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Table des matières

1 Préambule.............................................................................................................................................................................................................................. 3
1.1 Problématique................................................................................................................................................................................................................ 3
1.2 Loi applicable.................................................................................................................................................................................................................. 4
2 Capital social - Actions............................................................................................................................................................................................................ 4
2.1 Capital social................................................................................................................................................................................................................... 4
2.2 Droits et obligations des actionnaires et des associés commanditaires.........................................................................................................................5
2.3 Droits et obligations des associés commandités............................................................................................................................................................8
2.4 Dissolution – perte du statut d’associé commandité....................................................................................................................................................10
2.4.1 Cas de redressement ou de liquidation judiciaires, de mesure d'interdiction d'exercer une profession commerciale ou d'incapacité frappant le
commandité......................................................................................................................................................................................................................... 10
2.4.2 Cas du décès du commandité...............................................................................................................................................................................11
3 Gouvernance........................................................................................................................................................................................................................ 14
3.1 Organes de gouvernance.............................................................................................................................................................................................. 14
3.2 Conseil d’administration et gérance............................................................................................................................................................................. 14
3.2.1 Nomination des administrateurs et des gérants...................................................................................................................................................14
3.2.2 Cessation des fonctions des administrateurs et des gérants................................................................................................................................17
3.2.3 Responsabilité des administrateurs et des gérants..............................................................................................................................................19
3.2.4 Pouvoirs, missions et attributions des administrateurs et des gérants.................................................................................................................20
3.2.5 Conventions conclues entre la société et un administrateur ou un gérant..........................................................................................................23
3.2.6 Rémunération des administrateurs et des gérants...............................................................................................................................................24
3.3 Conseil de surveillance................................................................................................................................................................................................. 25
3.3.1 Nomination des membres du conseil de surveillance...........................................................................................................................................25

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3.3.2 Cessation des fonctions des membres du conseil de surveillance........................................................................................................................27
3.3.3 Responsabilité du conseil de surveillance.............................................................................................................................................................28
3.3.4 Pouvoirs, missions et attributions du conseil de surveillance...............................................................................................................................29
3.3.5 Conventions conclues entre la société et un membre du conseil de surveillance................................................................................................30
3.3.6 Rémunération des membres du conseil de surveillance.......................................................................................................................................31
3.3.7 Délibérations du conseil de surveillance...............................................................................................................................................................31
4 Décisions des actionnaires et associés commandités...........................................................................................................................................................32
4.1 Mode de consultation des actionnaires, associés commandités et associés commanditaires.....................................................................................32
4.2 Assemblées générales des actionnaires et des associés commanditaires....................................................................................................................33
4.2.1 Convocations des assemblées générales des actionnaires et des associés commanditaires................................................................................33
4.2.2 Assemblée générale ordinaire des actionnaires et des associés commanditaires................................................................................................33
4.2.3 Assemblée générale extraordinaire des actionnaires et des associés commanditaires........................................................................................34
4.3 Décisions des commandités.......................................................................................................................................................................................... 35
4.4 Concordance de la volonté des associés commanditaires et des associés commandités.............................................................................................36

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1 Préambule
1.1 Problématique
Dans le cadre du développement de son activité de Fonds d’Investissement, la société FINANCECOM INTERNATIONAL souhaite étudier la forme juridique
des Sociétés en Commandite par Actions (SCA) en comparaison avec la société anonyme (SA), forme couramment utilisée dans ce type d’activité.
La SCA est une société de capitaux dont le régime emprunte largement à celle de la SA, les différences principales résident dans le statut particulier des
associés commandités et le mode de gestion.
On compte actuellement quelques dizaines de SCA au Maroc et quelques centaines en France.
L'intérêt limité pour cette forme de société est certainement lié à son fonctionnement, plus complexe que celui de la SARL ou de la SA en raison de la
superposition de deux catégories d'associés dont les droits et les obligations sont différents.
De plus, la responsabilité indéfinie et solidaire des associés commandités n'est pas un élément en faveur de la SCA, quoique cette responsabilité puisse
favoriser l'obtention de crédit par la société
Si les inconvénients de la SCA dont le principal réside dans la responsabilité des associés commandités cette forme de société présente une particularité
originale qui peut constituer un avantage important dans certains cas : elle permet en effet de faire appel à des capitaux extérieurs tout en maintenant la
direction et la gestion de la société dans un cercle fermé de personnes ; elle peut notamment rendre service à un chef d'entreprise qui entend conserver la
haute main sur la société tout en ouvrant celle-ci à l'épargne publique, spécialement en écartant le risque de la perte du contrôle par OPA.
On peut ajouter, dans le même esprit, la très grande liberté laissée aux statuts pour fixer le régime des gérants quant à leur nomination, leur révocation,
leur rémunération.
Cette dissociation possible entre le contrôle de la gestion et le contrôle du capital peut aussi permettre au fondateur d'une entreprise d'organiser sa
succession pour le cas où il viendrait à décéder ou à se retirer des affaires et de s'assurer que la gestion de l'entreprise reviendra aux personnes (héritiers,
salariés ou tiers) qu'il a choisies même si ces personnes ne sont pas financièrement en mesure de prendre le contrôle de la société.
La présente étude vise à exposer les principales caractéristiques de la SCA par comparaison à la SA à conseil d’administration, sans prétendre aborder
l’exhaustivité des points notamment liés au fonctionnement opérationnel d’une SCA qui pourrait faire l’objet d’une note complémentaire en cas de
besoin.
Ce document est réservé au seul usage interne de FINANCECOM INTERNATIONAL tant dans sa forme que son contenu. Il n'est pas destiné à être divulgué à
des tiers sans notre accord.

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1.2 Loi applicable

SA SCA

La Société Anonyme (SA)est régie par la Loi n° 17-95 relative aux sociétés La Société en Commandité par Actions (SCA) est régie par Loi n° 5-96 sur la
anonymes, telle que modifiée et complétée (la Loi 17-95). société en nom collectif (SNC), la société en commandite simple, la société
en commandite par actions, la société à responsabilité limitée(SARL) et la
société en participation telle que modifiée et complétée (la Loi 5-96).
Les dispositions de la Loi 17-95 relatives à la responsabilité des membres
des organes d'administration, de direction ou de gestion, pour faute
commise dans l'exercice de leur mandat, sont applicables aux gérants
d’une société en commandite par actions. (Loi 5-96 art 41)
En outre, et dans la mesure où elles sont compatibles avec les dispositions
applicables aux sociétés en commandite par actions, les règles concernant
les sociétés en commandite simple et les dispositions de la Loi 17-95 à
l’exception de celles qui concernent leur administration et leur direction
sont applicables aux sociétés en commandite par actions. (Loi 5-96 art 31
al.3)

2 Capital social - Actions


2.1 Capital social

SA SCA

Montant du capital social


Le capital social d’une SA ou une SCA ne peut être inférieur à 3 millions de dirhams si la société fait appel public à l’épargne, et à 300.000 dirhams dans le
cas contraire. (Loi 17-95 art 6)

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SA SCA
Actionnaires Associés commanditaires et associes commandités
Le capital d’une SA est divisé en actions La SCA est une société dont le capital est divisé en actions mais qui
détenues par des actionnaires personnes physiques ou morales qui comprend deux catégories d’associés :
supportent les pertes à hauteur de leurs apports. Leurs engagements ne
- un ou plusieurs commandités, qui ont la qualité de commerçant
peuvent être augmentés si ce n’est de leur propre consentement.
«et répondent indéfiniment et solidairement des dettes sociales
et plusieurs commanditaires, qui ont la qualité d'actionnaires et
ne supportent les pertes qu'à concurrence de leurs apports.
Nombre d’actionnaires (Loi 17-95 art 1 al. 3) Nombre d’actionnaires commanditaires et d’associés commandités
Le nombre d’actionnaires minimum est de 5. Le nombre des associés commanditaires ne peut être inférieur à 3. (Loi 5-
96 art 31).
La loi ne prévoit pas de nombre minimum ou maximum
d’associés commandités.
En défi niti ve, une SCA doit obligatoirement comprendre 4
associés au moins (dont 3 commanditaires).

2.2 Droits et obligations des actionnaires et des associés commanditaires

SA SCA

Les droits des commanditaires sont représentés par des acti ons
soumises au même statut juridique que dans les SA.

Forme des actions (Loi 17-95 art 245)


Les dispositions applicables aux actions des SA et SCA sont les mêmes.
Les actions revêtent soit la forme nominative soit au porteur au choix des actionnaires.
Les actions nominatives sont dématérialisées. Le droit du titulaire résulte de la seule inscription sur le registre des transferts des actions.
La société doit tenir à son siège social un registre dit des transferts coté et paraphé par le président du tribunal, sur lequel sont portés dans l'ordre
chronologique les souscriptions et les transferts de chaque catégorie de valeurs mobilières nominatives.

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SA SCA
Transmission des actions (Loi 17-95 art 353) Transmission des actions des commanditaires
Les actions sont librement négociables en cas de succession ou de cession Les actions des associés commanditaires sont librement cessibles entre
soit à un conjoint soit à un ascendant ou à un descendant jusqu'au 2 ème associés commanditaires.
degré inclus. Les statuts peuvent toutefois prévoir que les cessions à des tiers étrangers
La cession d'actions à un tiers peut être soumise à l'agrément de la société à la société soit subordonné au consentement de tous les commandités et
par une clause des statuts. de la majorité en nombre et en capital des commanditaires. (Loi 5-96 art
27).
Une telle clause ne peut être stipulée que si les actions revêtent
exclusivement la forme nominative en vertu de la loi ou des statuts.
La société continue malgré le décès d'un commanditaire (Loi 5-96 art 29).
Les associés commanditaires étant assimilés à des actionnaires, ils jouissent
des mêmes droits que les actionnaires d’une SA, par conséquent, sont
librement négociables en cas de succession ou de cession soit à un
conjoint soit à un ascendant ou à un descendant jusqu'au 2 ème degré
inclus.
Responsabilité des actionnaires (Loi 17-95 art 1er al.3) Responsabilité des commanditaires
Les associés commanditaires sont dans la même situati on que
Les actionnaires ne supportent les pertes qu'à concurrence de leurs
les acti onnaires d’une SA, leur responsabilité est limitée au
apports et leurs engagements ne peuvent être augmentés si ce n'est de
montant de leur apport.
leur propre consentement. 
Toutefois, l'associé commanditaire ne peut faire aucun acte de gestion
engageant la société vis-à-vis des tiers, même en vertu d'une procuration.
En cas de contravention à la prohibition prévue par l'alinéa précédent,
l'associé commanditaire est tenu solidairement avec les associés
commandités, des dettes et engagements de la société qui résultent des
actes prohibés.
Suivant le nombre ou l'importance de ceux-ci, il peut être déclaré
solidairement obligé pour tous les engagements de la société ou pour
quelques-uns seulement. (Loi 5-96 art 25).
En l’absence de précisions légales, les modalités de réparti ti on
des pertes entre les associés sont fi xées par les statuts.

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SA SCA

Droit d’information des actionnaires (Loi 17-95 art 146) Droit d’information des commanditaires (Loi 5-96 art 26)
Tout actionnaire a droit, à toute époque, d'obtenir communication Les associés commanditaires ont le droit, à toute époque, de prendre
notamment pour les trois derniers exercices, des livres, de l'inventaire, des connaissance, pour les trois derniers exercices, des livres, de l'inventaire,
états de synthèse, du rapport de gestion et, le cas échéant, celui du ou des des états de synthèse, du rapport de gestion et, le cas échéant, celui du ou
commissaires aux comptes ainsi que des procès-verbaux et feuilles de des commissaires aux comptes et des procès-verbaux des assemblées et de
présence des assemblées générales tenues au cours de ces exercices. poser par écrit des questions sur la gestion sociale, auxquelles il doit être
répondu également par écrit.

Droits aux bénéfices des actionnaires Droit aux bénéfices des commanditaires
Chaque action donne droit, dans les bénéfices et l'actif social, à une part La répartition des bénéfices est fixée dans les statuts lesquels doivent
proportionnelle à la quotité du capital qu'elle représente, après contenir (Loi 5-96 art 23) :
prélèvement de la réserve légale de 5% le cas échéant (Loi 17-95 art 329),
- la part du montant ou de la valeur des apports de chaque associé
et tout autre prélèvement en vue de la formation de réserves imposées par
commandité ou commanditaire dans le capital social ;
la loi ou les statuts (Loi 17-95 art 330),
- la part globale des associés commandités et la part de chaque
associé commanditaire dans la répartition des bénéfices et dans
le boni de liquidation.
Il est d’usage que soit prélevée sur le bénéfi ce net distribuable
- un pourcentage revenant au commanditaire ,
- et que le pourcentage restant revenant aux
commanditaires soit réparti entre ces derniers au
prorata de leur quote-part dans le capital social.

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2.3 Droits et obligations des associés commandités

SA SCA

« Forme » des droits des commandités


La loi étant muett e sur ce sujet, il résulte de la prati que que les
droits sociaux des commandités ne peuvent pas être
représentés par des ti tres négociables .
Leur cession doit être constatée par un acte, signifi ée à la
société (ou acceptée par elle dans un acte authenti que) et
publiée au registre du commerce pour les cessions de parts de
société en nom collecti f.
Ainsi, les droits des commandités ne fi gurent pas sur le registre
de transferts.
Cession des droits des commandités
Les droits des commandités ne peuvent être cédés qu'avec le
consentement de tous les associés commandités et commanditaires. (Loi
5-96 art 27).
Toutefois, les statuts peuvent prévoir qu’un associé commandité peut
céder une partie de ses parts à :
(i) un commanditaire ou à
(ii) un tiers étranger à la société
avec le consentement de tous les commandités et de la majorité en
nombre et en capital des commanditaires.
Ainsi, la cession des droits d'un commandité est subordonnée à
l'accord préalable de tous les commandités et, en principe, de
tous les commanditaires.
Responsabilité des commandités
Les associés commandités sont dans la même situati on juridique
que les associés en non collecti f (Loi 5-96 art 20)  ; ils ont la
qualité de commerçants, indéfi niment et solidairement
responsables du passif social, et leurs droits dans la société ne

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sont pas librement cessibles.
SA SCA

Les modalités de réparti ti on des pertes entre les commandités


sont fi xées par les statuts. À défaut, selon la doctrine
dominante, elles se réparti ssent dans les mêmes proporti ons que
les bénéfi ces.
Ils peuvent toutefois détenir des acti ons s’ils ont fait des
apports entrant dans la consti tuti on du capital social ou ont
acquis des ti tres. Dans ce cas, ils cumulent les deux qualités
d’associés commandités et d’acti onnaires commanditaires.
Droit d’information des commandités (Loi 5-96 art 11)
Les commandités non-gérants bénéfi cient du même droit à
l’informati on que les associés des SNC.
Ainsi, ils ont le droit, deux fois par an, de prendre connaissance au siège
social des livres, de l'inventaire, des états de synthèse, du rapport de
gestion et, le cas échéant, du rapport du ou des commissaires aux comptes
et des procès-verbaux des assemblées et de poser par écrit des questions
sur la gestion sociale, auxquelles il doit être répondu également par écrit.
Le rapport de gestion, l’inventaire et les états de synthèse de l’exercice et le
texte des résolutions proposées établis par les gérants, ainsi que le rapport du ou
des commissaires aux comptes sont communiqués aux associés commandités
15 jours au moins avant la réunion de l’assemblée annuelle. (Loi 5-96 art 10).

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SA SCA
Droits aux bénéfices
La répartition des bénéfices est fixée dans les statuts lesquels doivent
contenir (Loi 5-96 art 23) :
- la part du montant ou de la valeur des apports de chaque associé
commandité ou commanditaire dans le capital social ;
- la part globale des associés commandités et la part de chaque
associé commanditaire dans la répartition des bénéfices et dans
le boni de liquidation.
Les associés commandités reçoivent généralement une fracti on
des bénéfi ces déterminée dans les statuts en rémunérati on des
risques que comporte leur responsabilité solidaire et indéfi nie.

2.4 Dissolution – perte du statut d’associé commandité


2.4.1 Cas de redressement ou de liquidation judiciaires, de mesure d'interdiction d'exercer une profession commerciale ou
d'incapacité frappant le commandité
SA SCA
Conditions de continuité de la SCA (Loi 5-96 art 30)
En cas de (i) redressement ou de liquidation judiciaires, (ii) ou lorsque
qu’une mesure d'interdiction d'exercer une profession commerciale ou
d'incapacité frappe l'un des associés commandités, la société est dissoute,
à moins que,
- la continuation de la société ne soit prévue par les statuts s'il existe
un ou plusieurs autres associés commandités,
- ou que les associés ne la décident à la majorité requise pour la
modification des statuts.

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SA SCA
Valeur des droits sociaux (Loi 5-96 art 18 al.2)
Dans ce cas, la valeur des droits sociaux à rembourser à l'associé qui perd
cette qualité est déterminée, à dire d'expert désigné par ordonnance du
président du tribunal statuant en référé. Toute clause contraire est réputée
non écrite

Afi n d’éviter une dissoluti on anti cipée de la société, convient en


conséquence de veiller à prévoir clairement dans les statuts les
conditi ons de conti nuité de la société.
Les statuts peuvent prévoir en outre que la conti nuité de la
société peut être assurée avec le ou les autres associés
commandités et le successeur de l’associé commandité déchu de
ses droits, sous réserve de la capacité légale dudit successeur à
exercer les foncti ons d’associé commandité et de l’accord donné
par décision de l’assemblée générale extraordinaire des
acti onnaires.

2.4.2 Cas du décès du commandité


SA SCA

Conditions de continuité de la SCA


Les dispositi ons de la Loi 5-96 relati ves aux SCA abordent de
manière laconique et incomplète le cas du décès de l’associé
commandité.
Par conséquent, il convient de se référer aux règles prévues pour
les sociétés en commandité simple pour une meilleure
compréhension des dispositi ons applicables, (Loi 5-96 art 17).

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SA SCA

La société prend fin par le décès de l'un des associés commandités sauf
dispositions statutaires contraires.
Les statuts peuvent stipuler que la société continuerait :
- seulement avec les associés commandités survivants . Dans ce cas,
l'héritier est seulement créancier de la société et n'a droit qu'à la
valeur des droits sociaux de l’associé commandité décédé ;
- soit avec ses héritiers sous réserve d’être agrée ou non par la
société. Dans ce cas, l'héritier a également droit à la valeur des
droits sociaux de l’associé commandité décédé s'il a été stipulé que
pour devenir associé il devrait être agréé par la société et si cet
agrément lui a été refusé. A noter que la loi ne précise pas si
l’agrément est du ressort des associés commanditaires et
ou associés commandités.
- soit avec le conjoint survivant, soit avec un ou plusieurs héritiers,
soit avec toute autre personne désignée par les statuts ou, si les
successeurs, l'autorisent, par dispositions testamentaires. Dans ce
cas, derniers sont redevables à la succession de la valeur des droits
sociaux qui leur sont attribués.

Cas des héritiers mineurs non émancipés (Loi 5-96 art 29 al.2)
Les dispositi ons de la Loi 5-96 art 29 al.2 viennent compléter ces
dispositi ons comme suit  :
S'il est stipulé que malgré le décès de l'un des commandités, la société
continue avec ses héritiers, ceux-ci deviennent commanditaires lorsqu'ils
sont mineurs non émancipés.
Si l'associé décédé était le seul commandité et si ses héritiers sont tous
mineurs non émancipés, il doit être procédé à son remplacement par un
nouvel associé commandité ou à la transformation de la société, dans le
délai d'un an à compter du décès. A défaut, la société est dissoute de plein
droit à l'expiration de ce délai.

SA SCA

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Valeur des droits sociaux (Loi 5-96 art 17 al.6)
La valeur des droits sociaux est déterminée au jour du décès, à dire
d'expert désigné par le président du tribunal, statuant en référé.
En cas de continuation, et si l'un ou plusieurs des héritiers de l'associé sont
mineurs non émancipés, ceux-ci ne répondent des dettes sociales qu'à
concurrence des forces de la succession de l’associé commandité décédé
proportionnellement à la quote-part revenant à chacun d'eux.
Par conséquent, devant la complexité des règles de conti nuité en
cas de décès, il convient de rédiger soigneusement les arti cles
statutaires y aff érant en précisant.

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3 Gouvernance
3.1 Organes de gouvernance

SA SCA

La SA à Conseil d’administration est gérée par La SCA est dirigée par un ou plusieurs gérants, personnes physiques ou
- un conseil d’administration, choisi parmi les actionnaires personnes morales, choisis parmi les commandités ou les tiers non
(personne physique ou morale), associés.
- présidé par une personne physique (le président du conseil La gérance est contrôlée par un conseil de surveillance représentant les
d’administration), commanditaires.
- un directeur général désigné par le conseil d’administration,
obligatoirement personne physique chargé de la direction de la
société
- et éventuellement un ou plusieurs directeurs généraux délégués,
eux aussi personnes physiques, désignés par le conseil
d’administration sur proposition du directeur général, ayant pour
mission d’assister ce dernier. Le président du conseil
d’administration peut cumuler ses fonctions avec celles du
directeur général.

3.2 Conseil d’administration et gérance


3.2.1 Nomination des administrateurs et des gérants
SA SCA

Organes en charge de l’administration et de la gestion (Loi 17-95 art 39 al Organes en charge de l’administration et de la gestion (Loi 5-96 art 6)
1 et 2)
La SCA est administrée par un ou plusieurs gérant.
La SA est administrée par un conseil d'administration composé de 3
membres au moins et de 12 membres au plus (sauf dérogation temporaire
prévue par la Loi.). (Loi 17-95 art 39 al 1 et 2)

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SA SCA

Qualité des administrateurs Qualité des gérants


Un administrateur doit obligatoirement être actionnaire de la société. (Voir Le gérant peut être associé ou non. (Loi 5-96 art 6 et art 32 al 3.)
ci-dessous « Actions des administrateurs »).
Les acti onnaires simples commanditaires doivent s'abstenir
Sauf dispositions contraires des statuts, une personne morale peut être d'exercer en droit ou en fait les foncti ons de gérant puisqu'il
nommée administrateur. Lors de sa nomination, elle est tenue de désigner leur est défendu de s'immiscer dans la gesti on externe de la
un représentant permanent qui est soumis aux mêmes conditions et société. S'ils passent outre, ils s'exposent à devoir répondre,
obligations et qui encourt les mêmes responsabilités civile et pénale que s'il solidairement avec les commandités, de toutes les dett es de la
était administrateur en son propre nom et ce, sans préjudice de la société.
responsabilité solidaire de la personne morale qu'il représente. (Loi 17-95
La loi ne précise pas si le gérant d’une SCA peut être une
art 42 ).
personne morale. Toutefois, en applicati on des dispositi ons
applicables aux SNC (Loi 5-96 art 30 al.2) et par symétrie avec
les dispositi ons applicables aux administrateurs des SA (Loi 17-
95 art 42), sauf dispositi on statutaire contraire, nous
considérons que le gérant dernier peut être une personne
morale.
Ainsi, si une personne morale est gérant, ses dirigeants sont soumis aux
mêmes conditions et obligations et encourent les mêmes responsabilités
civile et pénale que s'ils étaient gérants en leur nom propre, sans préjudice
de la responsabilité solidaire de la personne morale qu'ils dirigent. (Loi 5-
96 art 30 al.2)

SA SCA

Nomination des administrateurs (Loi 17-95 art 40) Nomination des gérants
Les premiers administrateurs sont nommés par les statuts ou dans un acte Le ou les premiers gérants sont désignés par les statuts.
séparé faisant corps avec lesdits statuts
Au cours de l'existence de la société, sauf clause contraire des statuts, le
Les administrateurs sont nommés ou renouvelés dans leurs fonctions par ou les gérants sont désignés par l'assemblée générale ordinaire des
l'assemblée générale ordinaire (sauf en cas de fusion ou de scission ou elle actionnaires avec l'accord de tous les associés commandités. (Loi 5-96 art
peut être faite par l'assemblée générale extraordinaire). 32)

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SA SCA

La SCA off re une certaine souplesse quant à la nominati on (et la


révocati on du gérant voir ci-dessous). Les statuts peuvent
prévoir que le gérant peut être nommé :
- par l’assemblée des acti onnaires exclusivement   ;
- et/ou par les associés commandités à l’unanimité ou
suivant des règles de majorité à fi xer   ;
- avec ou sans l’att ributi on d’un droit de véto au conseil
de surveillance dans les conditi ons de mise en œuvre et
les limites sont également à fi xer.
Ainsi, dans le cas où le gérant est également associé
commandité, il peut être prévu que ce dernier ne soit nommé
que sur décision unanime de tous les commandités de telle sorte
à ce qu’il soit prati quement irrévocable.

Actions des administrateurs Actions des gérants

Chaque administrateur doit être propriétaire d'un nombre d'actions de la Les dispositions de la Loi17-95 sur les sociétés anonymes relatives aux
société, déterminé par les statuts. Ce nombre ne peut être inférieur à celui actions de garantie sont applicables aux gérants de la société en
exigé par les statuts pour ouvrir aux actionnaires le droit d'assister à commandite par actions et aux membres de son conseil de surveillance.
l'assemblée générale ordinaire, le cas échéant (Loi 17-95 art 44) (Loi 5-96 art 40)

Si au jour de sa nomination, un administrateur n'est pas propriétaire du


nombre d'actions requis ou si, en cours de mandat, il cesse d'en être Ainsi, malgré le fait que la noti on d’acti on de garanti e ait été
propriétaire, il est réputé démissionnaire de plein droit s'il n'a pas abrogée par le dahir du 23 mai 2018, nous considérons, à l’instar
régularisé sa situation dans un délai de trois mois. (Loi 1795 art 45) des administrateurs de SA que le gérant devrait être
propriétaire d’un nombre d’acti ons déterminé par les statuts ,
pour lui donner le droit d’assister à l’assemblée générale
ordinaire.

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3.2.2 Cessation des fonctions des administrateurs et des gérants
SA SCA

Causes de cessation de fonction des administrateurs et des gérants  


Les fonctions d’un administrateur de SA ou d’un gérant de SCA prennent fin :
- suite à sa révocation ou sa démission
- par l’arrivé du terme prévu lors de sa nomination ;
- par la survenance d’évènements personnels l’empêchant d’exercer ses fonctions (décès, longue maladie etc s’il s’agit de personnes physiques,
dissolution par exemple suite à une fusion ou scission s’il s’agit d’une personne morale)
- par la transformation ou la dissolution de la société.

SA SCA
Durée du mandat des administrateurs (Loi 17-95 art 48 al 1 et 2) Durée du mandat des gérants
La loi ne limite pas la durée des foncti ons du gérant.
La durée des fonctions des administrateurs est déterminée par les statuts
sans pouvoir excéder 6 ans en cas de nomination par les assemblées Ainsi, nous considérons que la durée du mandat des gérants est
générales, et 3 ans en cas de nomination par les statuts. fi xée soit dans les statuts, soit dans l'acte constatant leur
nominati on. En l'absence de précision sur ce point les gérants
peuvent rester en place tant que dure la société.
Ainsi, l’acte de nominati on peut  :
- limiter ou non la durée du mandat du gérant dans le
temps,
- ou préciser que la durée est illimitée,
- ou prévoir une durée de mandat diff érente selon les
gérants : par exemple, illimitée pour certains et limitée
pour les autres.
- Prévoir la cessati on immédiate des foncti ons d'un gérant
personne morale si des modifi cati ons importantes sont
apportées à la réparti ti on du capital ou à la compositi on
des organes de gesti on de cett e personne morale…
Ces clauses, dont le contenu peut être très varié, doivent être
rédigées avec soin pour éviter toute contestati on ultérieure sur
leur applicati on.

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SA SCA

Révocation des administrateurs (Loi 17-95 art 48 al. 3) Révocation des gérants (Loi 5-96 art 32 al  1 et 2)
Les administrateurs sont rééligibles sauf stipulations contraires des statuts. Le gérant, associé ou non, est révoqué dans les conditions prévues par les
Ils peuvent être révoqués à tout moment par l'assemblée générale statuts.
ordinaire, sans même que cette révocation soit mise à l'ordre du jour
En outre, le gérant est révocable par le tribunal pour cause légitime, à la
demande de tout associé ou de la société. Toute clause contraire est
réputée non écrite.
A l’instar de la nominati on des gérants, la SCA off re une certaine
souplesse quant à la révocati on du gérant.
Les statuts peuvent prévoir que le gérant peut être révoqué   :
- par l’assemblée des acti onnaires exclusivement   ;
- et/ou par les associés commandités à l’unanimité ou
suivant des règles de majorité à fi xer   ;
- avec ou sans l’att ributi on d’un droit de véto au conseil
de surveillance dans les conditi ons de mise en œuvre et
les limites sont également à fi xer.
Ainsi, dans le cas où le gérant est commandité , il peut être
prévu que ce dernier ne soit révoqué que sur décision unanime
de tous les commandités de telle sorte à ce qu’il soit
prati quement irrévocable.
Démission des administrateurs et des gérants
Aucune dispositi on légale expresse ne visant la démission des dirigeants, la jurisprudence, établie par référence aux règles
applicables en mati ère de révocati on, considère que la libre révocati on des dirigeants de SA et SCA a pour corollaire le droit pour
ceux-ci de mett re fi n unilatéralement à leurs foncti ons à conditi on que cett e démission intervienne sans faute.
Ainsi, nous considérons que les administrateurs et les gérants peuvent démissionner dans les conditi ons fi xées aux statuts.
À défaut, ils peuvent, à tout moment, démissionner de leurs foncti ons en noti fi ant leur décision à la société.
Dans le cas des SA, en cas de démission d’un administrateur, ce dernier Dans le cas des SCA, si le gérant est commandité, il conserve
peut être remplacé sur décision du conseil d’administration et/ou cett e qualité.
l’assemblée générale ordinaire suivant les dispositions légales. (Loi 17-95
art 49)

Financecom International – Etude comparative SCA/SA 18


Financecom International – Etude comparative SCA/SA 19
SA SCA

Les statuts peuvent cependant prévoir que la cessati on des


foncti ons du gérant commandité entraîne pour l'intéressé la
perte de cett e qualité et la liquidati on de ses droits selon les
modalités fi xées par ces statuts.
Par ailleurs, en cas de démission du gérant unique, un nouveau
gérant devra être nommé conformément aux dispositi ons
statutaires.
Décès ou empêchement d’un administrateur (Loi 17-95 art 49) Décès ou empêchement d’un gérant
En cas de décès ou d’empêchement d’un administrateur, ce dernier peut En cas de décès ou d’empêchement du gérant unique, un
être remplacé sur décision du conseil d’administration et/ou l’assemblée nouveau gérant devra être nommé conformément aux
générale ordinaire suivant les dispositions légales. dispositi ons statutaires.

3.2.3 Responsabilité des administrateurs et des gérants


SA SCA
Responsabilité civile des administrateurs et des gérants (Loi 17-95 art 349 à 355 bis)
Comme les administrateurs et le directeur général de SA, les gérants de SCA, associés ou non, sont responsables envers la société et envers les tiers
-  des infractions aux dispositions législatives ou réglementaires ;
-  des violations des statuts ;
-  des fautes commises dans leur gestion.
Le régime de l'action en responsabilité contre les gérants est le même que celui applicable aux administrateurs de SA. En conséquence, aucune clause
statutaire ne peut faire échec à l'exercice de cette action.
SA SCA
Responsabilité pénale des administrateurs et des gérants (Loi 17-95 art 373 à 420)
Les sanctions pénales relatives aux infractions pouvant être commises lors de la constitution ou du fonctionnement des SA sont également applicables
aux gérants des SCA.
Les peines prévues pour les présidents, les administrateurs ou les directeurs généraux de SA sont applicables aux gérants de SCA
dans la mesure où elles sancti onnent des infracti ons qui peuvent, compte tenu de leurs att ributi ons, leur être reprochées.
SA SCA

Financecom International – Etude comparative SCA/SA 20


Responsabilité pénale des administrateurs et des gérants (Loi 17-95 art 373 à 420)
Les sanctions pénales relatives aux infractions pouvant être commises lors de la constitution ou du fonctionnement des SA sont également applicables
aux gérants des SCA.
Les peines prévues pour les présidents, les administrateurs ou les directeurs généraux de SA sont applicables aux gérants de SCA
dans la mesure où elles sancti onnent des infracti ons qui peuvent, compte tenu de leurs att ributi ons, leur être reprochées.

3.2.4 Pouvoirs, missions et attributions des administrateurs et des gérants


SA SCA

Pouvoirs du conseil d’administration (Loi 17-95 art 69) Pouvoir du gérant (Loi 5-96 art 35)
Le conseil d'administration détermine les orientations de l'activité de la Le gérant est investi des pouvoirs les plus étendus pour agir en toute
société et veille à leur mise en œuvre. Sous réserve des pouvoirs circonstance au nom de la société.
expressément attribués aux assemblées d'actionnaires et dans la limite
de l'objet social, il se saisit de toute question intéressant la bonne marche
de la société et règle par ses délibérations les affaires qui la concernent.
Le conseil d'administration procède aux contrôles et vérifications qu'il juge
opportuns.

Dans les rapports avec les tiers, la société est engagée même par les actes Dans les rapports avec les tiers, la société est engagée même par les actes
du conseil d'administration qui ne relèvent pas de l'objet social, à moins du gérant qui ne relèvent pas de l'objet social, à moins qu'elle ne prouve
qu'elle ne prouve que le tiers savait que lesdits actes dépassaient cet objet que le tiers savait que l'acte dépassait cet objet ou qu'il ne pouvait l'ignorer
ou qu'il ne pouvait l'ignorer compte tenu des circonstances, étant exclu que compte tenu des circonstances, étant exclu que la seule publication des
la seule publication des statuts suffise à constituer cette preuve. statuts suffise à constituer cette preuve.
Les dispositions des statuts limitant les pouvoirs du conseil d'administration Les clauses statutaires limitant les pouvoirs du gérant qui résultent du
sont inopposables aux tiers.  présent article sont inopposables aux tiers.
Les gérants détiennent séparément les pouvoirs prévus au présent article.
L'opposition formée par un gérant aux actes d'un autre gérant est sans
effet à l'égard des tiers, à moins qu'il ne soit établi qu'ils en ont eu
connaissance.

Financecom International – Etude comparative SCA/SA 21


Financecom International – Etude comparative SCA/SA 22
SA SCA

Pouvoirs du directeur général (pour rappel) Ainsi, les gérants cumulent les pouvoirs du conseil
d’administrati on et du directeur général .
Le directeur général est investi des pouvoirs les plus étendus pour agir en
toutes circonstances au nom de la société, sous réserve des pouvoirs que la Dans les rapports entre associés, les statuts peuvent limiter les
loi attribue expressément aux assemblées d'actionnaires et au conseil pouvoirs des gérants et, par exemple, subordonner à
d'administration, et dans la limite de l'objet social. l'autorisati on préalable du conseil de surveillance ou de
l'assemblée générale la possibilité pour eux de passer tel ou tel
Il représente la société dans ses rapports avec les tiers. La société est
acte ou encore d'engager la société au-delà d'une certaine
engagée même par les actes du directeur général qui ne relèvent pas de
somme. Ces clauses limitati ves de pouvoirs sont licites et les
l'objet social, à moins qu'elle ne prouve que le tiers savait que l'acte
autorisati ons prises en applicati on de ces clauses ne consti tuent
dépassait cet objet ou qu'il ne pouvait l'ignorer compte tenu des
pas une immixti on dans la gesti on de la part des commanditaires
circonstances, étant exclu que la seule publication des statuts suffise à
puisqu'elles ont un caractère purement interne. Cependant, elles
constituer cette preuve.
sont inopposables aux ti ers.
Les dispositions des statuts ou les décisions du conseil d'administration
L'inobservati on par le gérant des clauses restreignant ses
limitant les pouvoirs du directeur général sont inopposables aux tiers .
pouvoirs peut entraîner la mise en œuvre de sa responsabilité
(Loi 17-5 art 74) personnelle et l'obligati on pour lui de réparer le préjudice subi
de ce fait par la société ou les associés ; elle peut consti tuer
aussi une cause légiti me de révocati on.
Délégation des pouvoirs des administrateurs Délégation des pouvoirs des gérants
Les seules délégations de pouvoirs conférées aux administrateurs dans le Les gérants doivent, en principe, assurer personnellement la
cadre de leurs mandats, interviennent, sauf clause contraire des statuts, gesti on de la société.
dans le cas où un administrateur donne mandat par écrit à un autre
La loi ne traite pas de la délégati on de pouvoirs des gérants.
administrateur de le représenter à une séance du conseil. (Loi 17-95 art 50
Toutefois, dans la prati que, les statuts peuvent prévoir qu’ils
al.2)
peuvent, sous leur responsabilité, consenti r à des ti ers des
délégati ons de pouvoirs à conditi on qu'elles soient temporaires
et limitées.
Cependant, il convient toutefois d'éviter que ces délégati ons
soient accordées à des commanditaires en raison du risque pour
ces derniers d'engager leur responsabilité personnelle
solidairement avec les commandités

Financecom International – Etude comparative SCA/SA 23


SA SCA

Opérations soumises à autorisation du conseil d’administration  


Sont soumises à autorisation du conseil d’administration : Le gérant d’une SCA peut librement consenti r des cauti ons,
avals ou garanti es sur les biens de la société, procéder à des
- les cessions par la société d'immeubles ou de participations
cessions d’immeubles ou de parti cipati ons sans avoir sans avoir
figurant à son actif immobilisé (Loi 17-95 art 70 al.1) ;
à consulter le conseil de surveillance.
- les cautions, avals et garanties donnés par des sociétés anonymes,
sous peine d'inopposabilité à la société (Loi 17-95 art 70 al.2)  ; En revanche, les conventions réglementées sont soumises à autorisation du
- les conventions réglementées (Loi 17-95 art 56). conseil de surveillance. (Loi5-96 art 38 al.3).

Attributions du conseil d’administration (Loi 17-95 art 72) Attributions du gérant (Article 35 al. 4).
Sous réserve des dispositions de l’article 35 de la Loi 5-96 précitées, le
gérant a les mêmes obligations que le conseil d'administration d'une
société anonyme.

Le conseil d’administration d’une SA ainsi que le gérant d’une SCA :


- convoquent les assemblées d'actionnaires, fixe leur ordre du jour, arrête les termes des résolutions à leur soumettre et ceux du rapport à leur
présenter sur ces résolutions ;
- dressent un inventaire des différents éléments de l'actif et du passif social existant à cette date, et établit les états de synthèse
annuels, conformément à la législation en vigueur à la clôture de chaque exercice ;
- présentent à l'assemblée générale ordinaire annuelle un rapport de gestion.

En outre, le conseil d’administration d’une SA et le gérant d’une SCA :


- décident le transfert du siège social dans la même préfecture ou province. Toutefois, cette décision doit être ratifiée par la plus prochaine
assemblée générale extraordinaire (Loi 17-95 art 71)  ;
- arrêtent leur rapport sur les augmentations de capital (Loi 17-95 art 186 al.1)  ;
- peuvent se voir déléguer par l'assemblée générale les pouvoirs nécessaires à l'effet de réaliser l'augmentation de capital en une ou plusieurs fois,
d'en fixer les modalités, d'en constater la réalisation et de procéder à la modification corrélative des statuts (Loi 17-95 art 186 al.3)  ;
- peuvent se voir déléguer par l'assemblée générale les pouvoirs nécessaires à l'effet de réaliser une réduction de capital (Loi 17-95 art 209 al.2) et
de procéder à la modification corrélative des statuts  capital (Loi 17-95 art 209 al.3  ;

Financecom International – Etude comparative SCA/SA 24


3.2.5 Conventions conclues entre la société et un administrateur ou un gérant
SA SCA

Conventions interdites applicables aux administrateurs (Loi 17-95 art 62) Conventions interdites applicables au gérant (Loi 5-96 art 38 al.3)
A peine de nullité du contrat, il est interdit aux administrateurs autres que A peine de nullité du contrat, il est interdit aux gérants autres que les
les personnes morales de contracter, sous quelque forme que ce soit, des personnes morales, de contracter, sous quelque forme que ce soit, des
emprunts auprès de la société, de l'une de ses filiales ou d'une autre emprunts auprès de la société, de se faire consentir par elle un découvert
société qu'elle contrôle de se faire consentir par elle un découvert, en en compte courant ou autrement, ainsi que faire cautionner ou avaliser par
compte courant ou autrement, ainsi que de faire cautionner ou avaliser elle leurs engagements envers des tiers.
par elle leurs engagements envers les tiers.
Toutefois, si la société exploite un établissement bancaire ou financier,
cette interdiction ne s'applique pas aux opérations courantes de ce
commerce conclues à des conditions normales.

Conventions réglementées conclues avec les administrateurs (Loi 17-95 Conventions réglementées conclues avec les gérants (Loi 5-96 art 38)
art 56)
Les dispositions de la Loi 17-95 sur les SA relatives aux conventions
Toute convention intervenant entre une SA et l'un de ses administrateurs conclues entre la société et l'un des membres de ses organes
doit être soumise à l'autorisation préalable du conseil d'administration. d'administration, de direction ou de gestion sont applicables aux
conventions conclues directement ou par personne interposée, entre une
Il en est de même des conventions auxquelles cette dernière est
société en commandite par actions et l'un de ses gérants ou l'un des
indirectement intéressée ou dans lesquelles elle traite avec la société par
membres de son conseil de surveillance.
personne interposée.
L'autorisation de ces conventions est donnée par le conseil de
Sont également soumises à autorisation préalable du conseil
surveillance, hors la participation du membre de ce conseil qui est
d'administration, les conventions intervenant entre une SA et une
éventuellement en cause.
entreprise, si l'un des administrateurs de la société est propriétaire, associé
indéfiniment responsable, gérant, administrateur ou directeur général de
l'entreprise ou membre de son directoire ou de son conseil de surveillance.

Financecom International – Etude comparative SCA/SA 25


3.2.6 Rémunération des administrateurs et des gérants
SA SCA

Jetons de présence et remboursement de frais Rémunération des gérants (Loi 5-96 art. 36).
L'assemblée générale ordinaire peut allouer au conseil d'administration, à La rémunération des gérants est fixée dans les statuts. Toute rémunération
titre de jetons de présence, une somme fixe annuelle, qu'elle détermine autre que celle prévue aux statuts ne peut être allouée aux gérants que par
librement, et que le conseil répartit entre ses membres dans les l'assemblée générale ordinaire avec, sauf clause contraire des statuts,
proportions qu'il juge convenable. l'accord unanime des commandités.
Le conseil lui-même peut : Une lecture stricte de ce texte induit que le montant ou les
modalités de calcul de la rémunérati on du gérant doivent être
- allouer à certains administrateurs pour les missions et les mandats
explicitement décrits dans les statuts . Toutefois, les statuts
qui leur sont confiés à titre spécial et temporaire, et aux membres
peuvent prévoir de confi er l’att ributi on de la rémunérati on du
des comités techniques, une rémunération exceptionnelle, sous
gérant aux commandités après avis consultati f du conseil de
réserve de respecter la procédure des conventions réglementées ;
surveillance, une rémunérati on à la Gérance .
- autoriser le remboursement des frais de voyage et de déplacement
engagés dans l'intérêt de la société. Par ailleurs, la rémunérati on du gérant peut être considérée
comme une conventi on réglementée et devoir de ce fait être
soumises à la procédure de contrôle des conventi ons
réglementées (Voir ci-dessous), rendant ainsi l’autorisati on
préalable du conseil de surveillance et l’approbati on par
l’Assemblée général incontournables.
SA SCA

Financecom International – Etude comparative SCA/SA 26


Au plan fiscal  : Au plan fiscal  :
Les jetons de présence alloués aux administrateurs ainsi que les La rémunération du gérant est une charge déductible pour la société.
remboursements de frais sont des charges déductibles pour la société. La rémunération versée  :
Les jetons de présence versés  : - à un gérant personne physique est assimilée à un revenu salarial et
- à des administrateurs personnes physiques sont assimilés à des soumise de ce fait à l’Impôt sur le Revenu progressif avec un
revenus salariaux et soumis de ce fait à l’Impôt sur le Revenu prélèvement à la source par la société de 30%.
progressif avec un prélèvement à la source par la société de 30%. - à un gérant personne morale constitue un produit imposable pour
- à des administrateurs personnes morales sont des produits le bénéficiaire et sont soumis à TVA. Ils doivent être justifiée par
imposables pour le bénéficiaire et ne sont pas soumis à TVA. une facture.
A noter qu’en l’absence de jurisprudence, le montant des jetons de A noter qu’en l’absence de jurisprudence, le montant de la rémunération du
présence peut toujours être sujet à redressement en cas de vérification par gérant peut toujours être sujette à redressement en cas de vérification par
l’administration fiscale. l’administration fiscale.

SA SCA

Rémunération salariale aux administrateurs (Loi 17-95 art 43) Rémunération salariale au gérant 
Un administrateur peut être salarié de la société à condition que son Bien qu'aucune dispositi on légale ne s'oppose, à notre
contrat de travail correspond à un emploi effectif. connaissance, à ce que le dirigeant personne physique d'une SA
associée commanditée et gérante d'une SCA passe un contrat de
Le nombre des administrateurs liés à la société par contrats de travail ne
travail avec la SCA, la validité d'un tel contrat nous paraît
peut dépasser le tiers des membres du conseil d'administration.
discutable car on peut douter de la réalité du lien de
subordinati on de l'intéressé à l'égard de la SCA.

3.3 Conseil de surveillance


3.3.1 Nomination des membres du conseil de surveillance
SA SCA

Organe en charge du contrôle


La SCA comprend obligatoirement un conseil de surveillance
représentant les acti onnaires commanditaires qui assume le
contrôle permanent de la gesti on de société avec les mêmes
pouvoirs que les commissaires aux comptes .

Financecom International – Etude comparative SCA/SA 27


Texte applicable (Loi 5-96 art 33 al 4.)
A défaut de disposition statutaire, les règles concernant la désignation et la
durée du mandat des administrateurs de sociétés anonymes sont
applicables.
Qualité des membres du conseil de surveillance
Les membres du conseil de surveillance sont soit des personnes physiques
soit des personnes morales, actionnaire ou non. (L 5-96 art 33 al. 1).
Un membre du conseil de surveillance doit obligatoirement être
actionnaire de la société. (Voir ci-dessous « Actions des membres du
conseil de surveillances »).

SA SCA

Sauf dispositions contraires des statuts, une personne morale peut être
nommée membre du conseil de surveillance. Lors de sa nomination, elle
est tenue de désigner un représentant permanent qui est soumis aux
mêmes conditions et obligations et qui encourt les mêmes responsabilités
civile et pénale que s'il était membre du conseil de surveillance en son
propre nom et ce, sans préjudice de la responsabilité solidaire de la
personne morale qu'il représente. (Loi 17-95 art 42)
Nomination des membres du conseil de surveillance
L'assemblée générale ordinaire des actionnaires nomme, dans les
conditions fixées par les statuts, un conseil de surveillance, composé de 3
actionnaires au moins (L 5-96 art 33 al. 1).
A peine de nullité de sa nomination, un associé commandité ne peut être
membre du conseil de surveillance. Les actionnaires ayant la qualité de
commandités ne peuvent participer à la désignation des membres de ce
conseil. (L 5-96 art 33 al. 2).
Ainsi  :
- seuls les commanditaires peuvent faire parti e du conseil
de surveillance.
- Il convient de ne pas tenir compte du nombre d’acti ons

Financecom International – Etude comparative SCA/SA 28


possédées par les commandités le cas échéant pour le
calcul du quorum et de majorité .
Actions des membres du conseil de surveillance
Chaque membre du conseil de surveillance doit être propriétaire d'un
nombre d'actions de la société, déterminé par les statuts. Ce nombre ne
peut être inférieur à celui exigé par les statuts pour ouvrir aux actionnaires
le droit d'assister à l'assemblée générale ordinaire, le cas échéant (Loi 17-
95 art 44)
Si au jour de sa nomination, un membre du conseil de surveillance n'est pas
propriétaire du nombre d'actions requis ou si, en cours de mandat, il cesse
d'en être propriétaire, il est réputé démissionnaire de plein droit s'il n'a pas
régularisé sa situation dans un délai de trois mois. (Loi 17-95 art 45)

3.3.2 Cessation des fonctions des membres du conseil de surveillance


SA SCA

Causes de cessation de fonction des membres du conseil de surveillance


Les fonctions d’un membre du conseil de surveillance prennent fin :
- suite à sa révocation ou sa démission
- par l’arrivé du terme prévu lors de sa nomination ;
- par la survenance d’évènements personnels l’empêchant d’exercer
ses fonctions (décès, longue maladie etc s’il s’agit de personnes
physiques, dissolution par exemple suite à une fusion ou scission
s’il s’agit d’une personne morale)
- par la transformation ou la dissolution de la société.
Durée du mandat des membres du conseil de surveillance (Loi 17-95 art
48 al 1 et 2)
La durée des fonctions des membres du conseil de surveillance est
déterminée par les statuts sans pouvoir excéder 6 ans en cas de
nomination par les assemblées générales, et 3 ans en cas de nomination
par les statuts.

Financecom International – Etude comparative SCA/SA 29


Révocation des membres du conseil de surveillance (Loi 17-95 art 48 al. 3)
Les membres du conseil de surveillance sont rééligibles sauf stipulations
contraires des statuts. Ils peuvent être révoqués à tout moment par
l'assemblée générale ordinaire, sans même que cette révocation soit mise
à l'ordre du jour.

Démission des membres du conseil de surveillance


Aucune dispositi on légale expresse ne visant la démission des
dirigeants, la jurisprudence, établie par référence aux règles
applicables en mati ère de révocati on, considère que la libre
révocati on des dirigeants de SA a pour corollaire le droit pour
ceux-ci de mett re fi n unilatéralement à leurs foncti ons à
conditi on que cett e démission intervienne sans faute.

Financecom International – Etude comparative SCA/SA 30


SA SCA

Ainsi, nous considérons que les membres du conseil de


surveillance peuvent démissionner dans les conditi ons fi xées aux
statuts.
À défaut, ils peuvent, à tout moment, démissionner de leurs fonctions en
notifiant leur décision à la société.
Dans ce cas, ce dernier peut être remplacé sur décision du conseil de
surveillance et/ou l’assemblée générale ordinaire suivant les dispositions
légales. (Loi 17-95 art 49)
Décès ou empêchement d’un membre du conseil de surveillance (Loi 17-
95 art 49)
En cas de décès ou d’empêchement d’un membre du conseil de
surveillance, ce dernier peut être remplacé sur décision du conseil de
surveillance et/ou l’assemblée générale ordinaire suivant les dispositions
légales.

3.3.3 Responsabilité du conseil de surveillance


SA SCA

Les membres du conseil de surveillance n'encourent aucune


responsabilité, en raison des actes de la gestion et de leur résultat.
Ils peuvent être déclarés civilement responsables des délits commis par les
gérants si, en ayant eu connaissance, ils ne les ont pas révélés à l'assemblée
générale des actionnaires. Ils sont responsables des fautes personnelles
commises dans l'exécution de leur mandat.
(Loi 5-96 art 42).

Financecom International – Etude comparative SCA/SA 31


3.3.4 Pouvoirs, missions et attributions du conseil de surveillance
SA SCA

Pouvoirs du conseil de surveillance (Loi 5-96 art 37 al.1)


Le conseil de surveillance assume le contrôle permanent de la gestion de la
société. Il dispose, à cet effet, des mêmes pouvoirs que les commissaires
aux comptes.

Délégation des pouvoirs des membres du conseil de surveillance


Les seules délégations de pouvoirs conférées aux membres du conseil de
surveillance dans le cadre de leurs mandats, interviennent, sauf clause
contraire des statuts, dans le cas où un membre du conseil de surveillance
donne mandat par écrit à un autre membre de le représenter à une séance
du conseil. (Loi 17-95 art 50 al.2)

Attributions du conseil de surveillance


Le conseil de surveillance fait à l'assemblée générale ordinaire annuelle des
actionnaires un rapport dans lequel il porte notamment un jugement sur la
gestion de la société et révèle, le cas échéant, les irrégularités et
inexactitudes qu'il a pu relever dans les états de synthèse de l'exercice. (Loi
5-96 art 37 al.2)
Il est saisi en même temps que les commissaires aux comptes des
documents mis à la disposition de ceux-ci. (Loi 5-96 art 37 al.3)
On peut déduire de cett e formule, au sens très général, que le
conseil de surveillance est chargé d’une mission de contrôle plus
étendue que celle confi ée aux commissaires aux comptes . Ceux-
ci assurent en eff et un contrôle de la régularité, de la sincérité
des comptes sociaux et des principaux documents comptables,
mais non un contrôle de la gesti on.

Financecom International – Etude comparative SCA/SA 32


SA SCA
Il s’ensuit qu’en théorie, le conseil de surveillance   à
- D’une part une obligati on des opérati ons des opérati ons
sociales comparable à celle des commissaires aux
comptes,
- D’autre part, l’obligati on de de porter un jugement sur la
conduite des aff aires sociales, et d’apprécier
l’opportunité de gesti on.
Les résultants du contrôle sont consignés dans un rapport
que celui-ci doit présenter à l’assemblée générale.
Dans la prati que, le conseil de surveillance ne disposant pas des
équipes et du savoir-faire des commissaires aux comptes, peut se
reposer sur les travaux du comité d’audit le cas échéant pour se
forger son opinion.
En outre, le conseil de surveillance peut convoquer l'assemblée générale
des actionnaires (Loi 5-96 art 37 al.4).
Ainsi, l’assemblée générale des acti onnaires peut être convoquée
par le gérant ou le conseil de surveillance.
Enfin, le conseil de surveillance autorise les conventions réglementées. (Loi
5-96 art 37 al.4).

3.3.5 Conventions conclues entre la société et un membre du conseil de surveillance


SA SCA
Conventions réglementées conclues avec les membres du conseil de
surveillance (Loi 5-96 art 38)
Les dispositions de la Loi 17-95 sur les SA relatives aux conventions
conclues entre la société et l'un des membres de ses organes
d'administration, de direction ou de gestion sont applicables aux
conventions conclues directement ou par personne interposée, entre une
société en commandite par actions et l'un de ses gérants ou l'un des
membres de son conseil de surveillance.
L'autorisation de ces conventions est donnée par le conseil de
surveillance, hors la participation du membre de ce conseil qui est
Financecom International – Etude comparative SCA/SA 33
éventuellement en cause.
3.3.6 Rémunération des membres du conseil de surveillance
SA SCA

Dans le silence de la loi, il apparti ent aux statuts de préciser les


conditi ons dans lesquelles sera fi xée la rémunérati on des
membres du conseil de surveillance.
Dans la pratique, une rémunération similaire à celle des administrateurs
peut être envisagée.
19.1. L’Assemblée Générale Ordinaire des Actionnaires peut allouer au
Conseil de Surveillance une somme fixe annuelle qu’elle détermine
librement et que le ledit Conseil répartit entre ses membres dans
les proportions qu’il juge convenables.

Au plan fiscal  :
La rémunération versée aux membres du conseil de surveillance constitue
une charge déductible pour la société.
La rémunération versée à
- des personnes physiques est assimilés à des revenus salariaux et
soumis de ce fait à l’Impôt sur le Revenu progressif avec un
prélèvement à la source par la société de 30%.
- des personnes personnes morales constitue un produit imposable
pour le bénéficiaire et n’est pas soumise à TVA.
A noter qu’en l’absence de jurisprudence et de texte spécifique applicable à
la rémunération des membres du conseil de surveillance, ce montant peut
toujours être sujet à redressement en cas de vérification par
l’administration fiscale.
3.3.7 Délibérations du conseil de surveillance
SA SCA
En l’absence de dispositi ons légales, les statuts peuvent
librement fi xer les modalités de tenue des réunions du conseil
de surveillance, notamment périodicité, conditi ons de

Financecom International – Etude comparative SCA/SA 34


convocati on, de représentati on et de majorité.

4 Décisions des actionnaires et associés commandités


4.1 Mode de consultation des actionnaires, associés commandités et associés commanditaires

SA SCA

Mode de consultation des actionnaires Mode de consultation des associés commandités et associés
commanditaires
Les assemblées générales sont ordinaires ou extraordinaires. Elles
représentent l'ensemble des actionnaires. (Loi 17-95 art 108) Dans la mesure où elles sont compatibles avec les dispositions applicables
aux sociétés en commandite par actions, les règles concernant les sociétés
en commandite simple et les dispositions de la Loi 17-95 à l’exception de
celles qui concernent leur administration et leur direction sont applicables
aux sociétés en commandite par actions. (Loi 5-96 art 31 al.3).
Compte tenu de l’existence de deux catégories d’associés, les
décisions collecti ves des sociétés en commandite par acti ons
exigent une double consultati on   :
- celle des commanditaires  : ceux-ci étant assimilés à des
acti onnaires de SA, se réunissent en
assemblée  générale  ;
- et celle des commandités  : dans le silence de la loi sur le
mode consultati on des associés commandités, il convient
d’appliquer les mêmes règles que pour les SNC, par
conséquence, soit en assemblée soit par correspondance.
Les commanditaires sont donc réunis en assemblées .
Les commandités n’assistent pas à ces assemblées , à moins
qu’ayant souscrit ou acheté des acti ons ils cumulent les deux
qualités de commandité et commanditaire.
Ces assemblées obéissent à tous égards (convocati on,
compositi on, att ributi ons et quorum et majorité, nullité des
délibérati ons etc.) aux mêmes règles que celles fi xées sans les SA
pour les assemblées générales ordinaires et extraordinaires.
Il convient simplement de noter d’une part, que les obligati ons
incombant au conseil d’administrati on à l’égard de ces
Financecom International – Etude comparative SCA/SA 35
assemblées sont remplies par les gérants mais aussi dans
certains cas, le conseil de surveillance (l’assemblée pouvant être
convoquée par les gérants ou le conseil de surveillance

Financecom International – Etude comparative SCA/SA 36


4.2 Assemblées générales des actionnaires et des associés commanditaires
4.2.1 Convocations des assemblées générales des actionnaires et des associés commanditaires
SA SCA

Convocation des assemblées (Loi 17-95 art 116) Convocation des assemblées
L'assemblée générale est convoquée par le conseil d'administration à L'assemblée générale est convoquée par le gérant soit par le conseil de
défaut, et en cas d’urgence elle peut être également convoquée par : surveillance (Loi 5-96 art 37 al.4).
- le ou les commissaires aux comptes ; Les autres dispositions applicables à la SA dictées par l’article 116 de la Loi
- un mandataire désigné par le président du tribunal statuant en 17-95 sont applicables à la SCA.
référé à la demande, soit de tout intéressé en cas d'urgence, soit
d'un ou plusieurs actionnaires réunissant au moins le dixième du
capital social ;
- les liquidateurs.
- les actionnaires majoritaires en capital ou en droits de vote après
une offre publique d'achat ou d'échange ou après une cession d'un
bloc de titres modifiant le contrôle de la société.

4.2.2 Assemblée générale ordinaire des actionnaires et des associés commanditaires


SA SCA

Assemblée générale annuelle


L'assemblée générale ordinaire des actionnaires et associés commanditaires est réunie au moins une fois par an dans les 6 mois de la clôture de
l'exercice, sous réserve de prolongation de ce délai une seule fois et pour la même durée, par ordonnance du président du tribunal statuant en référé, à
la demande du conseil d'administration, du gérant ou du conseil de surveillance.
Après lecture de son rapport, le conseil d'administration ou le gérant présente à l'assemblée générale ordinaire les états de synthèse annuels. (Loi 17-95
art 115)

Décisions relevant de l’assemblée générale ordinaire (Loi 17-95 art 111)


L'assemblée générale ordinaire est celle prend toutes les décisions autres que celles revenant à l’assemblée générale extraordinaire et notamment celles
ne modifiant pas les statuts. (voir ci-dessous).

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SA SCA

Quorum et majorité (Loi 17-95 art 111)


Elle ne délibère valablement sur 1ère convocation que si les actionnaires présents ou représentés possèdent au moins 1/4 des actions ayant le droit de
vote. Sur 2ème convocation, aucun quorum n'est requis.
Elle statue à la majorité des voix dont disposent les actionnaires présents ou représentés.
Les statuts peuvent prévoir que sont réputés présents, pour le calcul du quorum et de la majorité, les actionnaires qui participent à l'Assemblée par des
moyens de visioconférence ou par des moyens équivalents permettant leur identification dont les conditions sont fixées par l'article 50 bis de la présente
loi.

4.2.3 Assemblée générale extraordinaire des actionnaires et des associés commanditaires


SA SCA

Décisions relevant de l’assemblée générale extraordinaire des Décisions relevant de l’assemblée générale extraordinaire (Loi 5-96 art 28)
actionnaires (Loi 17-95 art 110)
Les associés commanditaires et commandités ne peuvent pas changer la
L'assemblée générale extraordinaire est seule habilitée à modifier les nationalité de la société.
statuts dans toutes leurs dispositions ; toute clause contraire est réputée
Toute modification des statuts est décidée avec le consentement de tous
non écrite. Elle ne peut, toutefois, augmenter les engagements des
les commandités et de la majorité en nombre et en capital des
actionnaires, sous réserve des opérations résultant d'un regroupement
commanditaires.
d'actions régulièrement effectué, ni changer la nationalité de la société
Les clauses édictant des conditions plus strictes de majorité sont réputées
non écrites.

Quorum et majorité (Loi 17-95 art 110)


L'assemblée générale extraordinaire ne délibère valablement que si les actionnaires présents ou représentés possèdent au moins, sur 1ère convocation, la
moitié, et, sur 2ème convocation, le 1/4 des actions ayant le droit de vote. A défaut de ce dernier quorum, la 2 ème assemblée peut être prorogée à une date
postérieure de 2 mois au plus à celle à laquelle elle avait été convoquée.
Elle statue à la majorité des deux tiers des voix des actionnaires présents ou représentés.
Les statuts peuvent prévoir que sont réputés présents pour le calcul du quorum et de la majorité, les actionnaires qui participent à l'Assemblée par des
moyens de visioconférence ou par des moyens équivalents permettant leur identification dont les conditions sont fixées par l'article 50 bis de la présente

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loi.

SA SCA

Cas des modifications statutaires (Loi 5-96 art 28 al. 2 et 3)


Toute modification des statuts est décidée avec le consentement de tous
les commandités et de la majorité en nombre et en capital des
commanditaires.
Les clauses édictant des conditions plus strictes de majorité sont réputées
non écrites.

Cas de la transformation de la SCA en SA ou SARL (Loi 5-96 art 43)


La transformation de la SA en SA ou en SARL est décidée par l'assemblée
générale extraordinaire des actionnaires, avec l'accord des deux tiers des
associés commandités, à moins que les statuts ne fixent un autre quorum.

4.3 Décisions des commandités

SA SCA

Décisions relevant des commandités


Les commandités sont appeler à statuer sur l’ensemble des décisions à
l’exception :
- de la nomination des membres du conseil de surveillance qui sont
du ressort des associés commanditaires uniquement (Loi 5-96 art
33 al.1)
- de la nomination des commissaires aux comptes (Loi 5-96 art 34)

Quorum et majorité (Loi 5-96 art 9)


Les décisions sont prises à l’unanimité des associés commandités sauf
stipulations contraires des statuts en ce qui concerne certaines décisions.

SA SCA

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Cas des modifications statutaires (Loi 5-96 art 28 al. 2 et 3)
Toute modification des statuts est décidée avec le consentement de tous
les commandités et de la majorité en nombre et en capital des
commanditaires.

Cas de la transformation de la SCA en SA ou SARL (Loi 5-96 art 43)


La transformation de la SA en SA ou en SARL est décidée par l'assemblée
générale extraordinaire des actionnaires, avec l'accord des deux tiers des
associés commandités, à moins que les statuts ne fixent un autre quorum.

4.4 Concordance de la volonté des associés commanditaires et des associés commandités

SA SCA

Les décisions ne sont prises valablement que si elles ont été


adoptées par chacune des catégories des associés .
Ainsi, à l’excepti on de la nominati on des membres du conseil de
surveillance et des commissaires aux comptes , les décisions des
associes commandités et commanditaires ne sont opposables à
l’ensemble des associés, à la société et aux ti ers, qu’après
constatati on de la concordance de la volonté exprimée par les
associés commandités, avec le vote de l’assemblée générale des
acti onnaires commanditaires.
Cett e concordance résulte matériellement d’un procès-verbal
dressé par la Gérance, faisant menti on expresse du résultat de
la double consultati on.

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