POLCIA JUDICIRIA: PERSECUO PENAL, DEFESA E SIGILO *Antonio Jos Franco de Souza Pcego

A Polcia Judiciria tem a funo precpua de apurar as infraes penais e a sua autoria por meio do inqurito policial, procedimento administrativo com caracterstica inquisitiva, que serve, em regra, de base pretenso punitiva do Estado formulada pelo Ministrio Pblico, titular da ao penal pblica (art. 129, I, da CF). A persecuo penal normalmente se inicia por intermdio da investigao criminal, com o Estado coletando elementos para o exerccio do jus puniendi em juzo, motivo pelo qual sendo o inqurito policial pea procedimental de suma importncia para o Estado, devidamente regulado pelo Cdigo de Processo Penal, embora prescindvel, no ele mera pea de informao como a doutrina e a jurisprudncia praticamente pacfica o denominam (1), mas sim pea de informao de alta relevncia que lida com o sagrado direito liberdade, que sendo bem conduzida, certamente propiciar uma maior possibilidade de sucesso no exerccio do direito de punir do Estado-Administrao e de justia na fixao da pena pelo Estado-Juiz, ao analisar as circunstncias judiciais (art. 59, do CP). Em sendo o inqurito policial um procedimento inquisitivo, no h de se falar na aplicao nesta fase das garantias do contraditrio e da ampla defesa, destinadas a instruo processual, pois s a existe acusao e defesa, no caso, a partir do recebimento da denncia, j que, em se tratando de investigao criminal ou inqurito policial, s se fala em suspeito ou indiciado (2), no abrangendo essas garantias constitucionais o inqurito policial, que se caracteriza por um conjunto de atos praticados por autoridade administrativa, no configuradores de um processo administrativo.(3) Assim, o texto constitucional ao assegurar ao preso a assistncia de um advogado, no exige a sua presena aos atos procedimentais, nem que a autoridade policial deva obrigatoriamente constituir um para acompanhar o seu interrogatrio (art. 6, V, c/c art. 185 e ss, do CPP), mais sim que, constitucionalmente lhe assegurado ser assistido por um advogado de sua livre nomeao (4), o que coerente, haja vista, como acima j dito, que em inqurito policial no existe contraditrio e ampla defesa, a serem exercidos somente em processo judicial ou administrativo (art. 5, LV, da CF). Por outro lado, a presena do advogado, embora prescindvel no inqurito policial, recomendvel diante da possibilidade de falta de justa causa para a sua instaurao contra o investigado, da possibilidade de pleitear diligncias, do pedido de liberdade provisria, de relaxamento de priso em flagrante, assim

como de inibir qualquer desvio de conduta que possa ocorrer por parte do agente policial do Estado atravs de habeas corpus ou representao Corregedoria de Polcia. Assim, pode-se falar em defesa no inqurito policial em sentido amplo, mas no em ampla defesa, atuando o advogado para assegurar a observncia dos direitos e garantias individuais previstos na Constituio da Repblica. Quanto ao sigilo da investigao, ele da essncia do inqurito. No guard-lo muita vez fornecer armas e recursos ao delinqente, para frustrar a atuao da autoridade, na apurao do crime e da autoria (5). Destarte, apesar do disposto no art. 20 do CPP, entendo que com o advento do Estatuto da OAB (art. 89, XV, da Lei 4215/63, atualmente art. 7, XIV, da Lei 8906/94), lei federal de mbito nacional, a aplicao do sigilo nos inquritos policiais ficou restringida, mitigando a discricionariedade do Delegado de Polcia (art. 14, do CPP) na conduo do procedimento, mas no a anulando, de forma que, nas investigaes em que o sigilo seja imprescindvel para a apurao da infrao e sua autoria, ou exigvel no interesse da sociedade, deve a autoridade policial representar fundamentadamente autoridade judiciria competente para que o princpio da publicidade seja restringido, com vistas ao MP por ser o destinatrio final da informatio delicti. Tal procedimento coerente com a caracterstica inquisitiva do inqurito policial em que no se exerce defesa propriamente dita, vetando a possibilidade de conhecimento prvio da diligncia a ser empreendida oportunamente (mandado de busca e apreenso, de priso temporria, preventiva), que poderia ver-se frustrada em decorrncia de uma possvel atuao precoce e gil do advogado do suspeito ou indiciado. Admitir que no pode mais existir o sigilo na investigao criminal nos termos da legislao processual penal aps o preceituado no EOAB, entender equivocadamente que se aplica ao inqurito policial as garantias do contraditrio e da ampla defesa ou de que o art. 20 do CPP teria sido revogado pelo EOAB, o que vai de encontro caracterstica inquisitiva do inqurito policial que no admite a bilateralidade da audincia e lgica da investigao criminal. Com efeito, sabido que, em regra, as investigaes criminais devem ser realizadas sigilosamente para se alcanar o sucesso na apurao do fato delituoso, conduta essa que garante o respeito ao direito intimidade e ao princpio da presuno de inocncia do investigado, motivo pelo qual, excepcionalmente, o sigilo poder ser decretado judicialmente quando necessrio elucidao do fato ou exigido pelo interesse da sociedade. Portanto, com a devida vnia, em que pesem os judiciosos argumentos apresentados em contrrio, no coaduno com dos autores que defendem a

aplicao da ampla defesa aos inquritos policiais (6) e condenam o posicionamento jurdico do Promotor de Justia Marcelo Batloni Mendroni. certo que, em tese, no sou contrrio idia da aplicao da ampla defesa na fase policial, diante da certeza de que o inqurito policial - o patinho feio da persecuo penal - sairia fortalecido como meio de prova, a prestao jurisdicional seria mais clere sem a necessidade de sua repetio na fase judicial, e at mesmo a autoridade policial ficaria mais prestigiada perante o mundo jurdico, se includa no contexto, mas para tal, necessrio se faz alterar profundamente a legislao processual penal e concomitantemente repensar o modelo de polcia judiciria (repressiva) e de justia criminal que se quer para o novo milnio. A tese defendida pelo Promotor de Justia Marcelo Mendroni, juridicamente muito bem colocada (7), aceitvel, embora no coadune in totum com o seu posicionamento perante o ordenamento jurdico ptrio. Entendo que a melhor exegese dos dispositivos do art. 7, XIV, da Lei 8906/94 (EOAB) e do art. 20 do CPP, no deve ser to ampliativa ou restritiva como querem alguns autores citados, sendo vivel nas hipteses disciplinadas na legislao processual penal que o sigilo, como inicialmente defendido, seja decretado judicialmente na investigao, atendendo representao da autoridade policial competente - auxiliar do juzo -, o que impossibilitaria o acompanhamento por parte do advogado dos atos procedimentais essenciais investigao criminal, aplicando-se por analogia o disposto no art. 7, XIII a XV, 1, da Lei 8.906/94(8). Qualquer entendimento em contrrio certamente contribuir para que a investigao criminal se torne uma falcia, que ao longo do tempo vem gradativamente sendo inviabilizada, comprometendo o exerccio do jus puniendi do Estado por no se permitir a colheita clere dos elementos necessrios propositura da ao penal (ex.: derrogao do art. 241, do CPP, pelo art. 5, XI, da CF), prestigiando o delinqente em detrimento do Estado que se movimenta em prol da sociedade, do bem-estar da coletividade ou seja, fomentar a certeza de uma possvel impunidade em decorrncia de mecanismos burocrticos que viro retardar a prestao jurisdicional, em nome de uma suposta e contraditria falta de credibilidade dos agentes pblicos que atuam em nome do prprio EstadoAdministrao. -------------------------------------------------------------------------------NOTAS (1) STF-2 Turma, HC-74198/SP, Rel. Min. Carlos Velloso, DJU de 06.12.1996, PP-48711 EMENT VOL - 01853-03 PP-00561; STF-1 Turma, HC73730/RJ, Rel. Min. Ilmar Galvo, DJU de 14.06.1996, PP-21076 EMENT VOL 01832-02 PP-00561; STJ, 6 Turma, Rel. Min. Pedro Acioli, DJU de 18.04.1994,

pg. 8525; JTACrimSP, 70/319; Capez, Fernando. Curso de Processo Penal, ed. Saraiva, 4 ed., 1999, p. 71; Tourinho Filho, Fernando da Costa. Processo Penal, vol. 1, ed. Saraiva, 12 ed., 1990, p. 181; Mirabete, Julio Fabbrini. Processo Penal, ed. Atlas, 3 ed., 1994, p. 79; (2) Tourinho Filho, Fernando da Costa. idem, ob. cit., p. 184; Pedroso, Fernando de Almeida. Processo Penal - O Direito de Defesa: Repercusso, Amplitude e Limites, ed. Forense, 1 ed., 1986, p. 43 e 44; (3) Fernandes, Antonio Scarance. Processo Penal Constitucional, ed. RT, 1999, p. 59; (4) Capez, Fernando. Curso de Processo Penal, ed. Saraiva, 4 ed., 1999, p. 81; (5) Noronha, E. Magalhes. Curso de Direito Processual Penal, ed. Saraiva, 17 ed., 1986, p. 22; (6) In Boletim IBCCrim n 84 - novembro/1999; (7) In Boletim IBCCrim n 83 - outubro/1999; (8) Nesse sentido: Capez, Fernando. idem ob. cit., p. 69.

________ *Antonio Jos Franco de Souza Pcego - juiz de Direito em Minas Gerais Fonte: Jus Navigandi http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=1045