l’action tendant à faire protéger un intérêt simplement futur et
hypothétique.
B. Atténuation
En matière pénale, il y a imprescriptibilité de la poursuite des crimes contre l’humanité.
Par ailleurs, il est parfois possible de faire valoir un intérêt futur pourvu qu’il soit certain dans sa
réalisation.
Exemple
Demande de modification des plans d’une construction future pour le dommage qu’elle ne
manquerait pas de causer en termes d’éclairement… si elle devait être édifiée sur un fonds
voisin comme initialement prévu.
II. L’intérêt doit être personnel
A. Principe
Seul le titulaire du droit allégué est autorisé à prendre l’initiative du procès. On ne peut ester en
justice pour le compte de quelqu’un d’autre.
B. Atténuation
Par définition, certaines personnes sont inaptes à faire valoir leurs droits. Ce soin est donc laissé
à autrui.
Exemple
Action en justice exercée par le représentant légal d’une personne juridiquement incapable,
d’une personne disparue, par certains groupements (syndicats, associations…).
III. L’intérêt doit être direct
A. Principe
L’action en justice doit être dirigée contre l’auteur du dommage le plus directement impliqué
dans sa réalisation ; quitte à ce que ce dernier intervenant se retourne ensuite à son tour contre
des personnes précédemment impliquées (cas des accidents de la circulation en série…).
Par ailleurs, seule la victime directe du dommage invoqué est autorisée à agir.
B. Atténuation
Les « victimes par ricochet » peuvent demander réparation de la souffrance que leur cause le
dommage subi par un être proche.
Exemple
La douleur ressentie par la perte d’un être cher lors d’un attentat…
IV. L’intérêt doit être juridique

La prétention invoquée doit, bien sûr, être juridiquement protégée par le droit positif.
48
Ainsi, par exemple, il est impensable de demander réparation pour des troubles subis dans le
cadre d’une activité illicite !
Section 2. Les principaux acteurs en présence

lors d’une action en justice
I. Les parties
Ce sont les personnes engagées dans le procès ; leur qualité diffère selon leur rôle :
• Le demandeur (la demanderesse) est celui (celle) qui a l’initiative d’une action en justice.
• Le défendeur (la défenderesse) est celui (celle) contre qui l’action est dirigée.
Nota bene
Plus généralement, le demandeur est celui qui invoque une prétention au cours du procès. Ce
peut donc être le défendeur qui forme une demande reconventionnelle (demande en riposte à
la demande initiale).
• L’appelant(e) est celui (celle) qui interjette appel, c’est-à-dire qui fait appel (voie de recours)
d’une décision rendue au 1er degré.
• L’intimé(e) est la partie adverse en appel.
II. Les magistrats
A. Les magistrats du siège (magistrature assise)

Ce sont les magistrats (juges) dont la fonction est de rendre la justice ; ce sont eux qui statuent
sur les litiges.
Dans les juridictions de l’ordre judiciaire (cf. infra), ils sont inamovibles et indépendants du pou-
voir exécutif.
B. Les magistrats du Parquet (magistrature debout)

Ils représentent la société auprès des cours et tribunaux où ils requièrent l’application de la loi.
En matière pénale, ils déclenchent l’action publique et font assurer la répression des infractions.
En matière civile, ils sont tantôt partie jointe (lorsqu’ils estiment opportun de déposer des conclu-
sions), tantôt partie principale lorsque la loi leur impose de conclure (affaires relatives aux
absents, mineurs, état des personnes, ordre public…).
Dans leurs réquisitions écrites, ils sont tenus de se conformer aux ordres de leurs supérieurs ;
mais « la plume est serve, la parole est libre ».
Ils sont soumis à une hiérarchie et à une discipline (ils dépendent du garde des Sceaux, ministre
de la Justice).
Enfin, le Parquet est indivisible. Ces magistrats ne sont ni inamovibles ni indépendants.
Remarque
Afin d’augmenter les effectifs de la magistrature et d’essayer de résoudre l’encombrement des
juridictions, la loi organique du 19 janvier 1995 autorise la nomination de « magistrats exer-
çant à titre temporaire » (pour une durée de sept ans non renouvelable) parmi des personnes
de moins de 65 ans que leur compétence et leur expérience qualifient particulièrement.
201111TDPA0113 49
Ces magistrats, recrutés dans les formes prévues pour les magistrats du siège, peuvent donc
être, par exemple, des membres de professions libérales juridiques, justifiant de sept années
au moins d’exercice professionnel, et sont appelés à statuer en matière civile ou pénale.
Ils peuvent assumer concomitamment une activité professionnelle dès lors qu’elle n’est pas de
nature à porter atteinte à la dignité ou à l’indépendance de la fonction de magistrat et qu’il ne s’agit
pas d’un emploi public (sauf celui de professeur et de maître de conférences des universités).
Ordonnance n° 58‑1270 du 22 décembre 1958 relative au statut de la magistrature, art. 41‑10
(rédaction issue de l’article 1er de la loi organique n° 95‑64 du 19 janvier 1995) :
« Peuvent être nommées, pour exercer des fonctions de juge d’instance ou d’assesseur
dans les formations collégiales des tribunaux de grande instance, les personnes âgées de
moins de soixante-cinq ans révolus que leur compétence et leur expérience qualifient
particulièrement pour exercer ces fonctions. […] »
III. Les auxiliaires de justice
A. Les auxiliaires de justice non officiers ministériels

(professions libérales)
1. Les avocats
Ce sont les porte-parole de leurs clients devant les juridictions. Ils les conseillent et plaident pour
eux. Ce sont les défenseurs et les représentants de leurs clients devant toutes les juridictions,
sauf devant la Cour de cassation et le Conseil d’État (monopole des avocats aux conseils).
La loi n° 90‑1259 du 31 décembre 1990, portant réforme de certaines professions judiciaires et
juridiques, avait déjà réuni en une seule profession dont les membres portent le titre d’avocat,
d’une part les avocats et d’autre part les conseils juridiques.
La loi n° 2011‑94 du 25 janvier 2011 portant réforme de la représentation devant les cours d’ap-
pel fusionne, à compter du 1er janvier 2012, la profession d’avocat et celle d’avoué auquel était
auparavant reconnu le monopole de la représentation des parties devant les cours d’appel.
Les membres de la nouvelle profession exercent donc l’ensemble des fonctions antérieurement
dévolues aux professions d’avocat, de conseil juridique et d’avoué.
2. Les experts
Ils sont chargés par les juridictions de procéder à des examens techniques dans des domaines
où ils interviennent comme professionnels (ex. : mécanique, médecine…) et d’en faire un rap-
port. Les avis qu’ils rendent ne lient pas les juges.
B. Les officiers ministériels

Ils sont titulaires d’un office (d’une charge) conféré(e) à vie par le Gouvernement sous conditions
de capacités et de diplômes. Ils présentent leurs successeurs à l’agrément du Gouvernement.
1. Les avocats aux conseils

Ils représentent les parties devant la Cour de cassation et le Conseil d’État selon des disposi-
tions particulières d’accès à la profession d’avocat au Conseil d’État et à la Cour de cassation.
2. Les huissiers de justice

Ils signifient les actes de procédure et les décisions de justice (il s’agit de la signification de ces
actes), exécutent ces décisions (par la mise en œuvre de saisies… cf. infra) et procèdent à des
constatations pour les particuliers ou le juge.
50
Définition
La signification d’un acte est le fait de le notifier, le porter officiellement à la connaissance des
personnes concernées.
Art. 651 al. 1 et 2 du Code de procédure civile (CPC) :
« Les actes sont portés à la connaissance des intéressés par la notification qui leur en est faite.
La notification faite par acte d’huissier de justice est une signification. »
Le statut des huissiers de justice a été notamment modifié par le décret n° 94‑299 du 12 avril
1994 dans le sens d’une élévation de leur qualification et de leurs responsabilités.
Remarques
• Les greffiers ont un rôle important : ils rendent authentique la décision de justice en la rédi-
geant et délivrant copie (expéditions de la décision), ils jouent un rôle d’archiviste et assurent
la publicité de certains actes.
Le rôle des greffiers a, à plusieurs reprises, été revalorisé.
La loi n° 95‑125 du 8 février 1995, relative à l’organisation des juridictions et à la procédure
civile, pénale et administrative, accroît les missions des greffiers en chef (par exemple en
matière de tutelle ou de droit de la nationalité) ce qui allège d’autant le rôle du juge.
En particulier, le décret n° 95‑832 du 5 juillet 1995 redéfinit, en les augmentant, les missions
des greffiers des tribunaux de commerce (qui assurent, entre autres, la tenue des différents
registres prévus par les textes en vigueur : registre du commerce et des sociétés…).
• En outre, également dans le souci de décharger le juge des tâches qui ne lui incombent pas
nécessairement (préparation du travail, traitement des dossiers…) afin qu’il recentre son activité
sur sa mission essentielle qui est de « dire le droit », la loi n° 95‑125 du 8 février 1995 prévoit
qu’il soit entouré d’équipes comprenant, notamment, des assistants de justice (ceci confor-
mément aux termes de la loi de programme n° 95‑9 du 6 janvier 1995 relative à la justice).
Loi n° 95‑125 du 8 février 1995, art. 20 (modifié par la loi n° 2007‑148 du 2 février 2007,
art. 54) :
« Peuvent être nommées en qualité d’assistants auprès des magistrats des tribunaux
d’instance, des tribunaux de grande instance, des cours d’appel, de la Cour de cassation
ainsi qu’à l’École nationale de la magistrature, les personnes titulaires d’un diplôme sanc-
tionnant une formation juridique d’une durée au moins égale à quatre années d’études
supérieures après le baccalauréat et que leur compétence qualifie particulièrement pour
exercer ces fonctions.
Ces assistants sont nommés pour une durée de deux ans renouvelable deux fois. Ils sont
tenus au secret professionnel sous les peines prévues à l’article 226‑13 du Code pénal. […] »
La loi n° 99‑515 du 23 juin 1999, renforçant l’efficacité de la procédure pénale, a également

institué le recrutement, pour une durée de cinq ans non renouvelable, d’agents de justice qui
concourent (accueil du public…) aux missions de la justice assurées par les magistrats et fonc-
tionnaires sous l’autorité desquels ils sont placés.
Chapitre 2. Les principaux principes directeurs

du procès
La justice doit être rendue selon des grands principes inscrits tant au niveau européen
(Section 1) qu’en droit national (Section 2).
Section 1. Les grands principes européens
Le Conseil de l’Europe est une organisation internationale, créée en 1949, qui regroupe une cin-
quantaine d’États de l’Europe géographique (à ne pas confondre avec l’Union européenne) dont
201111TDPA0113 51
la France. Cette organisation a notamment adopté, le 4 novembre 1950, la Convention euro-

péenne de sauvegarde des droits de l’homme dont le respect est traditionnellement apprécié
par une instance spécialement conçue à cet effet : la Cour européenne des droits de l’homme
(CEDH) récemment restructurée en une « cour permanente ». Il est à noter que la Cour de justice
de l’Union européenne (CJUE), qui a succédé à la Cour de justice des Communautés euro-
péennes (CJCE), est la juridiction suprême de l’Union européenne et a également parmi ses
missions celle de veiller au respect des droits de l’homme au sein de l’Union.
C’est essentiellement en son article 6, que la Convention européenne de sauvegarde des
droits de l’homme indique quels doivent être les principaux principes directeurs d’un pro-
cès : le droit à un procès équitable qui ne se conçoit qu’autant qu’existent également le
droit à un procès public et le droit à un procès d’une durée raisonnable.
I. Droit à un procès équitable

Toute personne a droit à ce que sa cause soit entendue équitablement. Ceci suppose, entre
autres : que la décision de justice soit rendue par un tribunal impartial et indépendant éta-
bli par la loi ; que le justiciable puisse présenter sa défense (en étant informé de ce qui lui est
reproché, en disposant du temps et des facilités nécessaires, y compris financières, pour être
assisté d’un défenseur…) ; que toute personne accusée d’une infraction soit présumée
innocente jusqu’à ce que sa culpabilité soit légalement établie (ce qui implique que toute
décision de justice soit motivée).
II. Droit à un procès public

Tout jugement doit être rendu publiquement. Mais l’accès de la salle d’audience peut être
interdit à la presse et au public pendant la totalité ou une partie du procès dans l’intérêt de
la moralité, de l’ordre public ou de la sécurité nationale dans une société démocratique, lorsque
les intérêts des mineurs ou la protection de la vie privée des parties au procès l’exigent, ou dans
la mesure jugée strictement nécessaire par le tribunal, lorsque dans des circonstances spéciales
la publicité serait de nature à porter atteinte aux intérêts de la justice (Convention européenne de
sauvegarde des droits de l’homme, art. 6, § 1).
III. Droit à un procès d’une durée raisonnable

Le procès doit se dérouler dans un délai raisonnable : ni trop court au point d’être privé au
droit à un recours effectif (délai trop bref pour exercer des voies de recours…), ni trop long au
point de perdre des chances de l’emporter (par disparition des éléments d’appréciation…) ou de
se trouver dans le besoin (dans l’attente de récupérer un bien…). Cette exigence s’accompagne
de la nécessité de doter les organes judiciaires des moyens en personnel et matériel nécessaires.
Ces principes, auxquels la France est tenue, s’expriment aussi dans le droit interne de celle-ci.
Section 2. Les grands principes français
Mentionnés essentiellement dans le Code de procédure civile, ces principes directeurs relatifs
au déroulement du procès ont principalement trait à : la contradiction, la publicité et l’oralité des
débats, la neutralité du juge, la gratuité et la permanence de la justice.
I. Principe du contradictoire
En vertu de ce principe, le juge doit rendre sa décision en ayant permis à chaque partie au
procès de faire connaître tout ce qui est utile à sa prétention. Ce principe est l’une des
52
conditions indispensables à la liberté de la défense : toute présentation au juge d’un document,

d’un argument par l’adversaire doit être portée à la connaissance de l’autre partie et librement
discutée à l’audience.
II. Principe de la publicité des débats

En vertu de ce principe, le public a accès à la salle d’audience. Toutefois, la loi ou le tribunal
peuvent écarter ce principe en raison de la discrétion que requièrent certaines matières (fami-
liales…) ou en raison de l’atteinte à la sérénité des débats : le tribunal prononce alors le huis clos.
III. Principe de l’oralité des débats

Tous les intervenants au procès s’expriment oralement (parties, défenseurs, magistrats…),
même si leurs interventions sont, par ailleurs, consignées par écrit.
IV. Principe de neutralité du juge

Le juge, qui doit être impartial et indépendant, doit exercer ses fonctions sans subir d’in-
fluence (hiérarchique, politique, liée à la proximité avec l’une des parties…).
V. Principe de la gratuité
La justice a, certes, un coût (rémunération des magistrats par l’État, honoraires des avocats pris
en charge par les plaideurs…), mais ce sont les contribuables et non les plaideurs qui rému-
nèrent les magistrats et, lorsqu’un plaideur ne dispose pas de ressources suffisantes, il peut
bénéficier d’une aide juridictionnelle financée par l’État afin d’assurer, notamment, la rémuné-
ration de son avocat.
VI. Principe de permanence

La justice, étant un service public, fonctionne théoriquement de manière permanente.
Ainsi, à tout moment, un justiciable doit pouvoir saisir un juge. Néanmoins, en pratique, cette
règle connaît des limites (jours fériés…).
Remarque
Des principes directeurs relatifs au jugement doivent également être signalés. Il s’agit,
d’une part, de l’autorité de la force de chose jugée qui caractérise une décision de justice
qui n’est plus susceptible de faire l’objet d’un recours suspensif d’exécution tel que l’appel et
qui, de ce fait, peut être mise en exécution. Il s’agit, d’autre part, de la force exécutoire qui
est attachée à certains actes, dont les décisions de justice, et qui permet de recourir aux voies
d’exécution (saisies… exposées infra dans le présent titre) pour en obtenir l’exécution.
Chapitre 3. L’organisation des juridictions

françaises
Il importe pour le justiciable de s’adresser à la juridiction compétente tant du point de vue de la
nature de l’affaire (Section 1) que du point de vue territorial (Section 2).
201111TDPA0113 53
Section 1. La compétence d’attribution

(compétence ratione materiae)
La compétence d’attribution d’une juridiction est déterminée à partir de plusieurs critères qui
sont : le domaine de l’affaire à examiner (civil, commercial, administratif, pénal…), l’objet de
l’action en justice (action réelle, personnelle, mobilière, immobilière, possessoire, pétitoire…) et
le montant de l’affaire (valeur de la chose revendiquée, montant des dommages-intérêts
réclamés…).
La problématique consiste donc à repérer le type de juridiction compétente pour connaître
d’un litige donné, sachant que les juridictions françaises sont organisées en deux ordres
(ordre administratif, ordre judiciaire) et de façon pyramidale.
I. L’ordre administratif
Il statue sur les différends mettant en jeu une règle de droit public et opposant les personnes
publiques ou les personnes publiques et les particuliers.
A. Au premier degré
Les tribunaux administratifs sont habilités à se prononcer en premier lieu sur des affaires rele-
vant de la compétence de l’ordre administratif – sauf compétence exceptionnelle directe du
Conseil d’État (ex. : recours en annulation contre un décret pris par un ministre après avis du CE).
B. Au second degré
Depuis une loi du 31 décembre 1987, des cours administratives d’appel peuvent être saisies
afin de réexaminer une affaire sur laquelle un tribunal administratif a déjà statué au premier
degré. Toutefois, les délais pour interjeter appel doivent être respectés : en principe 2 mois à
dater de la signification (formalité par laquelle il est officiellement porté à la connaissance des
parties) du jugement attaqué.
Dans un premier temps, cantonnée aux recours de plein contentieux, la compétence des cours
administratives d’appel s’étend également aux recours pour excès de pouvoir (loi n° 95‑125 du
8 février 1995).
Les recours pour excès de pouvoir visent à faire annuler par le juge administratif des actes admi-
nistratifs unilatéraux entachés d’illégalité pour incompétence de leur auteur, vice de forme,
détournement de pouvoir ou violation de la loi.
Les recours de plein contentieux renferment la plupart des recours autres que les recours pour
excès de pouvoir (ex. : recours en indemnité pour inexécution d’un contrat administratif).
Nota bene
Outre leurs fonctions juridictionnelles, les tribunaux administratifs et les cours administratives
d’appel ont des attributions consultatives.
Art. R. 212‑1 du Code de justice administrative :
« Les tribunaux administratifs et les cours administratives d’appel peuvent être appelés à
donner leur avis sur les questions qui leur sont soumises par les préfets.
Les questions relevant des attributions des préfets de région de la métropole sont soumises
par ces derniers à la cour administrative d’appel, les autres au tribunal administratif. »
54
C. Au sommet de l’ordre administratif : le Conseil d’État

Comme instance juridictionnelle, le Conseil d’État, lorsqu’il est saisi, a vocation à statuer sur les
décisions rendues en dernier ressort par les tribunaux administratifs ou par les cours administra-
tives d’appel (le CE ne statue qu’exceptionnellement directement en premier ressort ; en ce cas
sa décision est aussi en dernier ressort).
Le Conseil d’État joue aussi un rôle consultatif en matière administrative. En effet, le Gouvernement
le saisit pour avis soit facultativement soit obligatoirement selon la nature des questions (ex. :
l’avis du Conseil d’État est toujours requis à propos des projets de loi).
Nota bene
Tout litige qui n’est pas de la compétence de l’ordre administratif est de celle de l’ordre judi-
ciaire et inversement.
Cependant, il peut arriver qu’un doute subsiste quant à la compétence de l’un ou de l’autre
ordre.
On a alors recours au tribunal des Conflits composé paritairement par des magistrats de
l’ordre administratif et par des magistrats de l’ordre judiciaire et présidé par le garde des
Sceaux, ministre de la Justice.
Le tribunal des conflits se borne à indiquer l’ordre juridictionnel compétent sans trancher l’af-
faire au fond.
II. L’ordre judiciaire

Les juridictions de l’ordre judiciaire statuent sur la répression des infractions (juridictions
répressives) et les contestations de droit privé (juridictions non répressives).
A. Au premier degré
1. Les juridictions répressives
En matière pénale sont compétentes pour se prononcer en premier lieu sur la sanction des
infractions, les juridictions suivantes :
• Pour les contraventions : soit les juridictions de proximité (JDP), pour les quatre premières
classes de contraventions, soit les tribunaux de police, pour les contraventions de la cin-
quième classe (les plus graves).
Nota bene
La suppression des JDP est envisagée. Mais cette suppression, qui, d’après la loi n° 2011‑1862
du 13 décembre 2011, devait avoir lieu à dater du 1er janvier 2013, est reportée au 1er janvier
2015 par la loi n° 2012‑1441 du 24 décembre 2012.
• Pour les délits : les tribunaux correctionnels.
Exemples
Art. 313‑1 du Code pénal : délit d’escroquerie.
Art. 314‑1 du Code pénal : délit d’abus de confiance.
• Pour les crimes : les cours d’assises (après intervention d’un juge d’instruction et éventuelle-
ment de la chambre de l’instruction).
201111TDPA0113 55
Exemples
Art. 221‑1 du Code pénal : meurtre.
Art. 222‑23 du Code pénal : viol.
Remarques
• La cour d’assises se singularise en ce que le jury (dit jury populaire) qui siège en son sein est
composé de 9 jurés qui sont des citoyens désignés après tirage au sort sur les listes
électorales.
• La loi n° 2011‑939 du 10 août 2011 sur la participation des citoyens au fonctionnement de la
justice pénale et le jugement des mineurs a également instauré depuis le 1er janvier 2012, à
titre expérimental, la participation de « citoyens assesseurs » aux côtés notamment des
magistrats des tribunaux correctionnels situés, dans un premier temps, dans le ressort de
seulement deux cours d’appel (Dijon et Toulouse selon un arrêté du 12 octobre 2011).
Comme pour les jurés d’assises, les citoyens assesseurs sont désignés après tirage au sort
sur les listes électorales. Toutefois, au moment où ce cours est rédigé (printemps 2013), il est
envisagé de mettre fin à cette expérimentation.
2. Les juridictions non répressives
a. Les juridictions de droit commun : les tribunaux de grande instance

Les TGI sont les juridictions de droit commun du premier degré de l’ordre judiciaire non répres-
sif car ils ont une compétence générale leur permettant de statuer sur toutes les affaires pour
lesquelles compétence n’est pas attribuée expressément à une autre juridiction en raison
de la nature de l’affaire et du montant de la demande.
Par ailleurs, les TGI ont une compétence exclusive dans certaines matières : état des personnes,
mariage, divorce, filiation, action en revendication immobilière (action pétitoire visant à se voir
reconnaître en justice la propriété d’un bien immobilier), divers contentieux de droit fiscal relatifs
à l’établissement de l’impôt et qui ne relèvent pas de la compétence des juridictions administra-
tives (droits d’enregistrement, taxe de publicité foncière, droits de timbres, contributions indi-
rectes et taxes assimilées à ces droits, taxes ou contributions : droits de place perçus par les
communes dans les halles, foires et marchés…), actions possessoires (la loi n° 2005‑47 du
26 janvier 2005 transfère au TGI la compétence pour les actions possessoires qui était aupara-
vant attribuée au TI)…
Composition d’un TGI : trois magistrats professionnels (1 président et 2 juges). À noter que,
depuis la loi organique précitée du 19 janvier 1995, les assesseurs peuvent être des « magistrats
exerçant à titre temporaire ». Le ministère public est composé du procureur de la République et
de substituts.
b. Les juridictions d’exception

Ces juridictions sont ainsi appelées parce qu’elles ont une compétence d’attribution spéciale.
Les principales juridictions d’exception sont les suivantes :
➠➠Les juridictions de proximité

Ces juridictions de première instance ont été instituées par la loi n° 2002‑1138 du 9 sep-
tembre 2002 d’orientation et de programmation pour la justice. La juridiction de proximité
(JDP) qui a été ainsi créée est composée de juges non professionnels (recrutés à titre tempo-
raire parmi des personnes ayant des compétences juridiques) et statuant à juge unique. La
JDP a reçu une compétence en matière pénale (cf. supra) mais aussi en matière civile. En
cette matière, la loi n° 2005‑47 du 26 janvier 2005 a même étendu la compétence de la
juridiction de proximité en relevant son taux de compétence et en élargissant son champ
d’action. Jusqu’à nouvel ordre, la JDP connaît en dernier ressort (sans possibilité d’interjeter
56
ensuite appel) entre autres des actions personnelles ou mobilières dont elle est saisie par
une personne physique ou morale (la saisine de la JDP était auparavant réservée aux seules
personnes physiques) pour les besoins de sa vie professionnelle ou non (la JDP ne pouvait
être saisie auparavant que pour les litiges de la vie non professionnelle) jusqu’à la valeur de
4 000 € (le taux de compétence de la JDP était auparavant de 1 500 €). Pour les demandes
indéterminées qui ont pour origine l’exécution d’une obligation dont le montant n’excède
pas 4 000 €, la JDP statue à charge d’appel (avec possibilité pour les plaideurs d’interjeter
ensuite appel).
Mais après cet élargissement de ses compétences, la JDP est aujourd’hui appelée à dispa-
raître. Ce sera en principe chose faite (après d’ailleurs report de cette suppression) le
31 décembre 2014 et ce, en vertu de la loi déjà citée du 24 décembre 2012. En matière civile,
les affaires qui sont de la compétence de la JDP seront dès lors de la compétence du tribunal
d’instance. En matière pénale, les affaires qui sont de la compétence de la JDP seront dès lors
de la compétence du tribunal de police.
➠➠Les tribunaux d’instance

Les TI statuent à charge d’appel sur les actions personnelles ou mobilières jusqu’à la valeur
de 10 000 € (de même que pour les demandes indéterminées qui ont pour origine l’exécu-
tion d’une obligation dont le montant n’excède pas 10 000 €). Pour ce type d’actions en
justice, lorsque la valeur en jeu est supérieure à 10 000 €, c’est le TGI qui est compétent.
En outre, les TI ont une compétence exclusive en certaines autres matières : ils connaissent
en dernier ressort jusqu’à la valeur de 4 000 € (et à charge d’appel lorsque la demande excède
cette somme ou est indéterminée) des actions dont un contrat de louage d’immeubles ou un
contrat portant sur l’occupation d’un logement est l’objet, la cause ou l’occasion… ; ils
connaissent à charge d’appel des actions aux fins d’expulsion des occupants sans droit ni titre
des immeubles à usage d’habitation…
Composition d’un TI : c’est une juridiction à juge unique (magistrat professionnel ou depuis la loi
organique du 19 janvier 1995, un « magistrat exerçant à titre temporaire »). Le ministère public
n’est en principe pas représenté.
➠➠Les conseils de prud’hommes

Ils tranchent les litiges individuels relatifs à l’exécution du contrat de travail ou d’apprentissage
(conflits individuels du travail).
Composition d’un conseil de prud’hommes : la juridiction prud’homale est une juridiction collé-
giale paritaire (composée de représentants des salariés et de représentants des employeurs)
sans échevinage (composée seulement de juges non professionnels ; en effet, ce n’est qu’en
cas de partage des voix que le juge d’instance est appelé pour départager). Le conseil de
prud’hommes comprend un bureau de conciliation (un conseiller employeur et un conseiller
salarié) et un bureau de jugement (deux conseillers employeurs, deux conseillers salariés).
Chaque conseil de prud’hommes comporte cinq sections : industrie, commerce, agriculture,
activités diverses, encadrement.
Il n’y a pas de ministère public.
➠➠Les tribunaux de commerce (juridictions consulaires)

Ils statuent sur les litiges entre commerçants et relatifs à une opération commerciale.
Composition d’un tribunal de commerce : trois juges commerçants élus par leurs pairs.
Il n’y a pas de ministère public.
Le greffier du tribunal de commerce a un rôle très important puisque, outre sa fonction au sein
de la juridiction, il tient le registre du commerce et des sociétés.
201111TDPA0113 57
Nota bene
Au moment où ce cours est rédigé (printemps 2013), une réforme de la justice commerciale est
à l’étude. Elle pourrait déboucher notamment sur une reconsidération du statut et de la forma-
tion des juges consulaires.
➠➠Les tribunaux des affaires de Sécurité sociale

Ils connaissent des contestations relatives aux décisions prises par les organismes de la Sécurité
sociale.
Composition : juridiction collégiale (3 juges), paritaire (représentants des deux parties : assurés
sociaux et organismes de Sécurité sociale), où l’on recourt à l’échevinage (juges professionnels
et non professionnels). Il n’y a pas de ministère public.
➠➠Les tribunaux paritaires des baux ruraux

Ils statuent sur les litiges relatifs aux baux ruraux.
Composition : juridiction collégiale (5 juges), paritaire et où l’on recourt à l’échevinage.
Les 5 juges sont : le juge du TI et 4 assesseurs dont 2 représentants des bailleurs et 2 représen-
tants des preneurs.
Remarque
Une même affaire peut recevoir à la fois une qualification pénale (ex. : des manœuvres frau-
duleuses lors de la conclusion d’un contrat pouvant être constitutives du délit pénal d’escroque-
rie entraînant la responsabilité pénale de leur auteur) et une qualification non pénale (ces
mêmes manœuvres peuvent être constitutives d’un dol entraînant la responsabilité civile de leur
auteur ; le dol étant un vice du consentement qui sera étudié en série 3 du présent cours).
En ce cas, la juridiction répressive compétente (ex. : le tribunal correctionnel pour le délit
d’escroquerie) et la juridiction non répressive compétente (ex. : le tribunal d’instance pour
une demande de 5 000 € de dommages-intérêts en réparation du préjudice subi du fait du dol)
peuvent alors être saisies séparément. La juridiction non répressive doit alors surseoir à
statuer (attendre pour statuer) jusqu’à ce que la juridiction répressive se soit prononcée sur
l’action publique (« le pénal tient le civil en l’état »). La juridiction non répressive doit aussi, en
principe, tenir compte du verdict de la juridiction répressive (« autorité de la chose jugée
au pénal sur le civil »).
Mais il est possible de demander uniquement à la juridiction répressive compétente de
statuer en même temps sur la qualification pénale et sur la qualification non pénale de
l’affaire (la victime se constituant partie civile). Par contre, il n’est pas possible de demander
à la juridiction non répressive compétente de statuer sur la qualification pénale de l’affaire.
B. Au second degré : les juridictions d’appel

1. Les cours d’appel
Elles statuent en toutes matières, sauf en matière criminelle (cf. infra). Elles réexaminent entière-
ment l’affaire après que les juridictions inférieures se soient prononcées en premier ressort seu-
lement (à charge d’appel) et ce, si elles sont saisies dans les délais impartis (en principe, un mois
à dater de la signification du jugement attaqué).
Au contraire, ne peuvent faire l’objet d’un appel : les décisions rendues en premier et dernier
ressort.
Exemples
Dans les matières dont il a compétence exclusive, affaires de moins de 4 000 € jugées par le
TGI, par le TI, par le tribunal de commerce ou par le conseil de prud’hommes…
58
Par contre, l’appel est toujours ouvert pour les affaires dont le montant est indéterminé.
Composition d’une cour d’appel

Juridiction collégiale composée de magistrats professionnels (président, présidents de chambre
et conseillers) répartis entre les diverses chambres (chambres civiles, chambre sociale, chambre
commerciale, chambre des appels correctionnels).
Le ministère public est représenté par un procureur général, des avocats généraux et des subs-
tituts du procureur général.
2. Les cours d’assises : en matière criminelle

Jusqu’à la loi n° 2000‑516 du 15 juin 2000, il était impossible d’interjeter appel suite à un arrêt
rendu par une cour d’assises. Depuis cette loi qui institue en matière criminelle un appel circu-
laire original, les arrêts de condamnation rendus par la cour d’assises en premier ressort peuvent,
dans le délai de 10 jours de leur prononcé ou signification, faire l’objet d’un appel devant une
autre cour d’assises (ou, pour les DOM-TOM, la même cour autrement composée) désignée par
la chambre criminelle de la Cour de cassation.
Comme la cour d’assises statuant en premier ressort, la cour d’assises statuant en appel est
composée d’un jury populaire de 9 jurés.
C. Au sommet de l’ordre judiciaire : la Cour de cassation

La juridiction suprême (encore appelée haute juridiction ou cour régulatrice) statue sur les pour-
vois formés, dans les délais impartis (en principe, deux mois à dater de la signification de la
décision attaquée), contre les décisions des juridictions inférieures en dernier ressort (soit juge-
ments rendus en premier et dernier ressort, soit arrêts des cours d’appel, soit arrêts des cours
d’assises).
La Cour de cassation n’est pas un troisième degré de juridiction car elle ne rejuge pas l’ensemble
du litige mais ne statue qu’en droit (et non en fait) en se prononçant sur la bonne ou mauvaise
application de la règle de droit par la juridiction antérieure.
Composition : juridiction collégiale composée de magistrats professionnels (un premier pré-

sident, 6 présidents de chambre, des conseillers et des conseillers référendaires) répartis dans
trois chambres civiles, une chambre sociale, une chambre commerciale et une chambre
criminelle.
Le ministère public est représenté par le procureur général auprès de la Cour de cassation, le
premier avocat général et des avocats généraux.
Nota bene
Un mécanisme de saisine pour avis de la Cour de cassation a également été institué. Il s’agit
pour les juridictions du 1er degré ou du 2nd degré, au cours d’un procès dont elles ont à
connaître, de demander son avis à la Cour de cassation sur l’interprétation d’une règle de droit.
La juridiction, auteure de la saisine, sursoit à statuer jusqu’à réception de l’avis qui doit être
rendu dans les trois mois (art. 1031‑1 s. CPC).
201111TDPA0113 59
D’autres juridictions spécialisées
La présentation qui vient d’être faite des principales juridictions françaises n’est pas
exhaustive. En effet, il existe d’autres juridictions dont la compétence ratione materiae
est très spécialisée.
Exemple
La Cour de justice de la République (créée par la loi constitutionnelle n° 93‑952 du 27 juil-
let 1993 portant révision de la Constitution du 4 octobre 1958 et par la loi organique
n° 93‑1252 du 23 novembre 1993) est compétente pour statuer en matière de crimes et
de délits commis par les membres du Gouvernement dans l’exercice de leurs fonctions.
La Cour de justice de la République comprend quinze juges dont : douze parlementaires
élus en nombre égal et en leur sein par l’Assemblée nationale et le Sénat, après chaque
renouvellement de ces assemblées ; trois magistrats du siège à la Cour de cassation ;
l’un d’eux présidant la Cour de justice.
On doit, en outre, signaler l’existence des juridictions européennes (cf. infra), de juridic-
tions internationales (Cour pénale internationale…) et de juridictions nationales discipli-
naires (conseils de l’Ordre des médecins, des avocats…).
Depuis le 1er mars 2010, une nouvelle procédure, visant à accroître la place des citoyens
dans l’ordonnancement des sources du droit et opérant un lien entre les ordres juridictionnels
et le Conseil constitutionnel, a été introduite dans la Constitution française. Il s’agit de la
question prioritaire de constitutionnalité (QPC) en vertu de laquelle, au cours d’un procès
et quelle que soit la juridiction devant laquelle il se situe, le justiciable qui a un doute sur la
constitutionnalité d’une disposition légale peut saisir le Conseil constitutionnel. En pratique,
le justiciable saisit de cette question la juridiction devant laquelle il se trouve. Celle-ci, selon
qu’elle relève de l’ordre administratif ou de l’ordre judiciaire, transmet alors la question au
Conseil d’État ou à la Cour de cassation (sauf si la question est soulevée devant l’une de
ces deux juridictions) qui, à condition que cela lui paraisse opportun, saisit à son tour le
Conseil constitutionnel. Dans l’attente de la réponse de ce dernier, le procès est suspendu.
Si le Conseil constitutionnel déclare que la disposition soumise à son appréciation est
inconstitutionnelle, cette disposition est abrogée.
Constitution du 4 octobre 1958, art. 61‑1 al. 1er :
« Lorsque, à l’occasion d’une instance en cours devant une juridiction, il est soutenu
qu’une disposition législative porte atteinte aux droits et libertés que la Constitution garan-
tit, le Conseil constitutionnel peut être saisi de cette question sur renvoi du Conseil d’État
ou de la Cour de cassation qui se prononce dans un délai déterminé. »
Constitution du 4 octobre 1958, art. 62 al. 2 :

« Une disposition déclarée inconstitutionnelle sur le fondement de l’article 61‑1 est abro-
gée à compter de la publication de la décision du Conseil constitutionnel ou d’une date
ultérieure fixée par cette décision. Le Conseil constitutionnel détermine les conditions et
limites dans lesquelles les effets que la disposition a produits sont susceptibles d’être
remis en cause. »
60
201111TDPA0113
Schématisation de l’organisation des juridictions françaises
ORDRE JUDICIAIRE Tribunal ORDRE ADMINISTRATIF

des conflits
Cour de cassation Conseil d’État
chambres civiles, sociale, commerciale, criminelle
2nd
degré
Cours d’appel Cours
d’assises Cours
pour les administratives
crimes d’appel
1er
degré Tribunaux Tribunaux Juridictions de
de grande instance d’instance proximité
juridictions tribunaux juridictions tribunaux juridictions juridictions

civiles correctionnels civiles de police civiles pénales
de droit pour les pour les pour les
commun délits contra- quatre 1res Tribunaux
ventions de classes de administratifs
la 5e
Tribunaux
de commerce
Tribunaux des
affaires de SS
Tribunaux
paritaires des
baux ruraux
Cours d’assises
pour les crimes
Conseils de
prud’hommes
contraventions
classe
décisions rendues à charge d’appel

décisions rendues en dernier ressort
61
Section 2. La compétence territoriale (compétence ratione loci)
Il ne suffit pas de déterminer la juridiction compétente pour l’affaire en cause (TI, tribunal de
commerce…), encore faut-il aussi savoir quel est le TI, le tribunal de commerce… territoriale-
ment compétent.
I. Au premier degré
A. L’ordre administratif
En principe, est compétent le tribunal administratif dans le ressort duquel est légalement situé le
siège de l’autorité (maire…) qui a pris la décision contestée ou a signé le contrat litigieux.
B. L’ordre judiciaire
1. Les juridictions répressives
• En matière de contraventions : sont compétents le tribunal de police ou la juridiction de proxi-
mité du lieu où la contravention a été commise, du lieu de sa constatation ou du lieu de la
résidence du prévenu.
• En matière de délits : est compétent le tribunal correctionnel du lieu du délit, du lieu de la rési-
dence du prévenu ou du lieu de son arrestation.
• En matière de crimes : est compétente la cour d’assises du lieu du crime, du lieu de la rési-
dence de l’accusé ou du lieu de son arrestation.
2. Les juridictions non répressives
a. Principe
Est compétente la juridiction dans le ressort de laquelle est situé le domicile du défendeur.
Art. 42 du Code de procédure civile (CPC) :
« La juridiction territorialement compétente est, sauf disposition contraire, celle du lieu où
demeure le défendeur.
S’il y a plusieurs défendeurs, le demandeur saisit, à son choix, la juridiction du lieu où
demeure l’un d’eux.
Si le défendeur n’a ni domicile, ni résidence connus, le demandeur peut saisir la juridiction
du lieu où il demeure ou celle de son choix s’il demeure à l’étranger. »
Art. 43 du CPC :
« Le lieu où demeure le défendeur s’entend :
• s’il s’agit d’une personne physique, du lieu où celle-ci a son domicile ou, à défaut, sa
résidence ;
• s’il s’agit d’une personne morale, du lieu où celle-ci est établie. »
b. Aménagement du principe
Outre la règle précitée, celui qui este en justice dispose parfois d’autres options quant à la com-
pétence territoriale de la juridiction à saisir :
• En fonction de la nature de l’affaire :
« Le demandeur peut saisir à son choix, outre la juridiction du lieu où demeure le
défendeur :
• en matière contractuelle, la juridiction du lieu de la livraison effective de la chose ou du
lieu de l’exécution de la prestation de service ;
• en matière délictuelle, la juridiction du lieu du fait dommageable ou celle dans le ressort
de laquelle le dommage est subi ;
62
• en matière mixte, la juridiction du lieu où est situé l’immeuble ;

• en matière d’aliments ou de contribution aux charges du mariage, la juridiction du lieu
où demeure le créancier. »
• En fonction de la qualité du défendeur :
Ainsi, lorsque le défendeur est une personne morale (société…) possédant plusieurs succur-
sales, la juridiction compétente est celle dans le ressort de laquelle se situe l’une quelconque
des succursales, et ceci en vertu de la jurisprudence des « gares principales », à condition que
l’on trouve à la tête de la succursale un agent ayant le pouvoir d’engager la société à l’égard
des tiers (Cass. 2e civ., 20 octobre 1965).
La jurisprudence des « gares principales » est née à propos de litiges impliquant des compa-
gnies de chemin de fer.
Dans certains cas, le principe disparaît au profit d’une autre règle ne laissant aucun choix au
demandeur :
« En matière réelle immobilière, la juridiction du lieu où est situé l’immeuble est seule
compétente. »
« En matière de succession, sont portées devant la juridiction dans le ressort de laquelle
est ouverte la succession jusqu’au partage inclusivement :
• les demandes entre héritiers ;
• les demandes formées par les créanciers du défunt ;
• les demandes relatives à l’exécution des dispositions à cause de mort. »
Remarque
En principe, il est interdit aux parties de prévoir contractuellement la compétence territoriale de
la juridiction susceptible de trancher leur litige, en dehors de la latitude offerte par la loi ; de
telles stipulations étant considérées comme nulles. Cependant, il en va autrement entre com-
merçants, à propos du commerce, pourvu que cette volonté soit suffisamment expresse.
« Toute clause qui, directement ou indirectement, déroge aux règles de compétence terri-
toriale est réputée non écrite, à moins qu’elle n’ait été convenue entre des personnes
ayant toutes contracté en qualité de commerçant et qu’elle n’ait été spécifiée de façon
très apparente dans l’engagement de la partie à qui elle est opposée. »
II. Au second degré

Dans l’ordre administratif comme dans l’ordre judiciaire, est compétente la cour d’appel dans le
ressort de laquelle est situé le tribunal qui a rendu la décision attaquée. S’agissant du cas parti-
culier de l’appel en matière criminelle, est compétente la cour d’assises désignée par la Cour de
cassation.
III. Au sommet de l’ordre administratif

comme au sommet de l’ordre judiciaire
Se situe une seule juridiction dont le siège est à Paris.
Ce sont respectivement :
• pour l’ordre administratif : le Conseil d’État (place du Palais-Royal, 75001 Paris) ;
• pour l’ordre judiciaire : la Cour de cassation (4 bd du Palais, 75001 Paris).
201111TDPA0113 63
Nota bene
Lorsque l’une de ces deux juridictions, par exemple la Cour de cassation, entend faire rejuger
l’affaire qui lui est soumise, elle renvoie les parties devant une juridiction de même nature que
celle qui a rendu la décision attaquée, mais dont la compétence territoriale est différente ou
devant la même juridiction composée d’autres magistrats.
Chapitre 4. Les voies de recours

Section 1. Les voies de recours ordinaires
I. L’opposition
L’opposition tend à faire rétracter les jugements rendus par défaut, c’est-à-dire lorsque le
défendeur n’a pas constitué avocat. Cette voie n’est ouverte qu’au défaillant qui a en principe
un délai d’un mois pour l’exercer. C’est une voie de rétractation dans la mesure où est saisi le
juge qui a rendu le jugement attaqué.
En réalité, cette voie de recours, bien qu’ordinaire, est exceptionnelle. En effet, elle ne peut être
exercée que dans des cas limités. Par définition, elle est exclue contre les jugements contradic-
toires et contre les jugements réputés contradictoires (il s’agit de jugements susceptibles d’ap-
pel, ou s’agissant d’un jugement rendu en dernier ressort lorsque l’assignation initiale a été
notifiée à la personne même du défaillant et non pas simplement au domicile du défaillant, c’est-
à-dire à un parent, allié, gardien de l’immeuble ou voisin du défaillant).
L’affaire est de nouveau instruite et jugée par le tribunal initialement saisi.
II. L’appel
Dans la mesure où l’appel est ouvert (cf. supra), c’est une voie de recours par laquelle un plai-
deur (l’appelant) entend faire rejuger le procès en fait et en droit devant une juridiction supé-
rieure. Il attrait ainsi en justice l’intimé (dans la majorité des cas, celui qui a gagné en première
instance).
Le délai d’appel est généralement d’un mois (10 jours en matière criminelle) à dater de la signifi-
cation de la décision attaquée.
L’appel a un effet suspensif (l’exécution de la décision attaquée est suspendue) et un effet
dévolutif. Cet effet dévolutif conduit à saisir la cour de l’ensemble du litige qui a fait l’objet de la
décision attaquée. La cour réexaminera et les faits et les moyens de droit (arguments des par-
ties) invoqués.
Le procès se déroule dans des conditions comparables à la première instance.
Section 2. Les voies de recours extraordinaires
Nous nous bornerons à rappeler l’existence de la tierce opposition et du recours en révision,

avant d’étudier le recours en cassation.
I. La tierce opposition
C’est la voie de recours par laquelle un tiers demande à une juridiction qui a rendu le jugement
attaqué que lui soit déclarée inopposable cette décision qui lui fait grief.
64
II. Le recours en révision

C’est la voie de recours par laquelle l’une des parties demande à la juridiction qui a rendu la
décision attaquée de la rétracter en raison d’une erreur involontaire de sa part (pièces fausses,
rétention de pièces décisives par l’adversaire par exemple). Le recours en révision a pour but de
corriger la décision passée en force de chose jugée alors qu’une fraude, commise par une partie,
a eu un caractère déterminant sur le résultat de l’instance (induisant la juridiction en erreur) et n’a
été découverte que postérieurement à cette décision.
Le recours en révision n’est ouvert que si la décision ne peut plus faire l’objet de recours suspen-
sif d’exécution (appel, opposition…).
III. Le pourvoi en cassation

Le pourvoi en cassation est une voie de recours extraordinaire formée devant la Cour de cassa-
tion contre une décision rendue en dernier ressort.
Le délai imparti pour se pourvoir en cassation est en principe de deux mois.
Les parties doivent, en principe, avoir obligatoirement recours au ministère d’un avocat à la Cour
de cassation. Ce dernier introduit le pourvoi au moyen d’une déclaration qu’il signe et dépose au
greffe de la Cour de cassation.
L’instruction se réalise par un échange de mémoires entre les deux adversaires (mémoire amplia-
tif du demandeur au pourvoi à déposer dans les 5 mois qui suivent le pourvoi, mémoire en
réponse du défendeur au pourvoi à déposer dans les 3 mois de la signification du mémoire
ampliatif). Les mémoires échangés, un conseiller est chargé d’étudier le dossier, d’établir un
rapport et de rédiger un projet d’arrêt. Ce rapport achevé, il est remis au greffe, transmis au
Procureur général et inscrit au rôle pour venir à l’audience.
Tous ces mémoires et rapports sont des dissertations juridiques : en effet, les faits de l’espèce
ont été établis souverainement par les juges du fond et ne sont pas réexaminés par la Cour de
cassation qui ne statue que sur l’application du droit. Elle n’est donc pas un 3e degré de juridic-
tion (son rôle n’est pas le même que celui des juges du fond, c’est-à-dire les juges du 1er et du
2nd degrés).
Il est à noter que, pour certaines affaires, notamment en matière prud’homale, le ministère d’un
avocat à la Cour de cassation n’est pas obligatoire.
Remarque
Face au nombre considérable d’affaires soumises à la Cour de cassation, la loi n° 97‑395 du
23 avril 1997 et la loi n° 2001‑539 du 25 juin 2001 instituent une sorte de pré-examen des
pourvois. Ceux-ci sont étudiés par une formation restreinte de trois magistrats appartenant à
la chambre compétente. Cette formation déclare non admis les pourvois irrecevables ou non
fondés et statue lorsque la solution du pourvoi s’impose. Dans le cas contraire, elle renvoie
l’examen du pourvoi à l’audience de la chambre.
En outre, le décret n° 99‑131 du 26 février 1999, entré en vigueur le 1er mars 1999, est relatif à
la Cour de cassation dont il reprécise le fonctionnement en instituant notamment la possibilité
pour la chambre saisie d’un pourvoi de solliciter l’avis d’une autre chambre.
201111TDPA0113 65
Mécanisme du pourvoi en cassation

Exemple à partir d’une décision rendue par un TGI
Cour de cassation – arrêt de rejet : Cour de cassation – arrêt de rejet :

(audience ordinaire, procès terminé (assemblée plénière(2)) procès terminé
débats en l’une – arrêt de cassation – arrêt de cassation
des chambres) sans renvoi : sans renvoi :
procès terminé(1) procès terminé(3)
– arrêt de cassation – arrêt de cassation
et de renvoi et de renvoi
1er pourvoi 1er renvoi 2e pourvoi possible 2e renvoi

(mêmes moyens que le
premier)
CA (arrêt rendu CA de renvoi 2e CA de renvoi
en dernier ressort) La CA doit adopter
la solution de la Cour
de cassation
arrêt adoptant la arrêt refusant
solution de la Cour d’adopter la solution
de cassation : de la Cour de
procès terminé cassation
Appel
TGI
(hypothèse d’un jugement
rendu à charge d’appel)
(1) Arrêt cassé pour avoir déclaré recevable un appel tardif. Puisque l’appel était irrecevable, ce sera le jugement de première
instance qui sortira son plein effet.
(2) Composée du premier président, des présidents et des conseillers de chacune des 6 chambres.
(3) Il en est ainsi lorsque l’assemblée plénière trouve dans le dossier des éléments de fait suffisants pour statuer elle-même :
elle se constitue en quelque sorte exceptionnellement « en 3e degré de juridiction ».
Chapitre 5. Les voies d’exécution
Une obligation, voire une décision de justice, reste parfois inexécutée. Le créancier, pour obtenir
ce à quoi il a droit, peut alors recourir à divers procédés d’abord définis essentiellement par la loi
n° 91‑650 du 9 juillet 1991 portant réforme des procédures civiles d’exécution, et retouchée à
plusieurs reprises (notamment : L. n° 99‑957 du 22 novembre 1999, L. n° 2008‑561 du 17 juin
2008, L. n° 2010‑1609 du 22 décembre 2010, L. n° 2011‑1862 du 13 décembre 2011).
Pour plus de lisibilité, l’ordonnance n° 2011‑1895 du 19 décembre 2011 crée un Code des pro-
cédures civiles d’exécution, entré en vigueur le 1er juin 2012, et qui réunit la plupart des disposi-
tions légales en la matière.
Section 1. Les personnes concernées
Différents protagonistes interviennent lors de la mise en œuvre des voies d’exécution.
I. Le créancier
Toute personne au profit de laquelle une obligation n’est pas exécutée ou menacée de ne pas
l’être.
II. Le débiteur
Toute personne défaillante quant à une obligation à sa charge.
66
III. Les tiers

Ce sont les personnes étrangères au lien contractuel établi entre le créancier et le débiteur.
Les tiers ne doivent pas gêner l’exercice des procédures d’exécution.
Exemple
Un tiers ne doit pas détenir un bien appartenant au débiteur dans le dessein de le soustraire à
une saisie.
IV. Le ministère public

Le procureur de la République doit veiller à l’exécution des décisions de justice et autres titres
exécutoires, et prendre en ce sens, toutes les mesures nécessaires (sollicitation d’huissiers…).
V. Le juge de l’exécution
La loi du 9 juillet 1991 institue un juge de l’exécution dont les fonctions sont en principe exercées
par le président du TGI (avec possibilité de délégation de fonctions à un ou plusieurs juges de ce
tribunal). Depuis une récente réforme, et par exception, les attributions du juge de l’exécution
sont parfois dévolues à un autre juge que le seul président du TGI : le juge du TI pour la saisie
des rémunérations (L. n° 2010‑1609 du 22 décembre 2010, art. 11) ; le président du tribunal de
commerce peut également connaître, concurremment avec le juge de l’exécution, de certaines
mesures conservatoires qui tendent à la conservation d’une créance relevant de la compétence
de la juridiction commerciale (L. n° 2010‑1609 du 22 décembre 2010, art. 9).
Le juge de l’exécution est appelé à remplir trois grands rôles.
Art. L. 213‑6 du Code de l’organisation judiciaire :
« Le juge de l’exécution connaît, de manière exclusive, des difficultés relatives aux titres
exécutoires et des contestations qui s’élèvent à l’occasion de l’exécution forcée,
même si elles portent sur le fond du droit à moins qu’elles n’échappent à la compétence
des juridictions de l’ordre judiciaire.

Dans les mêmes conditions, il autorise les mesures conservatoires et connaît des
contestations relatives à leur mise en œuvre.
[…]
Il connaît, sous la même réserve, des demandes en réparation fondées sur l’exécution ou
l’inexécution dommageables des mesures d’exécution forcée ou des mesures conserva-
toires.
[…] »
Le juge de l’exécution doit être saisi par voie d’assignation et ses décisions sont toujours sus-
ceptibles d’appel (quel que soit le montant de la créance mise en recouvrement).
VI. Les huissiers de justice

Ce sont les personnes se chargeant directement des procédures d’exécution.
VII. L’État
Les huissiers de justice peuvent requérir le concours de la force publique dans le cadre des pro-
cédures d’exécution.
201111TDPA0113 67
Section 2. Les modalités d’exécution
La loi distingue les mesures d’exécution forcée et les mesures conservatoires.
I. L’exécution forcée
A. Conditions de mise en œuvre

a. Le créancier qui souhaite recourir à l’exécution forcée doit justifier d’une créance certaine
(actuelle et incontestable), liquide (évaluée ou évaluable en argent) et exigible (échue).
b. Le créancier qui souhaite recourir à l’exécution forcée doit, par ailleurs, posséder un titre
exécutoire constatant sa créance.
Art. L. 111‑3 du Code des procédures civiles d’exécution (ex-art. 3 de la loi du 9 juillet
1991) :
« Seuls constituent des titres exécutoires :
1° Les décisions des juridictions de l’ordre judiciaire ou de l’ordre administratif lorsqu’elles
ont force exécutoire, ainsi que les accords auxquels ces juridictions ont conféré force
exécutoire ;
2° Les actes et les jugements étrangers ainsi que les sentences arbitrales déclarés exécu-
toires par une décision non susceptible d’un recours suspensif d’exécution ;
3° Les extraits de procès-verbaux de conciliation signés par le juge et les parties ;
4° Les actes notariés revêtus de la formule exécutoire ;
5° Le titre délivré par l’huissier de justice en cas de non-paiement d’un chèque ;
6° Les titres délivrés par les personnes morales de droit public qualifiés comme tels par la
loi, ou les décisions auxquelles la loi attache les effets d’un jugement. »
B. Les principales techniques d’exécution forcée

1. L’astreinte
C’est la condamnation du débiteur par la juridiction à une somme d’argent journalière tant
qu’il n’a pas exécuté son obligation. L’astreinte est indépendante des dommages-intérêts ;
elle est essentiellement applicable lorsque l’exécution en nature est encore possible.
2. Les mesures d’expulsion

Le propriétaire d’un immeuble peut, dans certains cas, obtenir l’autorisation d’en faire expulser
les occupants.
3. La saisie-attribution
1991) :
« Tout créancier muni d’un titre exécutoire constatant une créance liquide et exigible peut,
pour en obtenir le paiement, saisir entre les mains d’un tiers les créances de son débi-
teur portant sur une somme d’argent, sous réserve des dispositions particulières à
la saisie des rémunérations prévue par le Code du travail. »
Art. L. 3252‑2 du Code du travail :

« […] Les sommes dues à titre de rémunération ne sont saisissables ou cessibles que
dans des proportions et selon des seuils de rémunération affecté d’un correctif pour toute
personne à charge, déterminés par décret en Conseil d’État.
Ce décret précise les conditions dans lesquelles ces seuils et correctifs sont révisés en
fonction de l’évolution des circonstances économiques. »
Les montants visés par ces dispositions font donc l’objet d’une réactualisation périodique.
68
À noter que, pour protéger le débiteur, le législateur prévoit également le mécanisme du solde
bancaire insaisissable : lorsqu’un compte fait l’objet d’une saisie, son titulaire peut demander
chaque mois, au tiers saisi, la mise à disposition immédiate, dans la limite du solde créditeur du
compte, de la somme à caractère alimentaire représentée par le solde bancaire insaisissable.
4. La saisie-vente
Art. L. 221‑1 al. 1er du Code des procédures civiles d’exécution (ex-art. 50 al. 1er de la loi
du 9 juillet 1991) :
« Tout créancier muni d’un titre exécutoire constatant une créance liquide et exigible peut,
après signification d’un commandement, faire procéder à la saisie et à la vente des
biens meubles corporels appartenant à son débiteur, qu’ils soient ou non détenus
par ce dernier. »
Nota bene
Le commandement est un acte d’huissier signifié au débiteur et l’invitant à exécuter son obli-
gation sous peine d’être saisi.
5. La saisie des droits incorporels

1991) :
« Tout créancier muni d’un titre exécutoire constatant une créance liquide et exigible peut
faire procéder à la saisie et à la vente des droits incorporels, autres que les créances de
sommes d’argent, dont son débiteur est titulaire. »
II. Les mesures conservatoires
A. Conditions de mise en œuvre

a. Le créancier qui désire recourir à des mesures conservatoires, sur les biens de son débiteur,
doit justifier d’une créance, fondée en son principe, et de circonstances de nature à en

menacer le recouvrement.
Le créancier craint ici que le débiteur, par fraude ou négligence, laisse se détériorer ou dilapide
des biens sur lesquels s’exerce son droit de gage général.
b. Le créancier qui désire recourir à des mesures conservatoires doit obtenir au préalable une
autorisation du juge de l’exécution (sauf s’il se prévaut d’un titre exécutoire ou d’une décision
de justice qui n’a pas encore force exécutoire).
B. Les deux formes que peuvent revêtir

les mesures conservatoires
1. Les saisies conservatoires
Art. L. 521‑1 al. 1 et 2 du Code des procédures civiles d’exécution (ex-art. 74 de la loi du
9 juillet 1991) :
« La saisie conservatoire peut porter sur tous les biens mobiliers, corporels ou incor-
porels, appartenant au débiteur.
Elle les rend indisponibles. »
La saisie conservatoire fige en quelque sorte le bien sur lequel elle porte pour le cas où le débi-
teur ne paierait pas à l’échéance. Le créancier pourrait alors exercer son droit sur le bien en
question.
201111TDPA0113 69
2. Les sûretés judiciaires

1991) :
« Une sûreté judiciaire peut être constituée à titre conservatoire sur les immeubles, les
fonds de commerce, les actions, parts sociales et valeurs mobilières. »
Les biens grevés de sûretés judiciaires demeurent aliénables mais le créancier privilégié peut
exercer dessus un droit de préférence et un droit de suite si le débiteur n’exécute pas son
obligation.
Remarque
De façon générale, les saisies peuvent porter sur tous les biens appartenant au débiteur, même
s’ils sont détenus par des tiers.
Toutefois, certains biens ne peuvent être saisis.
1991) :
« Ne peuvent être saisis :
1° Les biens que la loi déclare insaisissables ;
2° Les biens que la loi rend incessibles à moins qu’il n’en soit disposé autrement ;
3° Les provisions, sommes et pensions à caractère alimentaire, sauf pour le paiement
des aliments déjà fournis par le saisissant à la partie saisie ;
4° Les biens disponibles déclarés insaisissables par le testateur ou le donateur, sauf
autorisation du juge, et, pour la portion qu’il détermine, par les créanciers postérieurs à
l’acte de donation ou à l’ouverture du legs ;
5° Les biens mobiliers nécessaires à la vie et au travail du saisi et de sa famille, si ce
n’est pour paiement de leur prix, dans les limites fixées par décret en Conseil d’État et
sous réserve des dispositions du 6°. Ils deviennent cependant saisissables s’ils se trouvent
dans un lieu autre que celui où le saisi demeure ou travaille habituellement, s’ils sont des
biens de valeur, en raison notamment de leur importance, de leur matière, de leur rareté,
de leur ancienneté ou de leur caractère luxueux, s’ils perdent leur caractère de nécessité
en raison de leur quantité ou s’ils constituent des éléments corporels d’un fonds de
commerce ;
6° Les biens mobiliers mentionnés au 5°, même pour paiement de leur prix, lorsqu’ils sont
la propriété des bénéficiaires de prestations d’aide sociale à l’enfance prévues aux
articles L. 222‑1 à L. 222‑7 du Code de l’action sociale et des familles ;
7° Les objets indispensables aux personnes handicapées ou destinés aux soins des per-
sonnes malades. »
Chapitre 6. Les juridictions de l’Union européenne

On ne saurait, désormais, faire abstraction des juridictions européennes, à savoir le Tribunal de
première instance, désormais appelé le « Tribunal », et la Cour de justice de l’Union
européenne.
Section 1. Le tribunal (de première instance)
Créé en 1988 (longtemps après la Cour de justice des Communautés européennes, à laquelle a
succédé la Cour de justice de l’Union européenne), il représente depuis, le premier degré juridic-
tionnel européen.
70
I. Composition
Le Tribunal comprend au moins un juge par État membre ; ces juges étant nommés, en fonction
de leur intégrité et de leurs compétences juridictionnelles, d’un commun accord et pour six ans
(mandat renouvelable) par les Gouvernements des États membres.
Le président du Tribunal est désigné, par ses membres et parmi eux, pour trois ans (mandat
renouvelable).
Le Tribunal statue en principe en chambres (de trois, cinq ou treize juges) et, plus rarement, à
juge unique ou en formation plénière.
Aux côtés des juges, d’autres personnes participent au fonctionnement de cette juridiction (gref-
fiers, avocats généraux…).
II. Compétence
Le Tribunal peut être saisi par des personnes physiques ou morales ayant intérêt à agir devant
lui, contre les actes des Institutions, des organes et organismes de l’Union européenne. Sa com-
pétence d’attribution porte essentiellement sur les affaires suivantes :
• Les recours formés contre les Institutions européennes au sujet de l’application des règles de
la concurrence concernant les entreprises.
• Les recours tendant à la réparation des dommages causés par l’action ou l’inaction des
Institutions européennes.
• Les recours contre les sanctions décidées par la Commission pour les infractions commises
par les entreprises.
Nota bene
Le Tribunal siège à Luxembourg et sa compétence territoriale couvre l’ensemble de l’Union
européenne.
Section 2. La Cour de justice de l’Union européenne

Créée avec les Communautés européennes, cette cour, appelée d’abord Cour de justice des
Communautés européennes (CJCE) puis Cour de justice de l’Union européenne (CJUE), est la
juridiction suprême de l’Union européenne.
I. Composition
La Cour, comme le Tribunal, comprend autant de juges que d’États membres, à raison d’un juge
par État membre ; des juges choisis, en fonction de leur intégrité et de leurs grandes compé-
tences juridictionnelles, d’un commun accord et pour six ans (mandat renouvelable) par les
Gouvernements des États membres.
Le président de la Cour est désigné, par ses membres et parmi eux, pour trois ans (mandat
renouvelable).
La Cour statue en chambres (de trois, cinq ou treize juges) et plus exceptionnellement en grande
chambre ou en assemblée plénière.
Aux côtés des juges, d’autres personnes participent au fonctionnement de cette juridiction (gref-
fiers, avocats généraux…).
201111TDPA0113 71
II. Compétence
Quant à sa compétence d’attribution, la Cour rend, bien sûr, des décisions de justice stricto
sensu. Mais elle interprète également le droit européen en vigueur par le biais du recours
préjudiciel.
A. Les décisions de justice stricto sensu

Sur saisine de tout État membre, de toute institution européenne, ou de tout particulier (per-
sonne physique ou morale) y ayant intérêt ; la Cour est amenée non seulement à apprécier la
légalité des actes des Institutions européennes et des États membres mais aussi, le plus souvent
sur pourvoi contre les décisions du Tribunal, à statuer sur tout autre litige.
1. Le contentieux de la légalité
Hors les cas où le Tribunal est compétent, la Cour se prononce directement sur l’illégalité de
l’action (recours en annulation des actes) ou de l’inaction (recours en carence) des Institutions
européennes et des États membres.
La Cour vérifie en quelque sorte s’il y a excès de pouvoir commis par l’organe poursuivi (incom-
pétence, violation du droit en vigueur, vice de forme, détournement de pouvoir).
2. Le contentieux de pleine juridiction

La Cour agit ici surtout, en toute matière, sur pourvois (recours) formés dans un délai de deux
mois contre les décisions du Tribunal, envers lequel elle intervient comme second degré juridic-
tionnel en tant que juge du droit.
Lorsqu’elle annule la décision du Tribunal, la Cour statue elle-même définitivement ou renvoie
l’affaire devant le Tribunal. En ce cas, le Tribunal est obligé de suivre la position de la Cour.
B. L’interprétation du droit par le biais du recours préjudiciel

Toute juridiction nationale d’un État membre, saisie pour statuer sur un litige, peut avoir à utiliser
une règle du droit européen dont elle doute de la compréhension, ou peut être amenée à mettre
en œuvre un acte pris par les institutions européennes ; acte dont la validité lui semble devoir
être appréciée.
Pour cette interprétation de la règle de droit européen ou pour cette appréciation de la validité
d’un texte de droit européen, la juridiction nationale dispose alors du recours préjudiciel.
Indépendamment de la volonté des parties au procès, seule la juridiction nationale décide
d’exercer le recours préjudiciel. La juridiction nationale ayant ainsi effectué la saisine de la CJUE,
sursoit à statuer jusqu’à l’obtention de la réponse de celle-ci.
S’agissant en particulier du recours préjudiciel pour interprétation d’une règle de droit européen,
la juridiction nationale est en principe libre d’exercer le recours préjudiciel. Toutefois, si cette
juridiction s’apprête à rendre une décision qui ne sera pas susceptible de recours interne, elle est
alors en principe tenue d’exercer le recours préjudiciel. En effet, la juridiction nationale ne saurait
rendre une décision définitive sur la base d’une règle de droit européen dont elle n’aurait qu’une
compréhension approximative.
Saisie d’un recours préjudiciel, la CJUE rend un arrêt qui éclaire la juridiction nationale sur le droit
européen. Cependant, cet arrêt ne se substitue pas à la décision de justice qui incombe à la
juridiction nationale.
La CJUE ne tranche donc pas le litige mais sa réponse, censée harmoniser l’application du droit
européen dans les États membres, s’impose à l’ensemble des juridictions nationales.
72
Nota bene
La Cour siège à Luxembourg et sa compétence territoriale couvre l’ensemble de l’Union
européenne.
Remarques
• Les arrêts de la Cour ne peuvent faire l’objet de recours que devant elle-même (opposition,
tierce opposition, rectification d’erreurs de rédaction…, omission, révision suite à décou-
verte d’un fait nouveau, interprétation de la décision).
• Lorsque le Tribunal est saisi sur un point qui relève de la compétence de la Cour, il lui trans-
met l’affaire ; et inversement.
• Il arrive que la Cour assure l’arbitrage de litiges, en vertu de clauses compromissoires.
• Le Tribunal et la Cour ne sont pas les seules juridictions à appliquer le droit européen, puisque
celui-ci peut être invoqué devant toutes les juridictions des États membres.
• Pour un exposé complet des juridictions de l’Union européenne, il convient aussi de signaler
l’existence du Tribunal de la fonction publique de l’Union européenne spécialisé dans le conten-
tieux de la fonction publique de l’Union, et notamment pour les litiges entre l’Union et ses agents.
Chapitre 7. Les Modes Alternatifs de Règlement

des Conflits (MARC)
Pour trancher un litige, les juridictions procèdent parfois un peu différemment de ce qui a été
précédemment exposé (Section 1). De surcroît, les parties au conflit peuvent prévoir de résoudre
le litige de façon privée (Section 2).
Section 1. Des procédures particulières
I. La conciliation et la médiation judiciaires

Face à l’inflation des actions en justice et à l’engorgement des juridictions, la loi n° 95‑125 du
8 février 1995 déjà citée, relative à l’organisation des juridictions et à la procédure civile, pénale
et administrative, a entendu développer la conciliation et la médiation judiciaires.
Dans le cadre de la conciliation judiciaire (art. 127 s. CPC), le conciliateur (le juge lui-même ou
un conciliateur de justice auquel il délègue sa mission) essaye d’amener les parties à un accord
amiable, le plus souvent avant une instance de jugement.
En cas de conciliation, le conciliateur établit un constat d’accord signé par les parties, qui peut
être homologué par le juge et qui a force exécutoire. La conciliation permet d’éviter le déroule-
ment du procès à proprement dit.
Le conciliateur ne perçoit pas de rémunération.
Dans le cadre de la médiation judiciaire, le recours à cette médiation, en tout état de la procé-
dure, nécessite l’accord des parties. Le juge saisi du litige désigne alors un médiateur. Cette
tierce personne est chargée de formuler des recommandations pour conduire les parties à une
solution au conflit, sans toutefois se substituer au juge.
L’ordonnance n° 2011‑1540 du 16 novembre 2011 (portant transposition de la directive 2008/52/
CE du Parlement européen et du Conseil du 21 mai 2008 sur certains aspects de la médiation
en matière civile et commerciale) définit ainsi, en son article 1er, la médiation : « tout processus
structuré, qu’elle qu’en soit la dénomination, par lequel deux ou plusieurs parties tentent de
parvenir à un accord en vue de la résolution amiable de leurs différends, avec l’aide d’un tiers, le
médiateur » (L. 1995, art. 21).
201111TDPA0113 73
Le médiateur accomplit sa mission avec impartialité, compétence et diligence.

Sauf exceptions (accord contraire des parties, raisons impérieuses d’ordre public…), la média-
tion est soumise au principe de confidentialité ; c’est-à-dire de non divulgation aux tiers.
Si un accord intervient, le juge peut l’homologuer ; son ordonnance ayant force exécutoire. En
revanche, faute d’accord entre les parties, l’instance reprend.
La fonction de médiateur est rémunérée par les parties.
II. Le référé
Cette procédure, qui a pour but de remédier aux lenteurs de la justice, tend à obtenir, en raison
d’une situation d’urgence, du président de la juridiction normalement compétente, une décision
(ordonnance) ayant un caractère provisoire.
Exemple
Le juge des référés (président du TGI, du TI, du tribunal de commerce… selon le cas) peut
prononcer une mesure afin de prévenir un dommage imminent.
Cette procédure repose donc sur une réduction des délais (de saisine, de comparution, de
délibéré).
À noter qu’en principe, le tribunal en formation complète est saisi ultérieurement de l’affaire.
Les ordonnances de référé sont susceptibles de voies de recours (appel dans les 15 jours de la
signification de l’ordonnance…).
III. La procédure de distribution des deniers en dehors

de toute procédure d’exécution
Cette procédure a été instituée par le décret n° 96‑740 du 14 août 1996 qui insère dans le Code
de procédure civile les articles 1281‑1 à 1281‑12. Elle vise à faciliter le recouvrement des
créances.
Art. 1281‑1 du CPC :
« S’il y a lieu, en dehors de toute procédure d’exécution, de répartir une somme
d’argent entre créanciers, et hors le cas où cette somme proviendrait de la vente d’un
immeuble, la partie la plus diligente peut se pourvoir en référé devant le président du tri-
bunal de grande instance dans le ressort duquel demeure le débiteur, lequel désigne une
personne chargée de la distribution.
La personne chargée de la distribution est séquestre des fonds, à moins que la consigna-
tion ne soit ordonnée. »
Art. 1281‑12 du CPC :
« En matière commerciale, les compétences dévolues au tribunal de grande instance et à
son président sont exercées par le tribunal de commerce et par son président. »
Le greffe notifie par lettre simple une copie de l’ordonnance à la personne chargée de la distri-
bution qui avise les créanciers par lettre recommandée avec demande d’avis de réception, qu’ils
doivent, dans un délai d’un mois, lui adresser une déclaration comportant toutes précisions sur
les sommes réclamées (montant en principal, intérêts, sûretés éventuellement attachées à la
créance…).
À défaut de déclaration dans le délai susmentionné, le créancier est déchu du droit de participer
à la distribution.
La personne chargée de cette distribution établit un projet de répartition qu’elle notifie au débi-
teur et à chacun des créanciers par lettre recommandée avec demande d’avis de réception.
74
En l’absence de contestation, la personne chargée de la distribution procède au paiement des

créanciers, lorsqu’elle détient la somme à répartir.
Au contraire, en cas de contestation, la personne chargée de la distribution convoque les parties
en vue d’une tentative de conciliation. Si un accord intervient, il est procédé au paiement dans
les conditions ci-dessus. Tandis qu’à défaut de conciliation, la personne chargée de la distribu-
tion dresse acte du désaccord. La partie la plus diligente peut alors saisir le tribunal qui procède
à la répartition.
La rétribution de la personne chargée de la distribution est prélevée sur les fonds à répartir et
supportée par les créanciers.
Section 2. Les modes privés de résolution des litiges
Compte tenu de la complexité des procédures juridictionnelles et de la multiplication des conflits,

ces techniques d’essence conventionnelle représentent de précieuses « alternatives » au règle-
ment des litiges en supposant un minimum d’entente entre les parties. Souvent plus rapides,
plus discrètes et moins onéreuses, ces formules rencontrent un succès grandissant et sont
d’ailleurs encouragées par les pouvoirs publics. Reste à espérer que cette sorte de justice
« parallèle », cette « déjudiciarisation » mérite la confiance qu’on lui fait.
I. La transaction
C’est le contrat par lequel les parties terminent ou préviennent une contestation en se consen-
tant des concessions réciproques.
Cet « accord amiable » est bien entendu toujours préférable en ce qu’il évite des saisines juridic-
tionnelles et concourt à dédramatiser les situations contentieuses.
Par exemple et dans cet esprit, une circulaire du Premier ministre, datée du 6 février 1995, pré-
conise le développement du recours à la transaction afin de régler amiablement les conflits avec
l’administration.
II. La clause pénale

Il s’agit, dans un contrat, de la clause par laquelle celui qui viendrait à manquer à son engage-
ment, s’engage à verser à son cocontractant, une somme d’argent dont le montant fixé à l’avance
(sorte de forfait), est a priori indépendant du préjudice causé.
III. L’arbitrage
C’est un mode original de résolution des conflits qui consiste à faire trancher un litige par des
tiers, personnes privées, en dehors des juridictions étatiques.
Le recours à l’arbitrage est facultatif ; il doit être expressément choisi par les parties d’un
commun accord, qui établissent par écrit une convention d’arbitrage, soit au moyen d’une
clause compromissoire (avant toute contestation), soit au moyen d’un compromis d’arbitrage
(lorsque le litige est né).
La loi n° 2001‑420 du 15 mai 2001 relative aux nouvelles régulations économiques (loi dite NRE) a,
entre autres, élargi le champ d’application de la clause compromissoire. En effet, cette clause, qui
n’était jusque-là valable qu’entre personnes commerçantes, est désormais valide, sauf disposi-
tions législatives particulières (la clause compromissoire est, par exemple, prohibée dans le contrat
de travail), dans tous « contrats conclus à raison d’une activité professionnelle » (C. civ., art. 2061).
Une clause compromissoire peut donc être introduite dans tout contrat entre professionnels, qu’ils
soient commerçants (entrepreneurs individuels commerçants, sociétés commerciales) ou non
201111TDPA0113 75
(membres de professions libérales, artisans, agriculteurs, sociétés civiles…), afin de recourir à

l’arbitrage pour résoudre un conflit avant qu’il ne survienne. Quant au recours à l’arbitrage, par le
compromis d’arbitrage, une fois que le litige est né, il est depuis longtemps valable entre toutes
personnes et en toutes matières.
En tout état de cause, les parties doivent désigner les arbitres (une ou plusieurs personnes pri-
vées en nombre impair) qui constituent le tribunal arbitral et qui doivent accepter la mission qui
leur est confiée. Il appartient à l’arbitre de révéler toute circonstance de nature à affecter son
indépendance et son impartialité.
Afin de donner une nouvelle impulsion à l’arbitrage, le décret n° 2011‑48 du 13 janvier 2011 offi-
cialise la mission du « juge d’appui » dont l’intervention permet de dénouer certains blocages
(ex. : absence d’accord des parties sur les modalités de désignation du ou des arbitres).
« Le juge d’appui compétent est le président du tribunal de grande instance.
Toutefois, si la convention d’arbitrage le prévoit expressément, le président du tribunal de
commerce est compétent […].
Le juge territorialement compétent est celui désigné par la convention d’arbitrage ou, à
défaut, celui dans le ressort duquel le siège du tribunal arbitral a été fixé. En l’absence de
toute stipulation de la convention d’arbitrage, le juge territorialement compétent est celui
du lieu où demeure le ou l’un des défendeurs à l’incident ou, si le défendeur ne demeure
pas en France, du lieu où demeure le demandeur. »
« Le juge d’appui est saisi soit par une partie, soit par le tribunal arbitral ou l’un de ses
membres.
La demande est formée, instruite et jugée comme en matière de référé.
Le juge d’appui statue par ordonnance non susceptible de recours. Toutefois, cette ordon-
nance peut être frappée d’appel lorsque le juge déclare n’y avoir lieu à désignation [d’ar-
bitres] […]. » (tel est le cas, par exemple, si la convention d’arbitrage est nulle).
Les parties s’engagent à respecter la sentence arbitrale cependant dépourvue de force exécu-
toire sauf à avoir reçu l’exequatur, c’est-à-dire un ordre d’exécution donnée par le TGI dans le
ressort duquel elle a été rendue.
À noter que la sentence arbitrale n’est pas susceptible d’appel, sauf volonté contraire des par-
ties (art. 1489 du CPC).
IV. La conciliation et la médiation conventionnelles

Les parties recourent elles-mêmes, volontairement, au service d’une tierce personne qui tente
de les amener à régler leur litige, suivant le cas en les guidant vers des solutions (alors que le
conciliateur judiciaire est en principe le juge saisi du litige et que le médiateur judiciaire est dési-
gné, sur le consentement des parties, par le juge saisi du litige).
La fonction du conciliateur ou du médiateur n’est pas juridictionnelle, contrairement à l’arbitre
dont la sentence est une décision qui s’impose aux parties.
V. Le rôle d’organismes spéciaux

Certaines instances non juridictionnelles sont appelées à occuper une place primordiale dans la
résolution des conflits. À titre d’exemples :
• Un arrêté du 20 décembre 1994 énonce qu’« il peut être institué, au sein de chaque Comité
départemental de la consommation (CDC), une Commission de règlement des litiges de
consommation (CRLC), qui comprend :
–– un président ;
–– des assesseurs représentant respectivement les consommateurs et les professionnels ;
76
–– des rapporteurs.
La CRLC a pour mission de favoriser le règlement amiable des litiges de consommation dans
un délai de deux mois à compter de la réception de la réclamation à la CRLC… »
• Le Code de la santé publique institue dans les établissements de santé des commissions
de conciliation chargées d’assister et d’orienter toute personne qui s’estime victime d’un
préjudice du fait de l’activité d’un établissement de santé et de l’informer sur les voies de
conciliation et de recours gracieux et jurisprudentiels dont elle dispose (décret n° 98‑1001 du
2 novembre 1998).
Remarques
• La loi n° 2010‑1609 du 22 décembre 2010 institue un nouveau mode de règlement amiable
des litiges : la convention de procédure participative. Il s’agit d’un contrat écrit et à durée
déterminée par lequel les parties à un différend, assistées de leurs avocats, s’engagent à
œuvrer conjointement et de bonne foi à la résolution amiable de leur différend. Tant qu’elle
est en cours, cette convention rend irrecevable tout recours au juge pour qu’il statue sur le
litige. Au terme de la convention, si les parties parviennent à un accord pour régler leur litige,
elles peuvent soumettre cet accord à l’homologation du juge. Au contraire, à défaut d’accord
à l’issue de la convention, les parties soumettent leur litige au juge et sont dispensées de
toute conciliation ou médiation préalable.
• Le législateur ne cesse donc d’imaginer des MARC dont il entend renforcer la crédibilité et
l’efficacité par une réglementation de plus en plus étoffée. Ainsi, au sein du Code de procé-
dure civile (CPC), a été récemment créée (D. n° 2012‑66 du 20 janvier 2012) une subdivision
(Livre V) entièrement consacrée à « la résolution amiable des différends » consacrée, pour
l’essentiel, d’une part à la médiation et conciliation conventionnelles et, d’autre part, à la
procédure participative. Entre autres dispositions, le législateur affirme que les accords de
transaction, de conciliation, de médiation ou encore de procédure participative peuvent être
soumis, afin de les rendre exécutoires (susceptibles de voies d’exécution), à l’homologation
(procédure de reconnaissance) du juge compétent pour connaître du contentieux dans la
matière considérée (art. 1565 s. CPC).
On ne saurait avoir une vision complète des règles de procédure sans connaître le droit de la
preuve.
Titre 2. La preuve
La crédibilité de toute allégation repose sur la preuve qui vient l’étayer ; ceci est vrai dans n’im-
porte quel contexte et en particulier en justice où il n’y a point de place pour le doute.
La charge de la preuve incombe donc au demandeur (actori probatio incumbit), c’est-à-dire
à quiconque, au cours du procès, invoque l’existence d’un droit ou d’une obligation.
« Celui qui réclame l’exécution d’une obligation doit la prouver. Réciproquement, celui qui
se prétend libéré, doit justifier le payement ou le fait qui a produit l’extinction de son
obligation. »
Chapitre 1. L’objet de la preuve

Il s’agit des droits subjectifs (cf. supra : classification des droits subjectifs) et de leurs corol-
laires, les obligations (cf. supra : classifications des obligations) et plus précisément ce qui les
a fait naître, à savoir les actes et les faits juridiques.
201111TDPA0113 77
Section 1. Les actes juridiques
Ce sont des manifestations de volonté créant des effets de droit voulus par leurs auteurs.
I. Le contrat
Accord de volonté par lequel une ou plusieurs personnes s’obligent envers une ou plusieurs
autres (ex. : contrat de vente, contrat de donation…).
II. L’engagement unilatéral de volonté

Manifestation d’une seule personne, le débiteur, qui se grève d’une obligation sans contrepartie
par une simple déclaration unilatérale (ex. : testament).
Section 2. Les faits juridiques
Ce sont des événements voulus ou non auxquels le droit attache des effets non voulus par leurs
auteurs.
I. Le fait naturel
• la naissance (source d’obligations légales, par exemple obligation alimentaire à l’égard des
parents dans le besoin…) ;
• le décès…
II. Le fait de l’homme

• Le délit civil : fait illicite volontaire et intentionnel qui a pour objet de causer un dommage à
autrui et qui entraîne l’obligation de réparer (ex. : abus du droit de propriété).
• Le quasi-délit : fait illicite conscient mais non intentionnel qui cause à autrui un dommage et
qui entraîne l’obligation de réparer (ex. : faute d’imprudence, de négligences, de
maladresse…).
• Le quasi-contrat : fait volontaire et licite ne comportant aucun accord de volonté, mais présen-
tant des analogies avec l’accord de volonté et qui entraîne des obligations à la charge de
l’auteur envers le tiers (ex. : une personne fait réparer la toiture de la maison voisine qui avait
été emportée par le vent en l’absence du propriétaire parti aux Amériques. Il fait faire la répa-
ration et paie. Le gérant d’affaire a une action en remboursement contre le géré. Il y a quasi-
contrat, car tout se passe comme si le gérant avait agi en vertu du contrat de mandat).
Chapitre 2. Les modes de preuve

Par quels moyens peut-on prouver la véracité de ce que l’on avance ?
Certains de ces procédés ont une force probante supérieure à d’autres.
Section 1. Les preuves parfaites
Ces preuves lient le juge qui doit s’incliner sans pouvoir donner libre cours à son appréciation
personnelle.
78
I. L’écrit ou preuve littérale

La preuve littérale, c’est-à-dire la preuve par écrit qui vise essentiellement d’une part l’acte
authentique et d’autre part l’acte sous seing privé (cf. infra), a toujours été considérée comme le
mode de preuve par excellence ; pourvu qu’elle réunisse certaines conditions légales dont,
s’agissant en particulier de l’acte sous seing privé, la signature des parties.
Or, traditionnellement, et selon la conception initiale du Code civil, l’écrit s’envisageait unique-
ment sur support papier et la signature ne se concevait que de manière manuscrite.
Cette vision étant trop restrictive eu égard aux procédés modernes de transactions et de com-
munication (Internet…), une réflexion a été menée tant au niveau européen (directive n° 1999/93/
CE du 13 décembre 1999 fixant un cadre communautaire pour les signatures électroniques et
devant être transposée avant le 19 juillet 2001) qu’au niveau du droit interne français où une
importante réforme est intervenue par le vote de la loi n° 2000‑230 du 13 mars 2000 portant
adaptation du droit de la preuve aux technologies de l’information et relative à la signature
électronique.
Cette loi introduit dans le Code civil, dans le chapitre consacré à la preuve (chapitre VI du titre III
du livre troisième du Code civil), un paragraphe intitulé « Dispositions générales » (art. 1316
à 1316‑4 du Code civil) dont il convient ici de relever les principaux apports.
La preuve par écrit consiste désormais en des symboles intelligibles, quels que soient leurs
supports (support papier, bien sûr, mais aussi transmission télématique…).
« La preuve littérale, ou preuve par écrit, résulte d’une suite de lettres, de caractères, de
chiffres ou de tous autres signes ou symboles dotés d’une signification intelligible, quels
que soient leur support et leurs modalités de transmission. »
Sous réserve que puisse être identifiée la personne dont il émane et qu’il soit établi et conservé
dans des conditions de nature à en garantir l’intégrité, l’écrit sur support électronique vaut
donc preuve au même titre que l’écrit sur support papier.
« L’écrit sous forme électronique est admis en preuve au même titre que l’écrit sur support
papier, sous réserve que puisse être dûment identifiée la personne dont il émane et qu’il
soit établi et conservé dans des conditions de nature à en garantir l’intégrité. »

« L’écrit sur support électronique a la même force probante que l’écrit sur support papier. »
La loi précise les caractères que doit revêtir une signature pour donner pleine force à un acte
juridique : apposée par une partie, la signature doit à la fois permettre de l’identifier et de mani-
fester son consentement à l’acte.
Art. 1316‑4 al. 1er du Code civil :
« La signature nécessaire à la perfection d’un acte juridique identifie celui qui l’appose.
Elle manifeste le consentement des parties aux obligations qui découlent de cet acte.
Quand elle est apposée par un officier public, elle confère l’authenticité à l’acte. »
Lorsque la signature est électronique, le Code civil pose dorénavant une présomption légale
simple de fiabilité pour les signatures effectuées suivant des techniques (cryptologie, inter-
vention d’un tiers certificateur…) définies par décrets.
Art. 1316‑4 al. 2 du Code civil :
« Lorsqu’elle est électronique, elle consiste en l’usage d’un procédé fiable d’identification
garantissant son lien avec l’acte auquel elle s’attache. La fiabilité de ce procédé est pré-
sumée, jusqu’à preuve contraire, lorsque la signature électronique est créée, l’identité du
signataire assurée et l’intégrité de l’acte garantie, dans des conditions fixées par décret en
Conseil d’État. »
201111TDPA0113 79
Par ailleurs, afin de régler les éventuels conflits de preuves par écrit susceptibles de se rencon-
trer au cours d’un procès, le Code civil valide les contrats que les parties pourraient passer à ce
sujet et, à défaut, le principe de la liberté d’appréciation du juge quant à la détermination de
l’écrit devant l’emporter.
« Lorsque la loi n’a pas fixé d’autres principes, et à défaut de convention valable entre les
parties, le juge règle les conflits de preuve littérale en déterminant par tous moyens le titre
le plus vraisemblable, quel qu’en soit le support. »
Compte tenu de cet ensemble de dispositions, examinons l’acte authentique et l’acte sous seing
privé, l’un et l’autre étant des preuves littérales, donc des preuves parfaites.
A. L’acte authentique
« L’acte authentique est celui qui a été reçu par officiers publics ayant le droit d’instrumen-
ter dans le lieu où l’acte a été rédigé, et avec les solennités requises.
Il peut être dressé sur support électronique s’il est établi et conservé dans des conditions
fixées par décret en Conseil d’État. »
Par conséquent, pour être authentique et servir à ce titre de preuve parfaite, un acte doit :
• émaner d’un officier public : notaire, huissier, greffier, officier d’état civil… ;
• émaner d’un officier public ayant la compétence d’attribution et la compétence territoriale
adéquates ;
• être rédigé avec les solennités requises : en français, avec acquittement de droits de timbre…
Exemples
Acte d’état civil, constat d’huissier…
Si l’acte est rédigé en plusieurs exemplaires, on distingue l’original (la minute) et les copies
(expéditions). La première copie (la grosse) est revêtue de la formule exécutoire permettant de
procéder aux voies d’exécution forcée.
Les constatations faites par l’officier public font foi à l’égard des parties et des tiers jusqu’à ins-
cription de faux.
Les déclarations des parties consignées par l’officier public font foi jusqu’à preuve du contraire.
B. L’acte sous seing privé

C’est l’acte écrit et signé par les parties sans intervention d’un officier public (art. 1322 s.
C. civ.).
L’acte sous seing privé doit respecter les conditions de validité suivantes :
• La signature des parties est obligatoire :
C’est l’élément essentiel de l’acte sous seing privé ; elle permet d’identifier les parties et
constitue le signe de leur consentement à l’acte.
• En outre, certaines formalités spéciales sont parfois exigées :
–– lorsqu’il s’agit d’un acte synallagmatique (à obligations réciproques) : l’acte doit en principe
être rédigé en autant d’originaux qu’il y a de parties et porter la mention du nombre des ori-
ginaux (sauf si un original unique est déposé dans les mains d’un tiers).
À défaut, l’acte instrumentum (la forme de l’acte, l’acte en son aspect matériel) est nul, mais
l’acte negotium (le fond de l’affaire) demeure valable ;
–– lorsqu’il s’agit d’un acte juridique comportant un engagement de payer une somme d’argent
ou de livrer un bien fongible (interchangeable), l’acte doit comporter la mention de la part de
celui qui s’engage de la somme ou de la quantité en toutes lettres et en chiffres ;
–– la date est obligatoire pour certains actes : testament, chèque…
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Celui auquel on oppose un acte sous seing privé est obligé d’avouer ou de désavouer formelle-
ment son écriture ou sa signature. S’il la désavoue, la vérification d’écriture est ordonnée en
justice. Si l’écriture vérifiée est reconnue, l’acte sous seing privé a la même foi que l’acte authen-
tique quant à son origine et fait foi jusqu’à inscription de faux.
Quant au contenu de l’acte, il fait foi jusqu’à preuve contraire de la sincérité des déclarations des
parties. Entre les parties, la date de l’acte a la même force que le contenu de l’acte, à savoir elle
fait foi jusqu’à preuve contraire. Par contre, à l’égard de tous, la date ne devient certaine que du
jour où l’acte a été enregistré, du jour de la mort d’une des parties, du jour où la substance de
l’acte est constatée dans un acte authentique.
À noter que les registres des marchands (documents comptables d’enregistrement de mouve-
ments, inventaire, bilan, compte de résultat, pièces justificatives) font preuve des faits de com-
merce qui y sont portés contre un commerçant ou entre commerçants, mais non à l’encontre
d’une personne non marchande.
Remarque
La loi n° 2011‑331 du 28 mars 2011 de modernisation des professions judiciaires ou juridiques
et certaines professions réglementées a institué, en son article 3, l’acte sous seing privé avec
le contreseing d’un avocat. Un acte sous seing privé ainsi contresigné par l’avocat d’une des
parties (et, a fortiori, par les avocats de toutes les parties) a une force probante supérieure à
celle de l’acte sous seing privé :
« L’acte sous seing privé contresigné par les avocats de chacune des parties ou par l’avo-
cat de toutes les parties fait pleine foi de l’écriture et de la signature de celles-ci tant à leur
égard qu’à celui de leurs héritiers ou ayants cause. La procédure de faux prévue par le
Code de procédure civile lui est applicable. »
II. L’aveu judiciaire

« L’aveu judiciaire est la déclaration que fait en justice la partie ou son fondé de pouvoir
spécial.
Il fait pleine foi contre celui qui l’a fait.
Il ne peut être divisé contre lui.
Il ne peut être révoqué, à moins qu’on ne prouve qu’il a été la suite d’une erreur de fait.
Il ne pourrait être révoqué sous prétexte d’une erreur de droit. »
III. Le serment décisoire

C’est le procédé qui consiste pour un plaideur à s’en remettre, sur un fait pertinent (dont
dépend la solution du litige) et sur un fait personnel à son adversaire, au serment de ce der-
nier, c’est-à-dire à l’affirmation solennelle de la réalité d’un acte ou d’un fait.
La partie à laquelle est déféré le serment peut :
• soit prêter serment et elle gagne le procès ;
• soit refuser de prêter serment et elle perd le procès (par assimilation à un aveu judiciaire) ;
• soit référer le serment à la partie qui le lui a déféré et si cette dernière ne prête pas serment,
elle succombe.
Le juge doit impérativement donner gain de cause à la partie qui a prêté serment.
201111TDPA0113 81
Section 2. Les preuves imparfaites
Ces preuves laissent un large pouvoir d’appréciation au juge qui statue en son intime
conviction.
I. Le témoignage
C’est la déposition en justice, sous serment, que font les personnes ayant eu personnellement
connaissance des faits qu’elles rapportent.
Le témoignage consiste en l’affirmation que l’on a vu, entendu… personnellement quelque
chose et il ne doit pas être confondu avec la simple rumeur (« commune renommée »).
II. Les présomptions

Ce sont des raisonnements qui permettent de répondre à une problématique à partir d’éléments
connus (déductions).
A. Les présomptions de fait (présomptions de l’homme)

Ce sont les conséquences que le magistrat tire d’un fait connu à un fait inconnu. Ces présomp-
tions doivent être graves, précises et concordantes.
Exemples
• Qui est l’auteur de tel méfait ? (fait inconnu) : il s’agit de prouver que les soupçons pesant sur
X sont fondés.
• On possède certains indices (faits connus) : traces de pas, empreintes digitales… de X.
• Le magistrat peut présumer la culpabilité de X.
B. Les présomptions légales
Ce sont les conséquences que la loi tire d’un fait connu à un fait inconnu.
Exemple
• Qui doit être tenu pour responsable (fait inconnu) du dommage causé à autrui par un salarié
dans l’exercice de ses fonctions ?
• Faits connus : un dommage, causé par un salarié dans l’exercice de ses fonctions.
• La loi présume que c’est le commettant (employeur) qui est responsable du dommage causé
à autrui par le salarié dans l’exercice de ses fonctions (Art. 1384 al. 5 du Code civil : « Les
maîtres et les commettants sont responsables du dommage causé par leurs domestiques et
préposés dans les fonctions auxquelles ils les ont employés »).
Les présomptions légales sont soit simples (lorsqu’elles peuvent être combattues par la preuve
contraire de ce qui est présumé : présomption simple de fiabilité de tel procédé de signature
électronique que l’on peut combattre en démontrant que ledit procédé n’est pas fiable…), soit
irréfragables (lorsqu’elles ne peuvent pas être combattues par la preuve contraire). Par leur
nature même, les présomptions irréfragables sont apparentées à des preuves parfaites.
82
III. L’aveu extrajudiciaire

C’est la reconnaissance par une personne, en dehors de la procédure, de faits pouvant produire
des conséquences à son encontre.
IV. Le serment supplétoire

C’est le serment déféré d’office par le juge à l’un des plaideurs.
V. Le commencement de preuve par écrit

« On appelle ainsi tout acte par écrit qui est émané de celui contre lequel la demande est
formée, ou de celui qu’il représente, et qui rend vraisemblable le fait allégué… »
Le commencement de preuve par écrit est un écrit quelconque (acte authentique ou acte sous
seing privé ne remplissant pas l’une des conditions exigées par la loi).
Exemples
Simples lettres, notes…
Par extension jurisprudentielle et pourvu qu’on se le soit procuré de manière loyale (sans que
cela soit à l’insu de l’intéressé…) le commencement de preuve par écrit peut être tout « indice »
ne répondant pas à la définition d’un autre mode de preuve, émanant de celui contre lequel la
demande est formée et rendant vraisemblable le fait allégué.
Exemples
La jurisprudence a pu ponctuellement reconnaître comme commencements de preuve par
écrit des photocopies (Cass. 1re civ., 14 févr. 1995), des enregistrements de la voix humaine…
Chapitre 3. L’administration de la preuve

Que prouve-t-on à l’aide de quel mode de preuve ?
On n’établit pas de la même manière la preuve des actes juridiques et celle des faits juridiques.
Section 1. La preuve des actes juridiques
I. Principe
S’agissant d’actes juridiques (contrats…), il est souvent possible de se préconstituer une preuve.
Aussi, des preuves parfaites sont en principe demandées.
(Contre un écrit, on ne peut prouver que par un écrit…)
201111TDPA0113 83
II. Exceptions
Les actes juridiques peuvent être valablement prouvés par des preuves imparfaites :
1. si le montant de l’affaire est inférieur à 1 500 €, sauf si l’acte a été passé par écrit ;
2. s’il existe par ailleurs un commencement de preuve par écrit ;
3. s’il y a eu impossibilité matérielle (ruine, naufrage…) ou morale (entre parents, selon des
usages professionnels…) de se procurer un écrit ;
4. si le titre original n’existe plus mais que l’on peut en produire une reproduction fidèle et
durable (microfilm…) ;
5. si les parties ont contractuellement prévu un mode de preuve précis ;
6. s’il s’agit d’une matière commerciale.
Art. L. 110‑3 du Code de commerce :
« À l’égard des commerçants, les actes de commerce peuvent se prouver par tous moyens
à moins qu’il n’en soit autrement disposé par la loi. »
Section 2. La preuve des faits juridiques
I. Principe
La preuve des faits juridiques (accidents…) est libre, c’est-à-dire qu’elle peut se faire par tous
moyens à savoir non seulement par preuves imparfaites mais aussi, a fortiori, par des preuves
parfaites.
II. Exceptions
La loi peut exiger pour prouver certains faits juridiques la production de preuves parfaites.
Exemple
Acte d’état civil pour une naissance…
Remarque
Dans la pratique, les parties ont intérêt à fournir plusieurs modes de preuve à l’appui de leurs
prétentions.
Conclusion
Cette première série du cours par correspondance a dû vous permettre de découvrir (ou de
vérifier, selon le niveau de vos connaissances préalables) en quoi consiste la matière
juridique et quelle est son utilité.
En particulier, cette série a dû vous convaincre de l’omniprésence du droit (en effet, celui-ci
concerne tout un chacun, personne physique ou groupement, personne privée ou personne
publique, professionnel ou non…) et de sa diversité (droit privé, droit public…).
En ayant étudié cette série, vous devez être sensible à l’importance de la qualification
juridique des situations afin de repérer les règles de droit qui leur sont applicables (une
situation donnée peut relever du droit civil, du droit commercial…) tout en comprenant les
modalités de leur élaboration (organisation des institutions, élaboration de la loi, de la
jurisprudence…).
•••
84
•••
Cette série avait également pour objectif de vous enseigner les principales règles de
procédure, ô combien nécessaires à maîtriser à l’occasion d’un litige auquel on est
susceptible d’être confronté (organisation et compétence des juridictions, modalités de
preuve, voies d’exécution…).
Enfin, l’étude de cette série a dû, sans aucun doute, vous persuader de la richesse et de la
précision du vocabulaire juridique, ainsi que de la rigueur de cette discipline : le droit ne
s’improvise pas, on ne saurait se fier à sa propre intuition pour en déduire les règles en
vigueur ! Le droit se comprend, s’apprend et se met en œuvre selon une démarche bien
spécifique.
À cet égard, cette série 1 comprend quant au fond les notions juridiques de base précitées
indispensables à la poursuite de vos études (conformément au programme officiel de ces
études) et il convient de compléter son approche par des considérations relatives, quant à
la forme, à la nature de l’épreuve (épreuve écrite portant sur l’étude d’une ou de plusieurs
situations pratiques et/ou le commentaire d’un ou plusieurs documents et/ou une ou
plusieurs questions) au moyen du feuillet méthodologique qui expose la technique de
résolution que l’on doit impérativement adopter.
201111TDPA0113 85
Lexique
Pêle-mêle, des concepts et expressions clés du vocabulaire juridique dans l’ordre de leur appa-
rition dans le cours. La liste est à compléter par vos soins ! (Toutes les définitions données dans
le cours doivent être connues.)
Droit positif : droit objectif (ensemble des règles de conduite juridique qui gouvernent la vie des
personnes en société et dont l’inobservation est sanctionnée par les pouvoirs publics) actuelle-
ment en vigueur dans un pays donné.
Droit subjectif : prérogative juridique individuelle reconnue à une personne dans le cadre du
droit positif.
De cujus : personne défunte, décédée.
Succession ab intestat : succession réglée par la loi, faute de testament (à opposer à la succes-
sion testamentaire qui est réglée en fonction de la volonté du défunt exprimée par testament).
Successible : personne apte à recueillir une succession, héritier.
Dévolution : transfert de l’héritage aux successibles.
Legs : héritage exprimé par testament.
Libéralité : disposition à titre gratuit (don, legs).
Droit personnel : droit subjectif patrimonial, droit de créance en vertu duquel le créancier peut
exiger l’exécution d’une obligation à la charge du débiteur.
Droit réel : droit subjectif patrimonial, droit d’une personne sur une chose.
Droit démembré : droit conférant à son titulaire une partie des attributs du droit de propriété
(ex. : servitudes, usufruit…).
Sûreté : garantie, droit accessoire à un droit de créance destiné à augmenter les chances de
recouvrement (paiement) de cette créance (ex. : gage, hypothèque, nantissement, cautionne-
ment…). Un bien donné en garantie est dit grevé d’une sûreté.
Créancier chirographaire : créancier ne bénéficiant d’aucune garantie particulière (à opposer à
créancier privilégié).
Désintéresser un créancier : payer un créancier.
Obligation : lien juridique en vertu duquel une personne peut exiger d’une autre qu’elle accom-
plisse une prestation.
Terme : événement futur et certain : modalité qui affecte une obligation dans son exigibilité ou
sa durée. Le terme est soit suspensif, soit extinctif.
Condition : modalité qui affecte une obligation dans son existence même car elle subordonne la
création ou l’extinction de cette obligation à un événement futur et incertain. La condition est soit
suspensive, soit résolutoire.
Ratification d’un traité international : acte officiel par lequel les organes compétents des États
signataires confèrent validité au traité.
Règlement européen (loi européenne) : émanant des Institutions européennes (Conseil de
l’Union européenne, Commission européenne ou Parlement européen), le règlement européen
est un acte obligatoire directement applicable dans le droit des États membres.
Directive européenne (loi cadre européenne) : émanant des institutions européennes, la direc-
tive européenne est un acte fixant aux États membres des objectifs à atteindre obligatoirement
mais selon des moyens qu’ils choisissent.
86
Décision européenne  : émanant des institutions européennes, la décision européenne s’adresse

à un État membre donné ou à un particulier pour qui elle est obligatoire. Elle s’intègre directe-
ment dans l’ordre juridique interne.
Projet de loi : initiative émanant du Gouvernement qui soumet une loi au vote du Parlement.
Proposition de loi : initiative de loi émanant du Parlement lui-même, chargé de la voter.
Amendement : modification suggérée au cours des débats parlementaires lors de l’examen
d’un projet ou d’une proposition de loi.
Promulgation d’une loi : décret par lequel le chef de l’État atteste officiellement l’existence
d’une nouvelle loi et en ordonne l’exécution.
Loi supplétive : loi contenant des dispositions qui ne s’appliquent que lorsque les intéressés ne
manifestent aucune autre volonté (à opposer à la loi impérative).
Loi pénale plus douce : loi qui allège les peines prévues jusque-là pour une infraction donnée.
Infraction : comportement (action ou omission) qualifiable et punissable au regard du droit
pénal. Il existe plusieurs classes d’infractions (des moins graves aux plus graves : contraven-
tions, délits, crimes).
Ordonnance : plusieurs significations :
• acte pris par le Gouvernement, avec l’autorisation ponctuelle du Parlement, dans des matières
qui relèvent normalement du domaine législatif ;
• décision de justice rendue par certains juges : président d’une juridiction statuant en référé,
juge d’instruction…
Règlement de droit interne : en droit français, acte émanant du pouvoir exécutif dans les
domaines qui lui sont réservés (décrets, arrêtés…).
Coutume : usage suivi de façon générale et prolongée qui finit par avoir un caractère obligatoire
selon l’opinion commune.
Jurisprudence : ensemble des décisions rendues par les juridictions.
Déni de justice : fait pour un juge de refuser de statuer sous prétexte du silence, de l’obscurité
ou de l’insuffisance de la loi. Plus généralement, fait de négliger de juger une affaire en état de
l’être. Le déni de justice est interdit.
Doctrine : ensemble des travaux et études des juristes.
Demandeur (demanderesse) : personne qui a l’initiative d’une demande en justice.
Défendeur (défenderesse) : personne contre qui une demande en justice est dirigée.
Défenseur : personne chargée d’assurer la défense d’un plaideur (avocat).
Constituer avocat : désigner un avocat, le mandater afin qu’il représente et assiste le plaideur
au cours du procès.
Ester en justice : agir en justice.
Statuer : prendre une décision.
Connaître d’une affaire : avoir compétence pour juger cette affaire.
Principes directeurs du procès : grandes règles selon lesquelles, en droit européen (droit à un
procès équitable…) comme en droit interne (principe du contradictoire…), un procès doit se
dérouler.
Procès pendant : procès en cours.
Matière gracieuse : matière dans laquelle la justice intervient en dehors de tout litige (ex. :
homologation d’un changement de régime matrimonial par le juge compétent). À ne pas
confondre avec la gratuité et à opposer à la matière contentieuse (situation conflictuelle).
201111TDPA0113 87
Compétence d’attribution (ratione materiae) : domaines pour lesquels une juridiction a

compétence.
Compétence territoriale (ratione loci) : ressort territorial dans lequel une juridiction a
compétence.
Saisine : acte par lequel un plaideur saisit une juridiction afin qu’elle se prononce sur ses
prétentions.
Entendre dire droit : apprendre, écouter la solution juridique retenue par le juge…
Assignation : acte adressé au défendeur pour lui demander de comparaître devant une juridic-
tion (acte d’huissier…).
Signification : formalité (acte d’huissier…) par laquelle un acte de procédure ou une décision de
justice sont officiellement portés à la connaissance d’une personne.
Surseoir à statuer : suspendre provisoirement le cours d’une instance.
Interjeter appel : faire appel, saisir une cour d’appel.
Appelant(e) : personne qui interjette appel.
Intimé(e) : personne qui est assignée en appel.
Débouter : déclarer un plaideur mal fondé en sa demande.
Moyen : argument développé par une partie lors d’un procès.
Motif : raisonnement sur lequel se fonde une juridiction pour rendre sa décision.
Former pourvoi en cassation : exercer un recours au sommet d’un ordre juridictionnel.
Échevinage : mode de composition de certaines juridictions où siègent des magistrats de métier
et des juges non professionnels (représentants d’une catégorie socioprofessionnelle…).
Recours préjudiciel : recours en vertu duquel une juridiction d’un État membre de l’Union euro-
péenne sursoit à statuer et demande à la Cour de justice de l’Union européenne qu’elle lui
indique l’interprétation à donner d’une règle de droit européen.
Commandement : acte d’huissier signifié au débiteur et invitant celui-ci à exécuter son obliga-
tion (payer) sous peine d’être saisi.
Référé : procédure en vertu de laquelle le président de la juridiction normalement compétente
rend seul une décision justifiée par l’urgence.
Clause pénale : clause prévoyant dans un contrat que le débiteur qui viendrait à manquer à son
obligation contractuelle devra verser à son cocontractant une somme forfaitaire fixée à l’avance.
Arbitrage : mode privé de résolution des conflits consistant pour les parties à faire trancher leur
litige par des personnes privées, en dehors des juridictions étatiques.
Stipulation : clause, mention énoncée dans un contrat.
Saisie : voie d’exécution forcée par laquelle un créancier fait mettre sous la main de la justice les
biens de son débiteur afin d’obtenir le paiement qui lui est dû.
Acte juridique : manifestation de volonté destinée à produire les effets que le droit y attache
(ex. : contrat).
Fait juridique : événement voulu ou non dont les effets que le droit y attache ne sont pas sou-
haités (ex. : accident…).
Preuve parfaite : preuve liant le juge qui doit en tenir compte dans sa décision sans pouvoir
donner libre cours à son appréciation personnelle.
Preuve imparfaite : preuve laissant un large pouvoir d’appréciation au juge qui statue en son
intime conviction.
88
Preuve littérale : preuve par écrit résultant d’une suite de lettres, de caractères, de chiffres ou
de tous autres signes ou symboles dotés d’une signification intelligible, quels que soient leur
support et leurs modalités de transmission.
Acte authentique : écrit reçu par officiers publics ayant le droit d’instrumenter dans le lieu où
l’acte a été rédigé, et avec les solennités requises.
Acte sous seing privé : écrit remplissant certaines conditions de validité, notamment la signa-
ture des parties, mais sans intervention d’un officier public.
Acte synallagmatique : acte comprenant des obligations réciproques à la charge de chacune
des parties prenantes.
Aveu judiciaire : reconnaissance en justice par une partie (ou son représentant) d’un fait qui lui
est reproché.
Serment décisoire : en justice, affirmation solennelle par une partie de la réalité d’un fait, sur la
demande de son adversaire.
Témoignage : déposition en justice, sous serment, faite par une personne ayant eu personnel-
lement connaissance des faits qu’elle rapporte.
Présomption : conséquence que la loi (présomption légale) ou le magistrat (présomption de fait)
tire d’un fait connu à un fait inconnu.
Aveu extrajudiciaire : reconnaissance par une personne, en dehors de la procédure, de faits
pouvant produire des conséquences à son encontre.
Serment supplétoire : serment déféré d’office par le juge à l’un des plaideurs.
Commencement de preuve par écrit : tout acte écrit ne répondant pas à la définition d’un acte
authentique ou d’un acte sous seing privé (et par extension, tout indice émanant de celui contre
lequel la demande est formée et rendant vraisemblable le fait allégué).
201111TDPA0113 89
Exercices autocorrigés
Ne pas envoyer à la correction

Retrouvez d’autres exercices de l’UE 111 sur le site Internet de l’Intec :
http://www.cnamintec.fr
Test de vocabulaire et de compréhension

Afin de tester votre bonne compréhension du cours, déterminez, pour chacune de ces QCM
(questions à choix multiple), la (ou les) réponse(s) juste(s) parmi celles proposées. Les solutions
sont données à la suite des questions.
Questions
1. Qu’est-ce que le droit au respect de la vie privée ?
a. Une branche du droit positif.
b. Un droit subjectif personnel.
c. Un droit subjectif de la personnalité.
2. De qui émane un projet de loi ?
a. Du Gouvernement.
b. Du Parlement.
c. Du Conseil constitutionnel.
3. Quelle est l’institution européenne qui est composée de représentants (ministres) des
Gouvernements des États membres de l’Union européenne ?
a. Le Conseil de l’Europe.
b. Le Conseil européen.
c. Le Conseil de l’Union européenne.
4. Qu’est-ce qu’un tribunal de commerce ?

a. Une juridiction d’exception.
b. Une juridiction répressive.
c. Une juridiction du premier degré de l’ordre judiciaire français.
5. Comment doit-on demander à une juridiction de statuer sur une affaire ?
a. Par la saisie de cette juridiction.
b. Par l’assignation de cette juridiction.
c. Par la saisine de cette juridiction.
6. Contre quelles décisions peut-on former pourvoi en cassation ?
a. Contre les décisions rendues en premier ressort seulement.
b. Seulement contre les décisions rendues en premier et dernier ressort.
c. Contre toutes les décisions rendues en dernier ressort.
7. Contre quels arrêts rendus en premier ressort par une cour d’assises peut-on interjeter appel ?
a. Contre tous les arrêts rendus par cette cour.
b. Seulement contre les arrêts de condamnation rendus par cette cour.
c. Seulement contre les arrêts de relaxe rendus par cette cour.
8. Qu’est-ce que l’arbitrage ?
a. Un mode privé de résolution des litiges.
b. Une procédure juridictionnelle accélérée.
c. Une voie d’exécution.
201111TDPA0113 91
9. Quels doivent être les caractères de la créance du créancier qui souhaite recourir à l’exécution
forcée ?
a. La créance doit être liquide et exigible.
b. La créance doit être certaine et exigible.
c. La créance doit être certaine, liquide et exigible.
10. Qu’est-ce qu’un acte authentique ?
a. Une preuve parfaite.
b. Une preuve écrite.
c. Une preuve imparfaite.
Réponses
1. c ; 2. a ; 3. c ; 4. a c ; 5. c ; 6. c ; 7. b ; 8. a ; 9. c ; 10. a b.
Exercice
Énoncé
TRAVAIL À FAIRE
1. Qu’est-ce qu’un droit démembré de la propriété ?
2. À quelle branche du droit appartient le droit pénal ?
3. Quel rapport hiérarchique existe-t-il entre un traité international régulièrement ratifié et une
loi nationale ordinaire ?
4. Une loi est-elle nécessairement d’application impérative ?
5. Une juridiction correctement saisie peut-elle refuser de statuer lorsque la loi ne lui apporte
aucun élément de réponse ?
6. Pourquoi dit-on que le TGI est une juridiction de droit commun ?
7. M. X intente avec succès une action en justice contre M. Y devant le tribunal de commerce.
M. Y fait alors appel de la décision. Qui est demandeur dans cette affaire ?
8. Qui peut saisir la Cour de justice de l’Union européenne ?
9. Quelle différence y a-t-il entre actes et faits juridiques ?
Corrigé
1. Le droit de propriété est un droit réel principal qui comprend trois attributs : à savoir l’usus
(droit de se servir de la chose, objet de la propriété), le fructus (droit de percevoir les fruits de la
chose) et l’abusus (droit de disposer de la chose). Les droits démembrés de la propriété sont
également des droits subjectifs patrimoniaux et réels mais qui ne confèrent à leurs titulaires
qu’une partie des attributs du droit de propriété (ex. : la servitude confère à son bénéficiaire
l’usus ; l’usufruit confère à l’usufruitier l’usus et le fructus…).
2. Le droit pénal est un ensemble de règles juridiques visant à déterminer les infractions (contra-
ventions, délits, crimes) et les peines corollaires. Le droit pénal est une branche du droit public
car, par l’acte susceptible de qualification pénale dont est victime telle ou telle personne privée,
c’est la nation toute entière à laquelle il est porté atteinte.
3. Les traités internationaux créent des règles entre États signataires et ont, lorsqu’ils sont régu-
lièrement ratifiés (approuvés par les organes compétents : Président de la République…), une
autorité supérieure à celle des lois nationales ordinaires. Il existe bien une hiérarchie entre les
sources de droit. Ainsi, si la jurisprudence doit respecter la loi, celle-ci doit de son côté être en
adéquation avec les traités internationaux ratifiés et en vigueur.
92
4. La loi est une source de droit nationale essentielle et les autres sources de droit (jurispru-
dence…) ne peuvent en principe y contrevenir dès lors qu’elle est en vigueur. Cependant, on
distingue, d’une part, les lois impératives qui ne laissent aucune alternative aux justiciables (ex. :
dispositions du régime primaire impératif pour les gens mariés) et, d’autre part, les lois supplé-
tives qui autorisent les parties à aménager leurs relations et qui ne s’appliquent qu’en cas de
silence de leur part (ex. : le régime légal de communauté réduite aux acquêts). Toutefois, la sup-
plétivité d’une loi ne doit pas donner lieu à des stipulations contraires aux principes généraux du
droit (ordre public, bonnes mœurs…).
5. Une juridiction dont la saisine obéit aux règles de procédure en vigueur est toujours obligée
de statuer ; non seulement lorsque la loi la renseigne clairement sur le point examiné (elle doit
alors la respecter), mais aussi en cas de « vide juridique » et ceci aux termes de l’article 4 du
Code civil : « Le juge qui refusera de juger sous prétexte du silence, de l’obscurité ou de l’insuf-
fisance de la loi, pourra être poursuivi comme coupable de déni de justice. »
Une juridiction, qui se déroberait, encourrait donc des sanctions. C’est probablement lorsque la
loi est obscure que la jurisprudence, par la décision qu’elle rend, joue le plus son rôle de source
du droit.
6. Le Tribunal de grande instance est une juridiction non répressive située au 1er degré de l’ordre
judiciaire. Il a une compétence exclusive dans certains domaines (actions immobilières péti-
toires) mais aussi une compétence générale. En effet, il statue sur toutes les matières pour les-
quelles compétence n’a pas été expressément attribuée à une autre juridiction ; d’où son
qualificatif de juridiction de droit commun.
7. Le demandeur est d’abord celui qui déclenche initialement l’instance, quelle que soit la juridic-
tion saisie. La qualité de demandeur peut varier au cours d’une même affaire. Ainsi, devant le tri-
bunal de commerce, M. X est demandeur, tandis que devant la cour d’appel, c’est M. Y. Par ailleurs,
devant une même juridiction, une partie peut être alternativement demanderesse et défenderesse
(ex. : le défendeur initial peut en cours de procès former une demande reconventionnelle).
8. Juridiction suprême de l’Union européenne, la Cour de justice de l’Union européenne peut
être saisie soit par tout État membre, toute institution européenne ou tout particulier (personne
physique ou morale) y ayant intérêt, lorsqu’elle est compétente pour trancher elle-même un
litige ; soit par une juridiction nationale qui sursoit à statuer et lui demande quelle interprétation
donner à une règle de droit européen (recours préjudiciel).
9. Les actes juridiques sont des événements voulus par leurs auteurs qui acceptent et souhaitent
également les effets que le droit y attache (ex. : contrat). Les faits juridiques sont des événements
voulus (ex. : coups et blessures) ou non voulus (ex. : accident), mais dont les effets que le droit y
attache (ex. : obligation de réparer) n’ont pas été recherchés. Actes et faits juridiques sont sources
d’obligations et ne se prouvent pas de la même façon eu égard à leurs natures spécifiques.
201111TDPA0113 93
Annexes
• Sur la question prioritaire de constitutionnalité (QPC) :
Annexe 1 : plaquette de présentation (consultable sur http://www.conseil-constitutionnel.fr).
• Sur l’arbitrage :
Annexe 2 : Cass. 1re civ., 26 janvier 2011 ; INSERM c/ Fondation Letten F. Saugstad (consul-
table sur http://courdecassation.fr).
• Sur la compétence respective de l’ordre judiciaire et de l’ordre administratif français :
Annexe 3 : Cass. 1re civ., 23 février 2012 ; L’agent judiciaire du Trésor c/ M. X… ; et autres
(consultable sur http://courdecassation.fr).
Annexe 1 La question prioritaire de constitutionnalité

La « question prioritaire de constitutionnalité » est le droit reconnu à toute personne qui est
partie à un procès ou une instance de soutenir qu’une disposition législative porte atteinte aux
droits et libertés que la Constitution garantit. Si les conditions de recevabilité de la question sont
réunies, il appartient au Conseil constitutionnel, saisi sur renvoi par le Conseil d’État et la Cour
de cassation de se prononcer et, le cas échéant, d’abroger la disposition législative. La question
prioritaire de constitutionnalité a été instaurée par la réforme constitutionnelle du 23 juillet 2008.
Avant la réforme, il n’était pas possible de contester la conformité à la Constitution d’une loi déjà
entrée en vigueur. Désormais, les justiciables jouissent de ce droit nouveau en application de
l’article 61‑1 de la Constitution.
1 - Qu’entend-on par « disposition législative » ?

Il s’agit d’un texte adopté par l’autorité détenant le pouvoir législatif. C’est donc essentiellement
un texte voté par le Parlement (loi, loi organique ou ordonnance ratifiée par le Parlement). Ce
peut-être aussi une loi du pays de Nouvelle-Calédonie. Les ordonnances qui n’ont pas été rati-
fiées, les décrets, les arrêtés ou les décisions individuelles ne peuvent donc pas faire l’objet
d’une question prioritaire de constitutionnalité (ce sont des actes administratifs dont le contrôle
relève de la compétence des juridictions administratives).
2 - Qu’entend-on par « droits et libertés que la Constitution garantit » ?

Les droits et libertés garantis par la Constitution sont les droits et libertés qui figurent dans : la
Constitution du 4 octobre 1958 telle que modifiée à plusieurs reprises ; par exemple l’autorité
judiciaire, gardienne de la liberté individuelle (article 66) ; les textes auxquels renvoie le préam-
bule de la Constitution du 4 octobre 1958, à savoir : la Déclaration des droits de l’homme et du
citoyen de 1789, le Préambule de la Constitution de 1946, les principes fondamentaux reconnus
par les lois de la République (auxquels renvoie le Préambule de la Constitution de 1946) ; par
exemple, la liberté d’association ou la liberté d’enseignement, la Charte de l’environnement de
2004.
3 - Pourquoi la question est-elle qualifiée de « prioritaire » ?

La loi organique du 10 décembre 2009, relative à l’application de l’article 61‑1 de la Constitution a
qualifié la question de constitutionnalité de « prioritaire ». Cela signifie d’une part que, lorsqu’elle est
posée devant une juridiction de première instance ou une cour d’appel, la question doit être exami-
née sans délai. Le temps d’examen de la question prioritaire de constitutionnalité doit s’imputer sur
le temps de la procédure et ne doit pas la retarder. D’autre part, lorsque la juridiction est saisie de
moyens qui contestent à la fois la constitutionnalité de la loi (question de constitutionnalité) et le
201111TDPA0113 95
défaut de conformité de cette loi aux traités et accords internationaux (exception d’inconventionna-
lité) la juridiction doit d’abord examiner la question de constitutionnalité.
4 - Faut-il prendre un avocat pour poser une question prioritaire de constitutionnalité  ?

Les règles de représentation, pour poser la question prioritaire de constitutionnalité, obéissent
aux règles applicables devant la juridiction saisie de l’instance : devant une juridiction où la
représentation par avocat est obligatoire, la question prioritaire de constitutionnalité ne peut être
posée que par avocat. En revanche, devant les juridictions où une partie peut assurer elle-même
sa défense, il est possible de déposer directement une question prioritaire de constitutionnalité.
Attention : la question prioritaire de constitutionnalité doit toujours faire l’objet d’un écrit distinct
et motivé (même devant les juridictions où la procédure est orale).
5 - Quand peut-on poser une question prioritaire de constitutionnalité ?

La question prioritaire de constitutionnalité peut être posée au cours de toute instance devant
une juridiction de l’ordre administratif (relevant du Conseil d’État) ou judiciaire (relevant de la
Cour de cassation). La question peut être posée, en première instance, en appel, ou en
cassation.
6 - À quelles conditions peut-on poser une question prioritaire de constitutionnalité ?

Toute juridiction relevant du Conseil d’État ou de la Cour de cassation peut être saisie d’une
question prioritaire de constitutionnalité. Seule la cour d’assises ne peut en être saisie. Toutefois,
en matière criminelle, la question peut être posée soit avant, devant le juge d’instruction, soit
après, à l’occasion d’un appel ou d’un pourvoi en cassation. La question prioritaire de constitu-
tionnalité doit être soulevée par écrit. L’écrit doit être motivé. Il doit toujours être distinct des
autres conclusions qui sont produites dans l’instance.
7 - Le justiciable peut-il saisir directement le Conseil constitutionnel ?

Non : la question prioritaire de constitutionnalité doit être posée au cours d’une instance. C’est
la juridiction saisie de l’instance qui procède sans délai à un premier examen. La juridiction exa-
mine si la question est recevable et les critères fixés par la loi organique sont remplis. Si ces
conditions sont réunies, la juridiction saisie transmet la question prioritaire de constitutionnalité
au Conseil d’État ou à la Cour de cassation. Le Conseil d’État ou la Cour de cassation procède
à un examen plus approfondi de la question prioritaire de constitutionnalité et décide de saisir
ou non le Conseil constitutionnel.
8 - Quels sont les critères pour que le Conseil constitutionnel soit saisi ?
Les critères pour que le Conseil constitutionnel soit saisi de la question prioritaire de constitu-
tionnalité sont détaillés par la loi organique du 10 décembre 2009 relative à l’article 61‑1 de la
Constitution. Ils sont au nombre de trois : la disposition législative critiquée est applicable au
litige ou à la procédure, ou constitue le fondement des poursuites ; la disposition législative cri-
tiquée n’a pas déjà été déclarée conforme à la Constitution par le Conseil constitutionnel ; la
question est nouvelle ou présente un caractère sérieux.
9 - Peut-on contester le refus de saisir le Conseil constitutionnel ?

Le refus, par la juridiction de première instance ou la cour d’appel, de transmettre la question
prioritaire de constitutionnalité, ne peut être contesté qu’à l’occasion d’un recours (appel ou
pourvoi en cassation) visant la décision rendue au fond par la juridiction saisie. Le refus, par le
Conseil d’État ou la Cour de cassation, de saisir le Conseil constitutionnel n’est susceptible
d’aucun recours.
96
10 - Comment se déroule la procédure devant le Conseil constitutionnel ?

Le Conseil constitutionnel doit juger la question prioritaire de constitutionnalité dans un délai de
trois mois. Pour garantir un échange contradictoire dans ce délai court, les notifications et les
échanges se feront par la voie électronique. Les parties devront déclarer une adresse électro-
nique avec laquelle ils communiqueront avec le Conseil constitutionnel. Pour gagner du temps,
les parties peuvent faire figurer cette adresse électronique dans la question prioritaire de consti-
tutionnalité déposée devant la juridiction du fond ou dans les mémoires qui sont échangés
devant le Conseil d’État ou la Cour de cassation. Après un échange contradictoire entre les
parties, l’affaire sera appelée à une audience publique où les avocats pourront formuler des
observations orales. La décision sera rendue quelques jours après.
11 - Quelles sont les conséquences de la décision du Conseil constitutionnel ?

Si le Conseil constitutionnel déclare que la disposition législative contestée est conforme à la
Constitution, cette disposition conserve sa place dans l’ordre juridique interne. La juridiction doit
l’appliquer, à moins qu’elle ne la juge incompatible avec une disposition d’un traité international
ou du droit de l’Union européenne. Si le Conseil constitutionnel déclare que la disposition légis-
lative contestée est contraire à la Constitution, la décision du Conseil constitutionnel a pour effet
d’abroger cette disposition. Elle disparaît de l’ordre juridique français.
12 - Quand la réforme entre-t-elle en vigueur ?

La réforme entre en vigueur le 1er mars 2010. Elle sera applicable aux instances en cours.
Toutefois, seules les questions prioritaires de constitutionnalité présentées à compter du 1er mars
2010 dans un écrit ou un mémoire distinct et motivé seront recevables.
Annexe 2 Arrêt n° 71 du 26 janvier 2011 (09‑10.198) –

Cour de cassation – Première chambre civile
Rejet
Demandeur(s) : L’Institut national de la santé et de la recherche médicale (INSERM)
Défendeur(s) : Fondation Letten F. Saugstad
Attendu que l’Institut national de la santé et de la recherche médicale (INSERM) et la fondation
Letten F. Saugstad (la fondation), association de droit privé norvégien, ont conclu un « protocole
d’accord » relatif à la construction d’un pôle de recherche en neurobiologie, comportant une
clause compromissoire ; qu’à la suite d’un différend, l’arbitre, désigné par ordonnance de référé
du président du tribunal de grande instance de Paris, saisi par l’INSERM, a rendu sa sentence le
4 mai 2007 aux termes de laquelle il a débouté l’INSERM de sa demande en paiement et l’a
condamné à restituer à la fondation la somme de 304 878,03 euros avec intérêts ; que l’INSERM
a saisi concomitamment la cour administrative d’appel de Marseille d’un appel et la cour d’appel
de Paris d’un recours en annulation à l’encontre de la sentence arbitrale ; que l’arrêt attaqué
(Paris, 13 novembre 2008) a rejeté le recours ; que pour sa part, saisi de la requête présentée
initialement à la cour administrative d’appel, le Conseil d’État a renvoyé au tribunal des conflits
la question de savoir si l’action introduite par l’INSERM relevait ou non de la compétence de la
juridiction administrative ; que par décision du 17 mai 2010, le tribunal des conflits a jugé que la
juridiction judiciaire était compétente pour connaître du recours en annulation formé par
l’INSERM ;
201111TDPA0113 97
Sur le second moyen, qui est préalable :

Attendu que l’INSERM fait grief à l’arrêt d’avoir qualifié l’arbitrage d’international, alors, selon le
moyen :
1°/ que l’arbitrage n’est international que s’il met en cause les intérêts du commerce internatio-
nal ; que le financement par une fondation étrangère de la construction d’un bâtiment en France,
dont la maîtrise d’ouvrage est confiée à un établissement public à caractère scientifique, et dont
la destination est l’accueil d’un centre de recherche médicale dépendant dudit établissement
constitue une opération étrangère au commerce international et insusceptible de mettre en cause
les intérêts de ce dernier ; que la cour d’appel a donc violé, par fausse application, l’article 1492
du code de procédure civile ;
2°/ qu’un mouvement de fonds en provenance de l’étranger ne met pas en cause, à lui seul, les
intérêts du commerce international ; qu’en se bornant à constater que le contrat prévoyait le
versement, en France, de fonds en provenance de la Fondation norvégienne, sans caractériser la
mise en cause des intérêts du commerce international, la cour d’appel a violé l’article 1492 du
code de procédure civile ;
3°/ qu’en outre, la volonté des parties étant sans incidence sur la qualification de l’arbitrage en
arbitrage international, en se référant aux déclarations faites par les parties devant le juge des
référés et dans l’acte de mission, la cour d’appel a violé l’article 1492 du code de procédure
civile ;
4°/ qu’enfin, l’autorité de chose jugée n’a lieu qu’à l’égard de ce qui fait l’objet d’un jugement et
a été tranché dans son dispositif ; qu’en se fondant sur la constatation, au sein des motifs de
l’ordonnance du président du tribunal de grande instance, aux termes de laquelle les parties se
seraient accordées sur le caractère international de l’arbitrage, la cour d’appel a violé l’article 1351
du code civil ;
Mais attendu qu’après avoir énoncé justement que selon l’article 1492 du code de procédure
civile, est international l’arbitrage qui met en cause des intérêts du commerce international, que
l’internationalité de l’arbitrage fait appel à une définition économique selon laquelle il suffit que
le litige soumis à l’arbitre porte sur une opération qui ne se dénoue pas économiquement dans
un seul État, et ce, indépendamment de la qualité ou de la nationalité des parties, de la loi appli-
cable au fond ou à l’arbitrage, ou encore du siège du tribunal arbitral, la cour d’appel retient que
l’objet du protocole d’accord était de mettre en commun les efforts de l’INSERM et de la fonda-
tion « pour favoriser la réalisation d’un projet de construction d’un pôle de recherche en neuro-
biologie et la formation de cliniciens et de chercheurs dans ce domaine « avec un financement
pour la plus grande partie par la fondation, ce qui impliquait des mouvements de fonds de la
fondation norvégienne au-delà des frontières ; que, par ce seul motif, elle a exactement décidé
que l’arbitrage était international ; que le moyen n’est pas fondé ;
Sur le premier moyen, pris en ses deux branches, ci-après annexé :

Attendu que l’INSERM fait grief à l’arrêt d’avoir refusé de surseoir à statuer sur la question pré-
judicielle relative à la validité de la clause compromissoire stipulée dans le contrat administratif
conclu entre l’INSERM et la fondation, d’avoir déclaré cette clause valable et d’avoir rejeté le
recours en annulation contre la sentence arbitrale ;
Attendu que le tribunal des conflits a, dans sa décision du 17 mai 2010, jugé que la juridiction
judiciaire était compétente pour connaître du recours en annulation ; que le moyen est devenu
sans objet ;
PAR CES MOTIFS :

REJETTE le pourvoi
Président : M. Charruault
Rapporteur : M. Pluyette, conseiller doyen
Avocat général : M. Sarcelet
Avocat(s) : SCP Waquet, Farge et Hazan ; SCP Piwnica et Molinié
98
Annexe 3 Arrêt n° 237 du 23 février 2012 (10‑27.336) –

Cour de cassation – Première chambre civile
Cassation sans renvoi

Demandeur(s) : L’agent judiciaire du Trésor
Défendeur(s) : M. X… ; et autres
Sur le moyen unique :

Vu l’article 4 de la loi du 28 pluviôse An VIII, ensemble l’article 1er, alinéa 1er, de la loi n° 57 1424
du 31 décembre 1957 ;
Attendu qu’il résulte de ces textes qu’en cas d’action en responsabilité tendant à la réparation
des dommages causés par un véhicule, les tribunaux de l’ordre judiciaire ne sont compétents
que pour autant que le préjudice invoqué trouve sa cause déterminante dans l’action du véhi-
cule, et non dans l’existence, l’organisation ou les conditions de fonctionnement d’un ouvrage
public ;
Attendu, selon l’arrêt attaqué, que soutenant être victimes de nuisances sonores excédant les
troubles normaux du voisinage, M. x…, M. et Mme Y…, M. et Mme Z…, M. A…, M. B…, M. C…,
M. D…, Mme E… et l’Association pour la défense du site des Pesquiers, de l’hippodrome et des
quartiers avoisinants (ASPHA) ont fait assigner l’agent judiciaire du Trésor, pris en sa qualité de
représentant de l’État français, et l’État français, pris en la personne du préfet du Var, aux fins de
voir faire interdiction, sous astreinte, à la base aéronautique navale d’Hyères Le Palyvestre de
survoler en hélicoptère le quartier des Pesquiers, de l’hippodrome et du port, où ils demeurent,
et en paiement de dommages-intérêts ;
Attendu que pour rejeter l’exception d’incompétence soulevée par l’agent judiciaire du Trésor au
profit des juridictions administratives, l’arrêt énonce que « l’ouvrage public aéroportuaire n’est
nullement en cause » ;
Qu’en statuant ainsi, tout en constatant que les hélicoptères litigieux appartenaient à la base
aéronautique navale, de sorte que le préjudice invoqué trouvait sa cause déterminante dans
l’existence et les conditions de fonctionnement de l’ouvrage public, la cour d’appel, qui n’a pas
tiré les conséquences légales de ses propres constatations, a violé les textes susvisés ;
Et vu l’article 627, alinéa 2, du code de procédure civile ;
PAR CES MOTIFS :

CASSE ET ANNULE, dans toutes ses dispositions, l’arrêt rendu le 17 septembre 2010, entre les
parties, par la cour d’appel d’Aix-en-Provence ;
DIT n’y avoir lieu à renvoi ;
Déclare les juridictions de l’ordre judiciaire incompétentes pour connaître du présent litige ;
Renvoie les parties à mieux se pourvoir
Président : M. Charruault
Rapporteur : Mme Canas, conseiller référendaire
Avocat général : Mme Falletti
Avocat(s) : SCP Ancel, Couturier-Heller et Meier-Bourdeau ; SCP Richard
201111TDPA0113 99
Index
Abusus 32 Cour de justice de l’Union européenne 71
Actes juridiques 78, 83 Cour de justice des Communautés
Acte synallagmatique 80 européennes 52
Action en justice 47 Cour européenne des droits de l’homme 52
Agents de justice 51 Cours administratives d’appel 54
Aide juridictionnelle 53 Cours d’appel 58
Amendements 39 Cours d’assises 55, 59
Appel 64 Coutume 44
Appelant 49 Créance 68, 69
Arbitrage 75 Créancier 32
Arrêtés 44 Crimes 55, 62
Assemblée nationale 36, 39 Décisions européennes 37
Assistants de justice 51 Décrets ministériels 44
Astreinte 68 De cujus 30
Autorité de la force jugée 53 Défendeur 49, 62, 63
Autorité parentale 31 Délits 62
Aveu extrajudiciaire 83 Demande reconventionnelle 49
Aveu judiciaire 81 Demandeur 49
Avocat 50 Déni de justice 45
Avocat aux conseils 50 Directives européennes 37
Branches du droit 27 Doctrine 45
Cautionnement 33 Droit administratif 28
Chirographaire 32 Droit à un procès d’une durée raisonnable
Circulaires 44 52
Clause compromissoire 75 Droit à un procès équitable 52
Clause pénale 75 Droit à un procès public 52
Commandement 69 Droit au respect de la vie privée 30
Commencement de preuve par écrit 83 Droit au respect du corps humain 30

Commission européenne 36 Droit civil 27
Compétence d’attribution 54 Droit commercial 28
Compétence territoriale 62 Droit constitutionnel 28
Compromis d’arbitrage 75 Droit de préférence 33
Conciliation 73 Droit de suite 33
Condition 34 Droit du travail 28
Conseil constitutionnel 41, 60 Droit fiscal 28
Conseil de l’Union européenne 36 Droit international privé 28
Conseil d’État 55, 63 Droit international public 29
Conseil européen 36 Droit objectif 25
Conseils de prud’hommes 57 Droit pénal 28
Constitution française 36 Droit positif 26
Contrat 78 Droit privé 27
Contrat en cours 43 Droit public 27
Contraventions 55, 62 Droits civiques 31
Convention européenne de sauvegarde des Droits de créance 31
droits de l’homme 52 Droits de la famille 30
Courant jurisprudentiel 45 Droits de la personnalité 30
Cour d’appel 63 Droits de propriété industrielle 31
Cour d’assises 63 Droits de propriété littéraire et artistique 31
Cour de cassation 59, 63 Droits intellectuels 31
Cour de justice de la République 60 Droits personnels 31
201111TDPA0113 101
Droits professionnels 31 Obligations de moyens 34

Droits réels 32 Obligations de ne pas faire 34
Droits réels accessoires 32 Obligations de résultat 34
Droits réels principaux 32 Obligations facultatives 35
Droits subjectifs 29, 77 Obligations solidaires 35
Droits subjectifs extrapatrimoniaux 30 Opposition 64
Droits subjectifs patrimoniaux 31 Ordonnances du gouvernement 43
Échevinage 57 Ordre administratif 54
Engagement unilatéral de volonté 78 Ordre judiciaire 55
Exécution forcée 68 Ordre public 43
Expert 50 Parlement 36, 38, 39, 43
Faits juridiques 84 Parlement européen 36
Force exécutoire 53 Partie civile 58
Fructus 32 Pourvoi en cassation 65
Fruits 32 Pouvoir exécutif 36, 44
Gage 33 Pouvoir législatif 36
Garanties 32 Prescription 47
Gouvernement 36, 39, 43 Président de la République 36, 40
Greffiers 51 Présomptions 82
Huis clos 53 Preuve littérale 79
Huissiers de justice 50, 67 Preuves imparfaites 82
Hypothèque 33 Preuves parfaites 78
Infractions 44, 55 Principe de la publicité des débats 53
Intérêt à agir 47 Principe de la relativité de la chose jugée 45
Intimé 49 Principe de permanence 53
Juge de l’exécution 67 Principe de subsidiarité 37
Juridictions 36, 45 Principe du contradictoire 52
Juridictions de proximité 55, 56 Projet de loi 39
Juridictions non répressives 56, 62 Promulgation 40
Juridictions répressives 55, 62 Proposition de loi 39
Jurisprudence 45 Recours de plein contentieux 54
Loi constitutionnelle 38 Recours en révision 65
Loi de compétence et de procédure 43 Recours pour excès de pouvoir 54
Loi expressément rétroactive 43 Recours préjudiciel 72
Loi impérative 40 Référé 74
Loi interprétative 43 Règle de droit 26
Loi nationale 38 Règlements autonomes 44
Loi ordinaire 38 Règlements d’application 44
Loi organique 38 Règlements de droit interne 44
Loi pénale plus douce 43 Règlements européens 37
Loi supplétive 40 Réserve héréditaire 30
Magistrats du Parquet 49 Revirement de jurisprudence 45
Magistrats du siège 49 Saisie-attribution 68
Médiation 73, 76 Saisie des droits incorporels 69
Mesures conservatoires 69 Saisies conservatoires 69
Mesures d’expulsion 68 Saisie-vente 69
Modes Alternatifs de Règlement des Sénat 36, 39
Conflits 73 Serment décisoire 81
Nantissement 33 Serment supplétoire 83
Nu-propriétaire 32 Servitudes 32
Obligations 33, 77 Situations pendantes 43
Obligations alternatives 34 Sources du droit 35
Obligations conjointes 35 Succession ab intestat 30
Obligations conjonctives 34 Succession testamentaire 30
Obligations de donner 33 Sûretés judiciaires 70
Obligations de faire 33 Sûretés personnelles 33
102
Sûretés réelles 32 Tribunaux de commerce 57

Témoignage 82 Tribunaux de grande instance 56
Terme 34 Tribunaux de police 55
Territoire 42 Tribunaux des affaires de Sécurité sociale
Tierce opposition 64 58
Titre exécutoire 68 Tribunaux d’instance 57
Traités internationaux 36 Tribunaux paritaires des baux ruraux 58
Transaction 75 Union européenne 35, 51, 71
Tribunal administratif 62 Usufruit 32
Tribunal de première instance 70 Usufruitier 32
Tribunal des Conflits 55 Usus 32
Tribunaux administratifs 54 Voies de recours 64
Tribunaux correctionnel 55 Voies d’exécution 66
201111TDPA0113 103
UE 111
Devoir 1
Introduction au droit
Année 2013-2014
À envoyer à la correction
Auteur : Marielle MARTIN
Nota bene
Ce devoir est conçu pour être traité au seul moyen de la série 1 à laquelle il se rapporte.
Exercice 1 : Étude de situation pratique (5 points)
L’association Les Gens Heureux est un groupement informel d’amis passionnés par le village breton dont
ils sont originaires et qui consacrent leurs loisirs à le faire connaître.
Pour cela, ils réalisent des photos et des vidéos qu’ils diffusent gratuitement, par exemple sur Internet.
Afin de montrer comme il fait bon vivre dans ce village, les personnes appartenant à l’association ont eu
l’idée de photographier, à leur insu, les membres de la famille Intime qui, à l’occasion d’un repas d’anni-
versaire, déjeunaient tranquillement chez eux, dans leur maison située à l’entrée du village ; la fenêtre de
leur salle à manger étant entrouverte.
Contents de ce cliché qu’ils trouvaient réussi, les membres de l’association Les Gens Heureux l’ont
reproduit sur de petites affiches, mentionnant le nom du village, qu’ils ont distribuées un peu partout sur
les marchés et dans les boîtes aux lettres de la région.
C’est alors que, stupéfaits, les membres de la famille Intime ont découvert la photographie ainsi diffusée
les représentant.
Ils considèrent qu’ils auraient dû être au moins prévenus et que, même s’ils n’ont rien à cacher, leur vie n’a
pas à être exposée de la sorte. Aussi, pour faire valoir ce droit au respect de leur vie privée auquel ils estiment
qu’il est porté atteinte, ils entendent assigner en justice les membres de l’association Les Gens Heureux.
Mais, peu au fait des questions juridiques, ils ne savent pas de quelle branche du droit relève la disposi-
tion qui protège la vie privée. Ils vous demandent de les éclairer.
Exercice 2 : Commentaire de documents (12 points)
Répondre à chacune des douze questions posées à la suite des documents reproduits ci-après,
en expliquant les réponses.
Document n° 1. Cass. 2e civ. ; 10 janvier 2013 (extraits)

« Vu les articles 654, 659 et 693 du Code de procédure civile ;
Attendu, selon l’arrêt attaqué […], qu’agissant sur le fondement d’un jugement d’un tribunal d’instance qui
avait résilié le bail qu’elle avait consenti à Mme X…, la société civile immobilière [SCI] Union de gestion
immobilière civile lui a fait délivrer un commandement de quitter les lieux ; que Mme X… ayant saisi un juge
de l’exécution d’une demande d’annulation de ce commandement, M. et Mme Y…, acquéreurs du bien
immobilier occupé, sont intervenus volontairement à l’instance ; que Mme X… ayant interjeté appel du juge-
ment l’ayant déboutée de ses demandes, M. et Mme Y… ont fait établir, le 2 juin 2009, un procès-verbal
d’expulsion qui a été signifié le 4 juin suivant, dans les formes prévues à l’article 659 du Code de procédure
civile, par un acte dont Mme X… a également demandé l’annulation ;
Attendu que pour dire régulière la procédure d’expulsion, l’arrêt retient que le procès-verbal a été régulière-
ment signifié à Mme X… par acte du 4 juin 2009, selon les modalités de l’article 659 du Code de procédure
civile à l’adresse des lieux jusqu’alors occupés, celle-ci ne rapportant pas la preuve d’avoir donné sa nou-
velle adresse à l’huissier poursuivant, le jour de l’expulsion ; •••/•••
201111TDPA0113 105
✄
Introduction au droit • Devoir 1
•••/••• Qu’en statuant ainsi, par un motif impropre à justifier l’absence de toute diligence de l’huissier de justice
pour rechercher le destinataire de l’acte, la cour d’appel a violé les textes susvisés ;
[…] ;
PAR CES MOTIFS :
Casse et annule, dans toutes ses dispositions, l’arrêt rendu le 9 septembre 2010, entre les parties, par la
cour d’appel de Paris ; remet, en conséquence, la cause et les parties dans l’état où elles se trouvaient avant
ledit arrêt et, pour être fait droit, les renvoie devant la cour d’appel de Paris, autrement composée ;
[…] »
Document n° 2. Extraits d’articles du Code de procédure civile (CPC)

Art. 651 al. 1er et 2 du CPC :
« Les actes sont portés à la connaissance des intéressés par la notification qui leur en est faite.
La notification faite par acte d’huissier de justice est une signification. »
Art. 654 al. 1er du CPC :
« La signification doit être faite à personne. »
Art. 659 al. 1er, 2 et 3 du CPC :
« Lorsque la personne à qui l’acte doit être signifié n’a ni domicile, ni résidence, ni lieu de travail connus,
l’huissier de justice dresse un procès-verbal où il relate avec précision les diligences qu’il a accomplies pour
rechercher le destinataire de l’acte.
Le même jour ou, au plus tard le premier jour ouvrable suivant, à peine de nullité, l’huissier de justice envoie
au destinataire, à la dernière adresse connue, par lettre recommandée avec demande d’avis de réception,
une copie du procès-verbal à laquelle est jointe une copie de l’acte objet de la signification.
Le jour même, l’huissier de justice avise le destinataire, par lettre simple, de l’accomplissement de cette
formalité. »
Art. 693 al. 1er du CPC :
« Ce qui est prescrit par les articles 654 à 659, […] est observé à peine de nullité. »
TRAVAIL À FAIRE
1. Quand et par quelle juridiction la décision reproduite est-elle rendue ?
2. Qu’avait consenti à l’origine la SCI à Mme X… ?
3. Qu’a fait ensuite délivrer la SCI à Mme X… et sur quel fondement ?
4. Quel juge Mme X… a-t-elle alors saisi et pour quelle raison ?
5. Dans quel sens ce juge s’est-il prononcé et quel recours Mme X… a-t-elle consécutivement exercé ?
6. Quel fut le résultat de ce recours et quelle procédure a-t-il permis à M. et Mme Y… de mettre en
œuvre ?
7. Par quel officier public et de quelle manière cette procédure a-t-elle été concrètement appliquée ?
8. Qu’a contesté en justice Mme X… à propos de l’application de cette procédure et quelle réponse
a apporté, le 9 septembre 2010, la cour d’appel de Paris ?
9. Qui a formé pourvoi devant la juridiction qui a rendu la décision reproduite et quel argument cette
juridiction retient-elle ?
10. Cet argument vous semble-t-il conforme à la législation en vigueur en la matière ?
11. À quelles sources du droit la décision de justice et les articles du Code de procédure civile repro-
duits appartiennent-ils respectivement et quel est le lien hiérarchique entre ces sources ?
12. Que décide la juridiction qui rend la décision reproduite quant à la suite du procès et cela res-
pecte-t-il les règles de procédure en vigueur ?
Exercice 3 : Question de cours (3 points)
Quelle est, en principe, la force probante d’un acte notarié ?
106
✄

UE 1 Introduction Au Droit Série 1-Cnam Intec (2013)

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Ue 111  introDUction

L’ensemble des contenus (textes, images, données, dessins, graphiques,

••• OBJECTIFS •••

La présente série a la double ambition d’initier le lecteur à la science juridique, tant

trise des techniques de résolution des différents exercices pouvant constituer

Table des matières

Plan annuel du cours 22

Partie 1. Le droit et sa genèse 25

Titre 1. Notions introductives fondamentales.......................... 25

Chapitre 3. Les branches du droit.........................................................................27

Titre 2. Les sources du droit.............................................................. 35

Chapitre 2. Les traités internationaux...................................................................36

Chapitre 3. Les sources européennes..................................................................36

Chapitre 4. La loi nationale....................................................................................38

Chapitre 6. Les règlements de droit interne.........................................................44

Partie 2. Le droit processuel 47

Titre 1. Le fonctionnement de la justice....................................... 47

I. Programme de l’UE d’introduction au droit

Sens et portée de l’étude Notions et contenus

raisons expliquent ce constat ; elles tiennent à Sources communautaires

Sens et portée de l’étude Notions et contenus

Sens et portée de l’étude Notions et contenus

troubles anormaux de voisinage.

Sens et portée de l’étude Notions et contenus

Sens et portée de l’étude Notions et contenus

II. Le cours d’introduction au droit du Cnam-Intec

III. Feuillet méthodologique

A. L’étude d’une ou de plusieurs situations pratiques

1re étape : Lire attentivement et intégralement le sujet

a. Schématisation de la 1re formule possible

Ex. : Quels sont les recours des protagonistes ?

b. Schématisation de la 2e formule possible

1re partie du texte de l’histoire

2e partie du texte de l’histoire

c. Schématisation de la 3e formule possible

2e étape : La rédaction structurée des réponses

a. Le rappel des faits utiles pour la résolution de la question étudiée.

b. L’expression de la problématique générale soulevée par la question étudiée.

c. L’exposé de la partie du cours ayant trait à la question étudiée.

d. Le contenu de la (des) solution(s) à la question étudiée, appliquée(s) au cas.

B. Le commentaire d’un ou plusieurs documents

1re étape : La lecture attentive du ou des documents à commenter

2e étape : La rédaction structurée des réponses

C. La réponse à une ou plusieurs questions de cours

Exercice 1 : Exemple d’étude d’une situation pratique

Exercice 2 : Exemple de commentaire de documents

Exercice 3 : Exemple de questions de cours

Plan annuel du cours

Partie 1. Le droit et sa genèse

Partie 2. Le droit Processuel

Partie 1. Le droit des personnes

Chapitre 2. Les personnes physiques

Partie 2. Le droit des biens

Partie 1. L’activité commerciale et non commerciale

Partie 2. Le droit des contrats

Titre 1. La théorie générale des contrats

Partie 1. Le droit de la responsabilité

Titre 2. L’entreprise et la responsabilité pénale

Partie 2. Le Droit des entreprises en difficulté

Titre 1. Notions introductives

Retrouvez des compléments pédagogiques de l’UE 111 sur le site Internet de l’Intec :

La sagesse populaire enseigne de « commencer par le commencement » ! C’est pourquoi nous

Chapitre 1. Définition et finalités du droit

Ue 111 introDUction

Titre 1. Notions introductives fondamentales.......................... 25

Chapitre 3. Les branches du droit.........................................................................27

Titre 2. Les sources du droit.............................................................. 35

Chapitre 2. Les traités internationaux...................................................................36

Chapitre 3. Les sources européennes..................................................................36

Chapitre 4. La loi nationale....................................................................................38

Chapitre 6. Les règlements de droit interne.........................................................44

Titre 1. Le fonctionnement de la justice....................................... 47

raisons expliquent ce constat ; elles tiennent à Sources communautaires

1re étape : Lire attentivement et intégralement le sujet

Ex. : Quels sont les recours des protagonistes ?

2e étape : La rédaction structurée des réponses

1re étape : La lecture attentive du ou des documents à commenter

2e étape : La rédaction structurée des réponses

Exercice 1 : Exemple d’étude d’une situation pratique

Exercice 2 : Exemple de commentaire de documents

Exercice 3 : Exemple de questions de cours

Partie 1. Le droit et sa genèse

Partie 2. Le droit Processuel

Partie 1. Le droit des personnes

Chapitre 2. Les personnes physiques

Partie 2. Le droit des biens

Partie 1. L’activité commerciale et non commerciale

Partie 2. Le droit des contrats

Titre 1. La théorie générale des contrats

Partie 1. Le droit de la responsabilité

Titre 2. L’entreprise et la responsabilité pénale

Partie 2. Le Droit des entreprises en difficulté

Titre 1. Notions introductives

Retrouvez des compléments pédagogiques de l’UE 111 sur le site Internet de l’Intec :

La sagesse populaire enseigne de « commencer par le commencement » ! C’est pourquoi nous

Chapitre 1. Définition et finalités du droit

Chapitre 2. Les caractères des règles de droit

Section 1. Le caractère général

Section 3. Le caractère permanent

Section 4. Le caractère obligatoire

Chapitre 3. Les branches du droit

Section 1. Le droit privé

Section 2. Le droit public

Chapitre 4. Les droits subjectifs et les obligations

Section 1. Les droits subjectifs

• le droit au respect de la vie privée :

Art. 371‑1 al. 1er du Code civil :

–– les brevets d’invention ;

Section 2. Les obligations

Qu’entend-on par « obligations » ? Quelles en sont les principales classifications ?

A. La classification contenue dans l’article 1101 du Code civil

1. Les obligations de donner (lat. dare : transférer)

Titre 2. Les sources du droit

Chapitre 1. La Constitution française

Chapitre 2. Les traités internationaux

Chapitre 3. Les sources européennes

Section 1. Les règlements européens

Section 2. Les directives européennes

Section 3. Les décisions européennes

Chapitre 4. La loi nationale

Constitution du 4 octobre 1958