Structuration Juridique & Fiscale

A l’international, l’échange entre un client et un fournisseur nécessite l’existence d’un contrat

afin de remédier à toute sorte de litiges. Ces litiges peuvent être résolus soit à l’amiable, soit en
recours au tribunal. Or le problème qui se pose est l’inexistence d’un droit qui régit tous les pays (seul
le droit suisse est neutre). Cependant, l’arbitrage apparaît comme la seule solution à ce problème.
L’arbitrage est une technique, un mode de règlement de litiges par rapport au recours à la
justice étatique. En effet, en l’utilisant, on s’adresse opportunément non pas à des magistrats de
carrière siégeant dans les tribunaux appartenant à l’appareil judiciaire de l’Etat, mais plutôt à des
personnes de droit privé qui sont appelées à départager les parties au litige, même si à l’instar des
juridictions nationales elles peuvent dire le droit au lieu de statuer uniquement sur la base de l’équité.
Ces arbitres, conciliateurs ou médiateurs, puisqu’il s’agit d’eux, peuvent officier avec le concours des
centres d’arbitrage ou sans ces institutions.
L'arbitrage en droit marocain est encore, à l’heure actuelle, réglementé par les articles 306 à
327 du Code de procédure civile. La législation marocaine relative à l’arbitrage est donc extrêmement
succincte. Elle se réduit à 22 articles du code de procédure civile auxquels il faut se référer pour
trouver des solutions à tous les problèmes posés par ce mode de résolution des conflits. Il en découle
forcément que de nombreuses questions importantes que suscite la pratique de l’arbitrage demeure
sans solution légale, ce qui entraîne des divergences d’interprétation nuisibles à cette pratique.
La législation relative à l’arbitrage présente de nombreuses lacunes et imperfections. Elle
aboutit à Limiter inutilement la liberté contractuelle et semble largement en décalage par rapport aux
pratiques Contemporaines en la matière.
Le Maroc demeure l’un des rares pays qui n’ont pas doté l’arbitrage commercial international,
d’un régime juridique moderne. En effet, la législation marocaine n’envisage que l’arbitrage interne,
bien que le Maroc fasse de grands efforts pour attirer les investissements étrangers et qu’en matière
de
contrats internationaux, le recours à la clause compromissoire soit fréquemment exigé. Cette situation
contraste singulièrement avec l’intérêt jamais démenti du Maroc pour cette question.
En effet, le Maroc a adhéré à la convention de New York de 1958 relative à la reconnaissance
et à l’exécution des sentences arbitrales étrangères, ratifié la convention du 18 mars 1965 relative aux
règlements des différends concernant les investissements entre états et ressortissants d’autres états,
signé de nombreuses conventions bilatérales d’investissement reconnaissant la possibilité de recourir à
l’arbitrage en cas de différend avec les investisseurs du pays partie à la convention bilatérale, signé de
nombreux accords de coopération judiciaire relatifs à la reconnaissance des sentences arbitrales par les
parties, Créé un centre d’arbitrage relevant de la commission nationale de la chambre de commerce
internationale et appliquant le règlement de cette dernière.

L’arbitrage commercial est largement dépendant de la volonté des parties, qu’il soit organisé
par une institution permanente ou non. Il n’en va pas autrement pour les autres types d’arbitrage qui
sont généralement utilises pour éviter les inconvénients nombreux de la justice officielle.
Au Maroc, c’est évidement le code de procédure civile qui trace les grandes lignes du cadre
général en la matière, tout en signalant dés à présent qu’il est largement insuffisant, même en ce qui
concerne ses aspects processuels .en effet, ce n’est pas uniquement ce texte qui nous permettra de
préciser le régime juridique de la convention d’arbitrage, des conditions de validité, tenant aux parties
à l’arbitrage, sont normalement fixées par le code civil (code des obligations et contrat, cité COC), par
le code de statut personnel et successoral, appelé ‘’ moudawanna ‘’ auxquels renvoie parfois le code
de commerce qui est également applicable.(section1) d’autres règles ou prescriptions déterminent,
d’une part, le domaine de l’arbitrage (section2) et, d’autre part le régime juridique de la convention
d’arbitrage elle –même (section3).

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La compétence des arbitres se résume, et ce de manière synthétique, en le pouvoir de statuer sur

leur propre compétence. Ainsi, cette question de savoir à qui doit s'adresser l'une des parties à
l'arbitrage pour décliner la compétence de l'arbitre unique ou du collège arbitral est essentielle. Il s'agit
là d'un incident devant être soulevé après la désignation de l'arbitre et son acceptation de la mission
qui lui est confiée. De ce fait, ce moyen devra en principe être invoquée au début de la procédure et, à
l'instar de ce qui est prévu pour le juge ou la juridiction étatique, avant l'examen du fond de la
contestation. Toutefois, la partie la plus diligente pourra contester la compétence des arbitres tout au
long du déroulement de la procédure. Elle pourra même l'invoquer après la sentence à l'occasion de la
demande de la nullité de cette décision pour d'autres motifs, y compris celui de l'incompétence de
l'arbitre unique, du tribunal arbitral, voire du tiers arbitre.
Ces considérations montrent non seulement la difficulté de se prononcer résolument pour
l'examen du déclinatoire de compétence par les arbitres, mais encore que cette exception n'entre pas
toujours dans le cadre de leurs pouvoirs. Aussi, nous avons tendance à admettre que les arbitres
statuent eux-mêmes sur leur compétence, quitte à ce que la partie intéressée soulève à nouveau cette
exception à l'occasion d'un recours formé contre la sentence.
Par ailleurs, et ce concernant le déclinatoire de compétence, ayant participé a la constitution du
tribunal arbitral et désigné l'un des arbitres, une partie l'invoque rarement à moins de chercher à
retarder la solution du litige. Le choix de ce mode de règlement des différent est, cependant, motivé
par sa rapidité et son efficacité.

Une fois les incidents de compétence ou ceux concernant la personne même de l'arbitre réglés et
qui différent des autres incidents de procédure, les arbitres entament l'examen du fond du litige.
Mais comme l'article 311 du CPC s'est content de renvoyer à la procédure ordinaire suivie devant
le tribunal de première instance sans tenir compte de la spécificité de l'arbitrage en l'occurrence celles
relatives au lieu de l'arbitrage, à l'assistance et à la représentation des parties, à la production des
moyens de défense, à la possibilité pour un seul arbitre d'instruire le différend, aux mesures
d'instructions et aux mesures conservatoires et provisoires.

Règles générales:
Nous allons nous intéresser au niveau de la présentation des règles générales à quatre éléments à
savoir: l'introduction de l'instance arbitrale, le lieu de l'arbitrage, l'assistance et représentation des
parties et la production des moyens de défense et des pièces.
Concernant l'introduire de l'instance arbitrale, il y a lieu de préciser qu'une demande d'arbitrage ne
s'avère indispensable que lorsque les parties intéressées ont convenu d'une clause compromissoire,
incluse dans un contrat principal, et que l'une d'elles prend l'initiative de s'adresser à un centre
d'arbitrage.
Par contre, en optant pour un compromis les parties contractantes n'ont pas nécessairement besoin
de présenter une demande à ce sujet. La partie intéressée soumet le litige à la Chambre d'arbitrage
maritime du Maroc (CAMM), elle présentera à cet organisme une demande écrite précisant:
- ses noms, prénoms, raisons sociales, qualités, adresses et ceux des autres parties;
- l'exposé des faits, motifs et étendue de la demande;
- si le tribunal d'arbitrage doit être constitué par un arbitre unique ou par un collèges d’arbitres;
- le nom de l'arbitre proposé;
- des exemplaires de la convention litigieuse, contenant la clause d'arbitrage ou l'accord
intervenu entre les parties pour soumettre le différend à la chambre d'arbitrage;
- tous documents, mémoires et pièces utiles.
Dès réception de la demande, le secrétariat du Conseil d'arbitrage transmet un exemplaire de celleci à l'autre partie
ainsi que les pièces jointes accompagnées de tous les documents nécessaires et

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présenter éventuellement une demande reconventionnelle à moins qu'elle s'en remette à la Chambre
pour cette désignation.
Dans le cas d'une demande reconventionnelle, le premier demandeur dispose d'un délai de 30
jours pour présenter ses nouvelles observations et pièces.
Par ailleurs, le secrétaire du Conseil d'arbitrage communique aux parties le montant de la
provision sur frais et honoraires à consigner avant la constitution du tribunal.
En ce qui relève du lieu de l'arbitrage, seule la convention d'arbitrage obligatoire précise que
c'est impérativement Casablanca quelque soit le domicile des parties au litige. On ne peut reprocher au
législateur marocain de n'avoir pas prévu dan le CPC ou ailleurs une disposition même indicative en ce
qui concerne le lieu de l'arbitrage car cette question n'a pas la même importance puisque le lieu de
l'arbitrage sera déterminant pour connaître le droit applicable tant à la procédure qu'éventuellement au
fond.
Par ailleurs, il est à noter que si le lieu d'arbitrage n'a pas été fixé par les parties, ce seront les
arbitres qui suppléeront à cette lacune. En pratique, ce sera le lieu de résidence du plus ancien ou du
plus influent des arbitres.
D'autre part, l'assistance et la représentation des parties se manifeste par le fait que les parties
peuvent se présenter seules devant les arbitres comme elles peuvent désigner un mandataire pour les
représenter, les assister ou les défendre. Ce mandataire doit être muni d'un pouvoir exprès à ce sujet.
Un mandataire ne pourra, par ailleurs, proroger le délai d'arbitrage ou conclure un nouveau
Année universitaire 2008/2009 Page 16
compromis. Même ayant été représentée ou défendue par un mandataire, un avocat, durant la
procédure arbitrale, cela n'empêchera pas la partie de soulever elle-même la nullité du compromis ou
de la clause compromissoire. Pour prendre de telles décisions, il faudra que la marchandise soit munie
d'un "pouvoir de compromettre".
En revanche, dans le cadre de l'exercice normal de ses fonctions, le conseil d'une partie pourra
remettre aux arbitres des notes et être entendu par eux s'il en fait la demande, en préférence de toutes
les autres parties assistées elles aussi ou non par leurs conseils. Toutefois, les arbitres gardent la liberté
de se réunir avec les parties en l'absence de leurs conseils. L'important est que les arbitres soient tenus
de respecter le caractère contradictoire de la procédure arbitrale. Ce principe implique le respect des
droits de la défense qui veut que toutes les communications faites aux arbitres soient connues par ai

Les arbitres doivent normalement appliquer les règles prévues par le code de procédure civile pour
l’instruction du litige, à moins qu’ils n’en aient été dispensés par les parties tout en respectant le principe
du contradictoire et de son succédané : les droits de la défense. L’étude de la procédure arbitrale a aussi
montré que même ne bénéficiant pas d’une dispense des règles de procédure, les arbitres ne suivent pas
scrupuleusement les règles du CPC. Ils sont souvent amenés à les adapter au cas par cas et compte tenu de
la volonté commune des parties. Ce sont également ces parties qui peuvent indiquer aux arbitres le droit
applicable au fond du litige. Elles peuvent même les en dispenser lorsqu’elles se contentent d’arbitres
statuant en équité, en amiables compositeurs
Un droit applicable supplanté par la lex mercatoria
En cas d’arbitrage interne, les arbitres sont souvent tenus d’appliquer les règles juridiques de fond
proprement marocaines à l’instar des tribunaux nationaux. Toutefois, en conformité avec l’article 13 du
dahir sur la condition civile des français et des étrangers, des parties ressortissantes d’un pays étranger
risquent d’imposer à la partie marocaine le droit applicable de son pays, voire le droit international.
Pourtant, l’article 317 CPC, de portée générale, se contente de stipuler que “les arbitres et le tiers
arbitre doivent se référer aux règles juridiques applicables au litige “. Il ne vise donc pas particulièrement
et seulement le droit marocain, ni même un droit étatique ou inter étatique. De ce fait, il n’est nullement

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interdit de faire valoir la ‘’ lex mercatoria’’, qu’on peut qualifier de ‘’loi anationale’’, applicable au fond
du litige. Constituée d’usages de commerce ou professionnels, établis par les commerçants et les autres
professionnels de l’économie marchande, ces normes ont même tendance à supplanter un droit national,
dont le droit marocain, qui connaît un vide juridique flagrant, quoique l’Etat ait entrepris récemment des
réformes multiples dans les domaines économique et financier.
En tant que juges privés, ils ont la possibilité d’appliquer non seulement la législation nationale,
mais aussi d’autres législations auxquelles se sont référées les parties au litige ou que les arbitres estiment
applicables au cas d’espèce. Il leur est même loisible de tenir compte des usages, coutumes et autres
normes professionnelles dans le domaine des activités économiques, outre les dispositions
conventionnelles d’un contrat principal en rappelant que cet accord fait la loi des parties ; à condition que
ces règles soient relatives à l’objet du litige.
Année universitaire 2008/2009 Page 19
La limite de leur liberté en la matière tient surtout au fait de ne pas se borner à se référer non à la
coutume mais à un simple usage pour motiver leur sentence.
Dans ce cas, cette décision risque d’être annulée puisqu’elle est rendue hors des termes du
compromis ou de leur mission. Il n’en ira autrement que si les parties les ont dispensés de statuer selon les
règles de droit, à l’instar de ce qui est également prévu en ce qui concerne les règles processuelles à suivre
pour l’instruction du différend.

HAL Id: hal-02547079 https://hal.archives-ouvertes.fr/hal-02547079 Preprint submitted on 19 Apr 2020 HAL is a

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diffusion de documents scientifiques de niveau recherche, publiés ou non, émanant des établissements d’enseignement
et de recherche français ou étrangers, des laboratoires publics ou privés. Motivation des sentences arbitrales en droit
marocain : perspectives d’une conciliation entre la liberté contractuelle et les exigences du procès équitable.
Mohammed-Amine Sourhami To cite this version: Mohammed-Amine Sourhami. Motivation des sentences arbitrales
en droit marocain : perspectives d’une conciliation entre la liberté contractuelle et les exigences du procès équitable..
2020. ffhal02547079ff 1 MOTIVATION DES SENTENCES ARBITRALES EN DROIT MAROCAIN :
PERSPECTIVES D’UNE CONCILIATION ENTRE LA LIBERTE CONTRACTUELLE ET LES EXIGENCES DU
PROCES EQUITABLE *** MOHAMMED-AMINE SOURHAMI CHERCHEUR DOCTORANT EN DROIT
UNIVERSITE DE TOULON CDPC JEAN-CLAUDE ESCARRAS UMR-CNRS 7318 DICE. **** Un litige
opposant deux parties peut être résolu soit par les juridictions étatiques, qui ont pour mission de rendre un service
public, soit par une institution privée à savoirl’arbitrage. L’arbitrage est défini comme : « Un mode de règlement des
litiges consistant à recourir à une ou plusieurs personnes privées (arbitres) choisies par les parties pour obtenir une
décision impérative, en dehors des juridictions étatiques » 1 . Historiquement, la législation marocaine sur l’arbitrage
remonte au Protectorat français, période durant laquelle, l’ancien code de procédure civile de 1912 dévoila les
premiers contours de l’arbitrage marocain. Après l’indépendance du pays en 1956 le législateur adopta le Dahir
portant loi n° 1-74-447 du 11 ramadan 1394 (28 septembre 1974) approuvant le texte du code de procédure civile2 ,
en l’occurrence par son chapitre VIII du titre V (articles 306 à 327). La mondialisation et le développement du
commerce international ainsi que l’expansion de l’investissement ont fortement incité le législateur à réglementer ce
mode de résolution des conflits ; ce n’est qu’avec la loi n°08-05 abrogeant et remplaçant le chapitre VIII du Code de
procédure civile3 que la pratique de l’arbitrage au Maroc va connaître son essor. 1 Abdellah KHIAL, « L’arbitrage en
droit marocain », 25/03/2015, article publié sur : (https://cimeda.org/) 2 Bulletin officiel, 1974-09-30, numéro 3230
bis 3 Promulguée par le Dahir n° 1-07-169 du 19 Kaada 1428 (30 novembre 2007), bulletin Officiel n° 5584 du Jeudi
6 Décembre 2007. 2 Le recours à l’arbitrage a plusieurs intérêts. Il permet aux commerçants de résoudre leurs litiges
par une procédure simplifiée et rapide toute en préservant leur confidentialité. L’arbitre est investi du pouvoir

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judiciaire qui lui permet de rendre une sentence arbitrale. Cette dernière désigne, selon DALLOZ - Lexique des termes
juridiques 23-ème édition : « Tout acte juridictionnel par lequel l’arbitre tranche une question litigieuse, ce que soit
sur le fond, sur la compétence ou sur un moyen de procédure qui conduit à mettre fin à l’instance ». La sentence
arbitrale doit obéir à des conditions de forme qui sont édictées par le code de procédure civile et qui
sontindispensables pour sa validité dont l’obligation de motivation fait partie. Comme le juge étatique est obligé à
motiver sa décision, la loi exige également l’arbitre à motiver sa sentence. Si la motivation des sentences est
obligatoire c’est parce qu’elle garantit aux parties à l’arbitrage un procès équitable. Toutefois, étant un mode
conventionnel de règlement des conflits, l’arbitrage permet aux parties de fixer librement les règles applicables à la
procédure arbitrale4 : c’est ainsi qu’elles ont le choix d’imposer à l’arbitre de motiver ou de ne pas motiver sa
sentence par un commun accord stipulé dans la convention d’arbitrage5 . La problématique réside dans le choix des
parties à exonérer l’arbitre de toute motivation ce qui semble incohérent avec les considérations du procès équitable
dans la mesure où la mission de l’arbitre à régler le conflit, se trouve restreinte par la liberté dont disposent les parties.
4 A titre d’illustration : Les parties sont libres de fixer les modalités de désignation du tribunal arbitral, de révoquer
l’arbitre, de déterminer la langue ainsi que la règle de droit applicable au litige, de permettre à l’arbitre de statuer en
tant qu’amiable compositeur, de fixer le délai à l'expiration duquel le tribunal arbitral doit avoir rendu sa sentence 5
Article 307 du CPC marocain prévoit : « La convention d'arbitrage est l'engagement des parties de recourir à
l'arbitrage pour régler un litige né ou susceptible de naître concernant un rapport de droit déterminé, de nature
contractuelle ou non contractuelle. La convention d'arbitrage revêt la forme d'un compromis d'arbitrage ou d'une
clause d'arbitrage. » 3 On s’interroge : • Quelle est l’étendue de la motivation des sentences arbitrales ? • Quels sont
les cas justifiants la non-motivation de la sentence arbitrale ? Les parties mesurent-t-elle la gravité d’une sentence non
motivée ? • Quel est l’ampleur de l’absence de motivation sur le procès équitable ? • Comment concilier entre la
liberté contractuelle et les exigences d’un procès équitable ? La sentence arbitrale doit, par principe, être motivée (I)
sauf si les parties choisissent d’exonérer l’arbitre de cette tâche dans des cas bien précis (II). I. LE PRINCIPE DE
MOTIVATION DES SENTENCES ARBITRALES L’obligation de motivation des décisions suppose, en principe, un
exposé succinct des motifs. De même, ce sont les moyens de fait et de droit sur lesquels se base une décision qui vont
être examinés en toute équité et justesse. Bien évidemment, une bonne motivation est un gage de la rationalité et de
l’équité de la décision rendue6 . La motivation permet aussi de comprendre la décision objet du conflit et constitue
une véritable piste pour les parties qui leur facilite l’exercice d’un éventuel recours. Motiver, c’est aussi éviter
l’arbitraire. Une décision motivée est synonyme d’impartialité. ‘’En effet, pour exclure tout doute légitime sur
l’impartialité du juge…Faut-il que les parties au litige puissent constater, à la lecture de la décision rendue, que le
tribunal n’a pas statué en fonction d’un préjugé personnel mais s’est fondé, au contraire, sur un raisonnement juridique
et cohérent. Ainsi présentée, la motivation apparaît comme (la manifestation visible de l’exigence d’impartialité)’’ 7 .
L’obligation de motivation est prescrite par la Constitution de 2011 dans son article 125 qui dispose : « Tout jugement
est motivé », puis confirmée par l’article 50 du CPC 6 Jawad AMAHMOU, Procédure civile, Imprimerie Sijelmassa,
première édition, 2009, Meknès, p 30. 7 Christophe Alonso, « La motivation des décisions juridictionnelles :
exigences du droit au procès équitable », In Benjamin LAVERGNE et Mehdi MEZAGUER, Regards sur le droit au
procès équitable, L.G.D.J., Actes de Colloque de l’Institut Fédératif de Recherche- Université de Toulouse I, 18
novembre 2010, Toulouse, p 137-150. 4 marocain qui exige que les jugements doivent toujours être motivés8 . La
formule utilisée par les deux articles précités renvoi à un devoir à la charge du juge9 . Sans doute, la motivation des
décisions est un élément indispensable du procès équitable. Ce dernier a aussi une valeur constitutionnelle. L’article
120 de la Constitution de 2011 dispose : « Toute personne a droit à un procès équitable ». De même, l’article 10 de la
déclaration universelle des droits de l’homme édicte : « Toute personne a droit, en pleine égalité, à ce que sa cause soit
entendue équitablement et publiquement par un tribunal indépendant et impartial, qui décidera, soit de ses droits et
obligations, soit du bien-fondé de toute accusation en matière pénale dirigée contre elle ». Néanmoins, il convient de
signaler que la fameuse notion du procès équitable n’est définie ni par la loi ni par la jurisprudence. Le mot « équitable
» est précédé par « procès ». Ce dernier ne suscite aucune difficulté de définition puisqu’il signifie tout litige soumis à
un tribunal. Reste à définir le mot « équité » 10 qui selon le vocabulaire juridique de Gérard Cornu signifie : « Une

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justice fondée sur l’égalité ; devoir de rendre à chacun le sien ». Le Professeur Mohamed ELYADIDI – Ancien
Président du Tribunal de Première Instance de Rabat avance que : « Le procès équitable réside dans la conformité des
procédures judiciaires engagées lors du procès aux règles de droit en plus d’être en conformité avec les principes qui
garantissent et protègent les droits de l'homme » 11 . En gros, la notion de procès équitable signifie un procès équilibré
entre toutes les parties et conforme aux règles de droit. La sentence arbitrale pour qu’elle soit conforme aux exigences
du procès équitable, doit obéir à des conditions de validité très strictes 12 dont l’obligation de motivation fait figure. 8
Le défaut de motivation constitue une cause justifiant la cassation de la décision (Article 359 – 5° du CPC) 9 Sophie
GJIDARA, « La motivation des décisions de justice : impératifs anciens et exigences nouvelles », Les Petites
Affiches, n° 105, 26/05/2004, p 3. 10 Vient de la racine latine aequus et aequitas, qui signifie « équilibre ». 11
Youness AYACHI, Le procès équitable entre la théorie et la pratique à la lumière des traités et conventions
internationaux et la jurisprudence, Mémoire de fin d’études de l’Institut Supérieur de la Magistrature, Imprimerie Dar
Assalam. 2012, Rabat, p 3. (Mémoire en arabe) ; Hamid MALAH, « Le procès équitable en droit Marocain », 11
juillet 2018. Article en arabe publié sur (www.droitetentreprise.com). 12 L’article 327-24 du CPC marocain dispose :
« La sentence contient l'indication : 1 - du nom, nationalité, qualité et adresse des arbitres qui l'ont rendue ; 2 - de sa
date ; 3 - du lieu où elle est rendue ; 5 C’est la raison pour laquelle, le législateur dans l’article 327-23 alinéa 2 du CPC
marocain impose que la sentence soit motivée. Cette condition est déduite du fait qu’elle doit être rédigée en la forme
prévue pour les décisions judiciaires13 . De ce fait, la doctrine avait audacieusement soutenu l’idée que le législateur
assimile la sentence arbitrale à un jugement rendu par une juridiction étatique14 . Sans doute la rigourosité des
conditions de validité a rendu la sentence très rassurante pour les parties ce qui permet alors de leur garantir un procès
équitable15 . • Quelle est la position de la jurisprudence marocaine sur la motivation des décisions ? La Cour de
cassation dans un arrêt fondateur confirme l’importance de la motivation : « Les jugements doivent être datés, doivent
mentionner les noms des juges, les conclusions des parties, le sommaire de leurs moyens et pièces produites par elles.
Ils doivent être suffisamment motivés et préciser s’ils ont été rendus contradictoirement ou par défaut » 16 . Plus tard,
la Cour de cassation n’a pas hésité d’annuler un arrêt rendu par la Cour d’appel de Rabat pour défaut de motifs17 .
Cette décision confirme la sensibilité du sujet. En outre, la Cour de cassation dans un arrêt estime : « L’insuffisance de
motivation équivaut à un défaut de motivation » 18. Puis elle soutient dans un autre : « Est non motivée la 4 - des
nom, prénoms ou dénomination sociale des parties, ainsi que de leur domicile ou siège social. Le cas échéant, du nom
des avocats ou de toute personne ayant représenté ou assisté les parties. La sentence arbitrale doit fixer les honoraires
des arbitres. » L’article 327-23 alinéa du CPC marocain rajoute : « La sentence arbitrale doit être écrite. Elle doit viser
la convention d'arbitrage et contenir l'exposé succinct des faits, des prétentions des parties et leurs moyens respectifs,
les pièces, l'indication des questions litigieuses résolues par la sentence ainsi qu'un dispositif statuant sur ces questions
» 13 Abdul Hamid EL-AHDAB, L’arbitrage dans les pays arabes, Economica, Collection : Broché, 1988, Paris, p 632.
14 Abdelkabir Alaoui SOSSI, Contrôle de la justice sur l’arbitrage : Etude du droit marocain et du droit comparé, Dar
Al Qalam, première édition, juin 2012, Rabat, p 331. (Ouvrage en arabe) 15 Abdelkarim TALEB, Etude analytique de
la procédure civile, Imprimerie Al Maarifa, cinquième édition, 2008, Marrakech, p 362. (Ouvrage en arabe) 16
Chambre civile de Cour de cassation, 19/11/1958, n° de décision : 26, Gazette des Tribunaux du Maroc, n°1, p 8. Cité
dans (http://www.jurisprudence.ma/) 17 Chambre pénale Cour de cassation, 06/02/1990, n° de décision : 1092,
Gazette des Tribunaux du Maroc, n°63, p 97) : « Tout jugement ou arrêt rendus, doivent obligatoirement être motivés
tant sur les faits qu’en droit, à défaut la décision serait nulle. » Cité dans (http://www.jurisprudence.ma/) 18 Cour de
cassation, 15/02/1968, Gazette des Tribunaux du Maroc, n°4, p 19. Cité dans (http://www.jurisprudence.ma/) 6
décision qui ne répond pas aux conclusions présentées par les parties de façon organisée. » 19 Pour ensuite confirmer :
« Est entaché d'une insuffisance de motifs équivalente à un défaut de motif et encours la cassation l'arrêt qui ne répond
pas aux moyens invoqués par l'appelant à tous les stades de la procédure relatifs au fait générateur de la créance. » 20
Ainsi, dans une affaire la Haute juridiction évoque : « Lorsque dans un jugement, le tribunal ne répond pas sur un
moyen concernant une preuve décisive, les motifs dudit jugement sont considérés comme insuffisants. Le défaut de
réponse de la part du tribunal sur un moyen qui soulève le non-respect du principe du contradictoire dans les mesures
d’instructions, est considéré comme une insuffisance de motivation. » 21 . Ensuite, elle reproche dans une autre : « Le

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jugement pour qu’il soit valable doit suffisamment être motivé. La motivation qui se limite à la mention ‘’a été
prouvé’’ sans indiquer les éléments et moyens de preuve serait insuffisante. » 22 . Enfin, elle évoque : « Le défaut de
réponse aux prétentions d’une partie est entachée d’une insuffisance de motivation et porte atteinte aux droits de
défense. » 23 En somme, la motivation des sentences arbitrales constitue la règle générale. Toutefois, il existe des
exceptions à cette règle. II. LES CAS JUSTIFIANTS L’ABSENCE DE MOTIVATION Généralement, la pratique par
laquelle le juge n’a pas à motiver sa décision vient des pays issus du système Common Law. Par exemple, la Cour
Suprême des Etats-Unis est libre de motiver ou de ne pas motiver ses jugements24 . 19 Cour de cassation, Chambre
pénale, 12/06/2002, n° de décision 727/11. Cité dans (http://www.jurisprudence.ma/) 20 Cour de cassation, chambre
commerciale, 01/04/2009, n° de décision 458, Gazette des Tribunaux du Maroc, n° 124 et 125. Cité dans
(http://www.jurisprudence.ma/) 21 Cour de cassation, chambre civile, 06/01/1989, n° de décision 73, Gazette des
Tribunaux du Maroc, n° 60, p 50. Cité dans (http://www.jurisprudence.ma/) 22 Cour de cassation, n° de décision 325,
23/03/1959, Gazette des Tribunaux du Maroc, n°1, p 7. Cité dans (http://www.jurisprudence.ma/) 23 Cour de
cassation, chambre civile, 23/04/1998, n° de décision 2787. (Non publié). Cité dans (http://www.jurisprudence.ma/)
24 Elisabeth Zoller, « La motivation des décisions de la Cour Suprême des Etats-Unis », Annuaire international de
justice constitutionnelle, 28-2012, p25. Cité dans (https://www.persee.fr/) 7 S’agissant du Maroc, ni le code de
procédure civile de 1912 ni celui de 1974 n’offraient aux parties l’option de dispenser l’arbitre à motiver sa sentence.
Ce n’est qu’avec la loi n°08- 05 relative à l’arbitrage que cette option devient possible. Désormais, les parties peuvent
d’un commun accord exonérer l’arbitre à motiver sa sentence ; chose qui est impossible dans un jugement rendu par
une juridiction étatique étant donné que les juges sont obligés à motiver leurs jugements25 . Il en résulte, qu’en
l’absence de tout accord entre les parties sur le défaut de motivation, la sentence serait nulle si elle n’a pas été
motivée26 . Nous rappelons que l’article 327-23 alinéa 2 du CPC marocain pose le principe celui de la motivation des
sentences et prévoit deux exceptions : l’une tient à la volonté des parties dans la convention d’arbitrage tandis que
l’autre porte sur le cas où la législation applicable à la procédure d’arbitrage n’exige pas la motivation de la
sentence27 . Il convient de rappeler que la sentence concernant un litige auquel est partie une personne de droit public
doit toujours être motivée28 . La sentence arbitrale non motivée peut être expliquée par sa nature juridique
particulière. Dans un arrêt de principe la Haute juridiction affirme que : « La sentence arbitrale diffère de la décision
judiciaire en ce qu’elle émane de personnes spécialisées exerçant une activité privée et tirant leurs attributions de la
volonté des parties. De ce fait, il n’est pas question que leur décision soit prononcée ‘’Au nom de Sa Majesté’.
L’article 318 du CPC marocain indiquant les formes que doit revêtir la sentence ne mentionne pas cette obligation.
D’ailleurs, la procédure arbitrale obéit à des règles qui lui sont propres et le législateur ne renvoie aux règles générales
de la procédure civile que dans des cas exceptionnels parmi lesquels ne figure pas l’article 50 du CPC » 29 . 25
A.A.SOSSI, Contrôle de la justice sur l’arbitrage : Etude du droit marocain et du droit comparé, Op, cit., p 332. 26
Ibid., p 333. D’ailleurs l’article 327-36 du CPC marocain dispose : « Nonobstant toute stipulation contraire, les
sentences arbitrales peuvent faire l’objet d’un recours en annulation dans les formes ordinaires devant la cour d’appel
dans le ressort de laquelle elles ont été rendues : 4° Lorsque les dispositions des articles 327-23 alinéa 2 n’a pas été
observé » 27 Notamment les pays du Common Law comme les Etats-Unis, Canada, Grande-Bretagne, Australie, etc.
28 Article 327-23 alinéa 3 du CPC marocain. 29 Cour de cassation, chambre civile, décision n° 1765, 07/07/1992,
Gazette des Tribunaux du Maroc, n° 75, p56 Ibid,, p 331. 8 On peut comprendre de cet arrêt que la sentence n’a pas la
valeur d’un jugement dès lors qu’il n’y a pas un renvoi à l’article 50 du CPC marocain relatif à la rédaction d’un
jugement ; que les arbitres ne peuvent jamais être assimilés à des juges étatiques ; que l’arbitrage est une justice privée
par excellence qui a ses propres règles de procédure. En résumé, malgré sa ressemblance avec une décision judiciaire,
une sentence ne peut jamais être assimilée à une décision issue d’une juridiction étatique car elle est rendue par des
juges privées, et de ce fait, elle n’est pas revêtue de la formule exécutoire et les arbitres n’ont aucun pouvoir de
contrainte légale30 . D’ailleurs, la doctrine signale que la motivation des sentences n’est pas d’ordre public parce que
la loi permet aux parties à dispenser l’arbitre de cette tâche31 . D’un point de vue procédural, le défaut de motivation
est préjudiciable. En effet une sentence non motivée rend difficile la compréhension des attendus, favorise l’arbitraire
et l’inégalité, c’est ainsi que les conséquences sont dévastatrices : Tout d’abord, admettant que les parties décideraient

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que la sentence arbitrale ne soit pas motivée (on sait très bien que l’arbitre doit se conformer à la mission qui lui avait
été conférée dans la convention d’arbitrage32) ; l’arbitre aura donc l’obligation de rendre une sentence non-motivée :
cette clause est dangereuse dans la mesure où elle porte atteinte à la partie perdante du procès car tout simplement la
non-motivation rend impossible la compréhension de la décision et par la suite ne pas avoir des pistes permettant
l’exercice d’un éventuel recours. Après, il peut arriver qu’une partie, s’il saurait être favorisée par l’arbitre, propose la
stipulation dans la convention d’arbitrage d’une clause qui dispense l’arbitre à motiver sa décision, dans ce cas le seul
moyen de défense de l’autre partie lésée sera de prouver la mauvaise la foi car la bonne foi se présume toujours, tant
que le contraire n'est pas prouvé33 , 30 Abdellah BOUDHRAIN, L’arbitrage commercial interne et international au
regard du Maroc, AL MADARISS, 1999, Casablanca, p 105. 31 A.A. SOSSI, Op, cit., p 334. 32 C’est ainsi que la
sentence arbitrale peut faire l’objet d’un recours en annulation dans le cas de non-respect des formalités de procédure
convenues entre les parties ou de non-application d'une loi devant être appliquée d'un commun accord entre elles à
l'objet du litige (Art 327-36 - 7° CPC) 33 Article 477 dahir des obligations et des contrats 9 ce qui n’est pas évident
puisque l’accord des deux parties sur ce choix est, normalement, matérialisé par un écrit à savoir la convention
d’arbitrage. Quant aux conséquences sur l’exequatur, la motivation des décisions judiciaires est d’ordre public dans
certains pays en particulier la France. De ce fait, la décision d’exequatur ne sera attribuée que si, après vérification, la
sentence n’est pas contraire à l’ordre public de l’Etat sur le territoire duquel elle devrait s’appliquer. Sur ce point, la
Cour de cassation française déduit : « La reconnaissance d’une décision étrangère non motivée est contraire à la
conception française de l’ordre public international de procédure, lorsque ne sont pas produits des documents de
nature à servir d’équivalent à la motivation défaillante. » 34 On retient de cet arrêt, qu’une sentence arbitrale non
motivée rendue au Maroc risque d’être refusée sur un territoire étranger pour contrariété à l’ordre public international
dudit Etat. Hormis les conséquences négatives, l’exonération de l’arbitre à motiver sa sentence a aussi quelques points
positifs étant donné qu’elle permet de raccourcir la procédure et par conséquent un gain de temps ainsi qu’elle octroie
une certaine dose de liberté aux litigants. L’enjeu est donc de trouver un équilibre entre la liberté contractuelle et la
nécessité d’un procès équitable. Pour cela on propose : Tout d’abord, l’article 327-23 alinéa 2 du CPC marocain,
devra prévoir les cas dans lesquels une sentence peut être rendue sans être motivée. On peut proposer par exemple : ❖
Lorsqu’on est devant un litige d’une valeur inférieure à 50 000 Dirhams. ❖ Lorsque les parties se mettent d’accord
sur une solution amiable qui tranche le litige à condition qu’elle intervienne avant le prononcé de la sentence. ❖ En
cas de concessions réciproques des parties. De plus, il faut que la clause exonérant l’arbitre à motiver la sentence soit
écrite (puisque l’article est silencieux au niveau de la forme) et suffisamment claire et rédigée sans 34 Cour de
cassation, première chambre civile, 28 novembre 2006, pourvoi n° 04-14.646. Publié au bulletin. Cité dans
(https://www.legifrance.gouv.fr/) 10 ambiguïtés et rappelle les parties de la gravité d’une telle stipulation, et ce dans
l’objectif d’écarter la mauvaise foi d’une partie au procès. Ensuite, on peut également proposer une solution tirée de la
jurisprudence française précédemment citée (Voir : Cass, 1 Civ, 28 nov 2006) par laquelle le défaut de motivation
peut être complété par des documents équivalents. Ces derniers peuvent être des pièces de la procédure étrangère qui
permettent d’établir dans quelles conditions la décision étrangère a été rendue35 . Par exemple : sentence préparatoire,
sentence interlocutoires, éléments de preuve, actes introductifs d’instance comportant relation des faits et des motifs
de la demande, arrangement amiable, assignation, conclusions, décision interprétative du jugement étranger invoquée.
Supposant que ces solutions auraient été transposées dans la loi ; la lecture de l’article 327-23 du CPC marocain sera :
« La sentence arbitrale doit être motivée, sauf : 1° Accord contraire des parties lorsqu’il s’agit d’un litige d’une valeur
inférieure à 50 000 Dirhams ; 2° Lorsqu’avant le prononcé de la sentence les parties se mettent d’accord sur une
solution amiable qui tranche le litige ; 3° En cas d’une transaction intervenue entre les parties. La sentence concernant
un litige auquel est partie une personne de droit public doit toujours être motivée. » En effet, le choix des parties d’une
sentence arbitrale non-motivée fait obstacle au droit à un procès équitable. La réécriture proposée au-dessus de
l’article 327-23 du CPC marocain permettra de contrôler voire d’encadrer un tel choix. Le principe est bien celui de
motiver la sentence tandis que la non-motivation ne devra être possible qu’en présence de trois conditions alternatives
et non cumulatives : 35 André HUET, « Conflit de juridiction en droit commun : Effets des jugements étrangers »,
Synthèses Lexis 360, 11 juillet 2018, p 4. ; Cour de cassation, première chambre civile, 7 novembre 2012, n° de

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pourvoi : 11-23.871. Cité dans (Lexis 360. Juris Data n° 2012.024875) 11 La première condition, concerne le cas où le
litige est d’une faible valeur. De plus, il faut obligatoirement avoir l’accord commun des parties d’exempter l’arbitre à
motiver sa sentence. Cette première exception va permettre aux litigants de gagner le temps et de disposer d’une
liberté de choix concernant la présence ou l’absence de motivation. La deuxième condition, porte sur la possibilité
pour les parties de s’entendre amicalement à régler le conflit. On trouve cette hypothèse dans l’article 327-19 du CPC
marocain par lequel le tribunal met fin à la procédure arbitrale si les parties s'entendent à régler le litige ; le tribunal
arbitral constate la fin de la procédure par une sentence rendue par accord des parties. C’est pourquoi, il n’est pas
nécessaire, dans ce cas de figure, que la sentence soit motivée dès lors que les parties sachent à l’avance la substance
de la décision. La troisième et la dernière condition, s’articule surla transaction par laquelle les parties renoncent
réciproquement à leurs droits. Dans ce cas, l’arbitre n’a pas intérêt de faire un effort de motivation pour la sentence
qui intervient postérieurement à la transaction. Pour conclure, il est regrettable que le procès équitable comme
instrument indispensable de la bonne justice cède au profit de la liberté contractuelle des parties. Malheureusement la
motivation des sentences se transforme d’une obligation à la charge de l’arbitre à une faculté offerte aux parties. La
dangerosité du défaut de motivation n’est pas mesurée par les parties à l’arbitrage. On suppose qu’elles ont entre les
mains une bombe à retardement. Le défi actuel consiste à leur assurer une protection efficace de leurs intérêts tout en
conservant leur liberté contractuelle. La contractualisation de la justice ou la justice par le contrat36 comme
phénomène a ses avantages et ses inconvénients. D’un point de vue pratique, il est précieux de rappeler que la
législation marocaine sur l’arbitrage accorde aux litigants une liberté contractuelle significative. En revanche, compte
tenu de la sensibilité du sujet, l’excès de liberté peut mener à des remords ! 36 Voir, Charles JARROSSON et les
autres, « La contractualisation de la justice : Jusqu’où aller ? », In Loic CADIET et Laurent Richer, Réforme de la
justice, Presse universitaire de France, PUF, Collection : droit et justice, 2003, Paris, p 185-219. 12 Il est préférable
pour les parties d’éviter toute clause exonérant les arbitres à motiver leur sentence car la motivation est une
composante du procès équitable. La motivation des sentences a aussi une influence positive sur l’amélioration de la
qualité de la justice arbitrale et par conséquent l’expansion de la culture d’arbitrage et le développement de la
recherche scientifique dans ce domaine37 . 37 A.A. SOSSI, Contrôle de la justice sur l’arbitrage : Etude du droit
marocain et du droit comparé, Op, cit., p 339.

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