T. 964. XL. RECURSO DE HECHO Trejo, Jorge Elas c/ Stema S.A. y otros.

Buenos Aires, 24 de noviembre de 2009 Vistos los autos: ARecurso de hecho deducido por la actora en la causa Trejo, Jorge Elas c/ Stema S.A. y otros@, para decidir sobre su procedencia. Considerando: Que el Tribunal comparte los argumentos y conclusiones del dictamen de la seora Procuradora Fiscal, a los que corresponde remitir a fin de evitar repeticiones innecesarias. Por ello, se declaran admisibles la queja y el recurso extraordinario deducidos, y se deja sin efecto la sentencia apelada con los alcances indicados, con costas. Vuelva la causa a fin de que, por quien corresponda, sea dictado un nuevo pronunciamiento con arreglo al presente. Hgase saber, acumlese la queja al principal y, oportunamente, remtase. RICARDO LUIS LORENZETTI (en disidencia)- ELENA I. HIGHTON de NOLASCO - CARLOS S. FAYT (segn su voto)- ENRIQUE SANTIAGO PETRACCHI (segn su voto)- JUAN CARLOS MAQUEDA - E. RAUL ZAFFARONI - CARMEN M. ARGIBAY (en disidencia). ES COPIA VO-//-

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-//-TO DE LOS SEORES MINISTROS DOCTORES DON CARLOS S. FAYT Y DON ENRIQUE SANTIAGO PETRACCHI Considerando: 1) Que la Sala IX de la Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo, al confirmar la sentencia de la instancia anterior, rechaz la demanda entablada por el actor a fin de que, con arreglo al Cdigo Civil, le fuesen indemnizados los daos derivados del accidente del trabajo que le costara, en oportunidad de operar un balancn, la amputacin de cuatro dedos y limitaciones funcionales del quinto dedo (pulgar) de la mano derecha. Para ello, la sala consider que si bien la mquina aludida era una cosa peligrosa o riesgosa en los trminos del artculo 1113 del citado cuerpo legal, la prueba acreditaba que el infortunio acaeci por culpa exclusiva de la vctima, ya que sta prepar el balancn, que tena doble botonera, para que funcionara con un solo botn, y omiti usar el gancho para manipular las piezas. Tambin desestim el reclamo en subsidio contra la aseguradora de riesgos del trabajo, fundado por el actor en la ley 24.557. Contra ello, esta ltima parte dedujo recurso extraordinario, cuya denegacin motiva la presente queja. 2) Que asiste razn a la apelante en cuanto invoca el supuesto de arbitrariedad en lo resuelto sobre la pretensin sustentada en el derecho comn. En efecto, el a quo admiti dos circunstancias decisivas para la suerte del litigio. Por un lado, con base en el peritaje tcnico, que era

"exigencia de seguridad" que el mando de la mquina en el caso de autos deba "nicamente" estar puesto "a dos manos", puesto que, como lo aclara dicho experto, por esa modalidad el operario "tiene sus manos ocupadas en presionar [los botones] mientras el balancn opera". Por el otro, que era posible programar el balancn de un modo diferente, a punto tal que, a -3-

su juicio, fue el propio actor el que puso el mencionado mando bajo una modalidad que permiti que aqul pudiera funcionar "con un solo botn o comando". Luego, ante el doble orden de conclusiones asentado, el juzgador no pudo vlidamente dejar de evaluar si las condiciones de labor en juego daban entera satisfaccin a los requerimientos de seguridad y eximan de toda responsabilidad a los demandados, cuando precisamente aqullas, en definitiva y no obstante existir una sola forma de trabajo seguro, dejaron librado al propio actor la

seleccin del modo bajo el cual iba a operar la mquina. Esta omisin, por lo dems, cobra especial relieve ni bien se advierte, primeramente, que el acceso al mando del balancn bien pudo ser discriminado o restringido dada su ubicacin dentro de una caja que contaba con puerta y cerradura, y, por el otro, que el juzgador no ha hecho mrito de circunstancia alguna demostrativa de que la empresa ejerca un control o supervisin previo a la puesta en funcionamiento de la mquina, en punto al rgimen escogido para esto ltimo. A ello se suma, naturalmente, que a la luz de la Ley de Higiene y Seguridad en el Trabajo, "[t]odo empleador debe adoptar y poner en prctica las medidas adecuadas de higiene y seguridad para proteger la vida y la integridad de los

trabajadores, especialmente en lo relativo" a "las operaciones y procesos de trabajo", y a "la colocacin y mantenimiento de resguardos y protectores de maquinarias y de todo gnero de instalaciones, con los dispositivos de higiene y seguridad que la mejor tcnica aconseje" (ley 19.587, artculo 8, incs. d y b). En este sentido, el Tribunal tiene dicho que la citada ley es esencial "para determinar la responsabilidad derivada de las cosas riesgosas de las cuales una persona se sirve y para descalificar (o an graduar) la eventual culpa de -4-

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la vctima [...]" ("Rivarola, Mabel Anglica c/ Neumticos Goodyear S.A.", Fallos: 329:2667). 3) Que, finalmente, la apelacin no es menos atendible respecto del reclamo en subsidio contra la aseguradora de riesgos del trabajo. Esto es as, por cuanto resulta del todo injustificado que el fallo se limite a calificar, sin ms, como "incongruente e incompatible" pretender una reparacin integral fundada en el derecho comn y una indemnizacin tarifada basada en una normativa cuya inconstitucionalidad se persigue, cuando, a la par, se admite expresamente que este ltimo reclamo tena carcter subsidiario respecto del primero. Asimismo, tampoco se advierte, ni el a quo lo explica, qu relacin tena la cuestin de constitucionalidad del artculo 39.1 de la ley 24.557 de riesgos del trabajo en el mbito de la responsabilidad civil por el que se demandaba a dicha empresa, dado que esa norma slo concierne a los empleadores ("Llosco", Fallos: 330:2696). 4) Que, en suma, el pronunciamiento impugnado no constituye una derivacin razonada del derecho vigente con aplicacin a las constancias de la causa, lo cual lo descalifica como acto jurisdiccional vlido ("Rivarola, Mabel Anglica c/ Neumticos Goodyear S.A.", cit.), sin que ello importe abrir juicio acerca del resultado definitivo de las cuestiones litigiosas examinadas. 5) Que en atencin a los delicados bienes que ponen en juego casos como el sub examine, esto es, la salud e integridad psicofsica del trabajador, cuando no su misma vida, la Corte juzga imprescindible formular las siguientes consideraciones que, en lo sustancial, tienen como punto de partida la doctrina asentada por la Corte Interamericana de Derechos Humanos en la opinin consultiva Condicin Jurdica y

Derechos de los Migrantes Indocumentados. En efecto, en una

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relacin laboral regida por el derecho privado, se debe tener en cuenta que existe una obligacin de respeto de los derechos humanos entre particulares, y que los empleadores deben

proteger y respetar los derechos de los trabajadores. Esto es, de la obligacin positiva de asegurar la efectividad de los derechos humanos protegidos, que existe en cabeza de los estados, se derivan efectos en relacin con terceros (erga

omnes). Esta obligacin ha sido desarrollada por la doctrina

jurdica y, particularmente, por la teora del Drittwirkung, segn la cual los derechos fundamentales deben ser respetados tanto por los poderes pblicos como por los particulares en relacin con otros particulares. "Dichos efectos de la obligacin de respeto de los derechos humanos en las relaciones entre particulares se especifican en el marco de la relacin laboral privada, en la que el empleador debe respetar los derechos humanos de sus trabajadores" (Opinin Consultiva OC-18/03 del 17 de septiembre de 2003, Serie A N 18, prrs. 140, 146 y 151). Ahora bien, aun cuando es claro que, en principio, resulta imputable al Estado toda violacin a los derechos reconocidos por la Convencin Americana sobre Derechos Humanos cumplida por un acto del poder pblico o de personas que actan prevalidas de los poderes que ostentan por su carcter oficial, no por ello se agotan all las situaciones en las cuales aqul est obligado a prevenir, investigar y sancionar las violaciones a los derechos humanos, ni los supuestos en que su responsabilidad puede verse comprometida por efecto de una lesin a esos derechos. As, un hecho ilcito agraviante de los derechos humanos que inicialmente no resulte imputable directamente a un Estado, por ejemplo, por ser obra de un particular o por no haberse identificado al autor de la transgresin, puede acarrear la responsabilidad internacional -6-

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del primero, no por ese hecho en s mismo, sino por falta de la debida diligencia para prevenir la violacin o para tratarla en los trminos requeridos por la citada Convencin (dem, prr. 141). A su vez, la obligacin impuesta al Estado de respeto y garanta de los derechos humanos frente a terceros tambin se basa en que aqul es el que determina su ordenamiento jurdico, el cual regula las relaciones entre particulares y, por lo tanto, el derecho privado, por lo que debe tambin velar para que en esas relaciones privadas entre terceros se respeten los derechos humanos, ya que de lo contrario el Estado puede resultar responsable de la violacin de stos (dem, prr. 147). En suma, en las relaciones laborales del mbito privado el Estado tiene un "rol importante" que

cumplir, ya que, entre otras finalidades, no debe permitir que los empleadores violen los derechos de los trabajadores, para lo cual habr de velar por el estricto cumplimiento de la normativa de carcter laboral que mejor proteja a estos

ltimos, as como adoptar cuantas medidas de orden administrativo, legislativo o judicial sean necesarias para ello (dem, prrs. 138, 148 y 149). Estas conclusiones, por lo dems y tal como lo seala la recordada opinin consultiva, se asientan en diversos precedentes de la propia Corte Interamericana, as como en la doctrina del Comit de Derechos Humanos y del Comit contra la Tortura (dem, prrs. 144/145), los cuales actan, bueno es acentuarlo, en las condiciones de vigencia del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos -y de su (primer) Protocolo Facultativo- y de la Convencin contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes, respectivamente (artculo 75.22, segundo prrafo, Constitucin Nacional). Tambin se apoyan dichas conclusiones en jurisprudencia de la Corte Europea de Derechos Humanos (dem, prr.

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143). Ms an; a esos rganos corresponde agregar el Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, en cuanto expres dos lineamientos especficos para la presente cuestin. Primeramente, el relativo a que "[e]l trabajo, segn reza el artculo 6 del Pacto [Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales], debe ser un trabajo digno. Este es el trabajo que respeta los derechos fundamentales de la persona humana, as como los derechos de los trabajadores en lo relativo a condiciones de seguridad laboral (work sa-

fety) [...] Estos derechos fundamentales tambin incluyen el

respeto a la integridad fsica y mental del trabajador en el ejercicio de su empleo" (prr. 7), lo cual remite a uno de los elementos esenciales que caracteriza a un trabajo digno, su "aceptabilidad y calidad". "La proteccin del derecho al trabajo presenta varias dimensiones, especialmente el derecho del trabajador a condiciones equitativas y satisfactorias

(just and favourable) de trabajo, en particular a condiciones

laborales seguras (safe working conditions) [Y]" (prr. 12.c). En segundo trmino, el vinculado con que el incumplimiento de la obligacin de los estados de "proteger" se produce cuando stos "se abstienen de adoptar todas las medidas adecuadas para proteger a las personas sometidas a su jurisdiccin contra las vulneraciones del derecho al trabajo imputables a terceros" (Observacin general N 18. El Derecho al Trabajo

(General comment N 18. The Right to Work. Article 6 of the International Covenant on Economic, Social and Cultural

Rights, 2005, E/C.12/GC/18, prrs. 7, 12.c, 35 y 48). No es de

olvidar que el Comit ltimamente citado, para 1999, mostr a la Argentina su inquietud con motivo de la "privatizacin de las inspecciones laborales", y por el hecho de que "a menudo

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las

condiciones

de

trabajo

[...]

no

renan

las

normas

establecidas". De tal suerte, la inst "a mejorar la eficacia de las medidas que ha tomado en la esfera de la seguridad y la higiene en el trabajo [...], a hacer ms para mejorar todos los aspectos de la higiene y la seguridad ambientales e industriales, y a asegurar que la autoridad pblica vigile e inspeccione las condiciones de higiene y seguridad

industriales" (Observaciones finales al segundo informe pe-

ridico de la Repblica Argentina, 1 de diciembre de 1999,

E/C.12/1/Add.38, prrs. 22 y 37). Asimismo, ya en las Observaciones finales que haba aprobado el 8 de diciembre de 1994, el citado rgano internacional no haba dejado de advertir a la Repblica "que la higiene y la seguridad en el lugar de trabajo se encuentran frecuentemente por debajo de las normas establecidas", por lo que tambin haba instado al Gobierno "a que analice los motivos de la falta de eficacia de sus iniciativas de seguridad e higiene en los lugares de trabajo y a que haga ms esfuerzos para mejorar todos los aspectos de la higiene y la seguridad medioambiental y laboral"

(E/C.12/1994/14, prrs. 18 y 21). Anlogos resultados se siguen, naturalmente, del artculo 14 bis de la Constitucin Nacional, a poco que se advierta que el principio protectorio que enuncia y manda que sea asegurado (AAquino@, Fallos: 327:3753, 3767, 3788; AMilone@, Fallos: 327:4607, 4617), no se satisface acabadamente con el solo dictado de normas, por ms sabias que stas pudieran ser. Adems de ello, es asunto de que el cumplimiento de dichas normas resulte una realidad in concreto, para lo cual el recordado principio exige una empeosa actividad estatal de vigilancia y control, mxime que, cuando la Constitucin Nacional enuncia derechos humanos, lo hace para que stos resulten efectivos, no ilusorios (AVizzoti@, Fallos: 327:3677, -9-

3688; AMadorrn@, Fallos: 330:1989). El precepto constitucional prev derechos "inviolables" del trabajador, as como, con tal objetivo, deberes estatales "inexcusables" (AAquino@, cit. p. 3770, y AMilone@, cit., 4617; asimismo: Mata, Jos Mara c/ Ferretera Francesa S.A.", Fallos: 252:158, 161). Huelga sealar, como reforzador y amplificador de todo cuanto ha sido expresado en este considerando, el extenso acervo normativo en materia de salud y seguridad en el trabajo proveniente del Derecho Internacional de los Derechos Humanos con jerarqua constitucional, puesto que esta Corte ha hecho mrito de l en el conocido precedente AAquino@ (cit.). Tambin en el caso ASilva@ (Fallos: 330:5345), amn de ello, fue desarrollada una detenida explicacin de las obligaciones estatales de "respetar" y "proteger" los derechos humanos insertos en dicha materia, sealndose expresamente las

"obligaciones positivas" que pesan sobre el Estado, as como el efecto "horizontal" de los derechos humanos, vale decir, la aplicacin de stos a las relaciones inter privatos (Fallos: 330:5435, voto de los jueces Fayt y Petracchi). Respecto de esto ltimo, cuadra agregar que no siempre se ha reflexionado acerca de que los poderes de direccin del empresario

encuentran su mayor justificacin, y su destino ms levantado, cuando tienden a establecer una organizacin del trabajo centrada, primordialmente, en la seguridad y la salud de los que han de prestar su labor con arreglo a tales poderes. "[L]a obligacin de los que utilizan los servicios, en los trminos de las leyes respectivas, a la preservacin de quienes los prestan", tiene un indudable sustento en criterios

normativamente comprendidos en la Constitucin Nacional ("S.A. Compaa de Seguros >El Comercio de Crdoba= c/ Instituto de Previsin Social de la Provincia de Crdoba", Fallos: 258:315, 321; AMansilla c/ Compaa Azucarera Juan M. Tern@, Fallos: -10-

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304:415, 421), al paso que la subordinacin de estos ltimos hacia los primeros supone como correlato "la subordinacin del inters de la empresa a las exigencias fundamentales de la dignidad humana Cindividual y familiarC de quienes trabajan en ella" (AMartn y Ca. Ltda. c/ Erazo@, Fallos: 208:497, 509). De ah, ciertamente y sumado a muchas otras razones enunciadas en AMadorrn@, que dignidad y trabajo se relacionan en trminos "naturalmente entraables" (cit., p. 2004). De ah que,

asimismo, resulten enteramente aplicables en el caso las consideraciones expuestas por esta Corte en T.205.XLIV

ATorrillo, Atilio Amadeo y otro c/ Gulf Oil Argentina SA y otro@, sentencia del 31 de marzo de 2009, sobre la "seguridad y salud" laborales, as como en orden al requerimiento de una celosa "prevencin" en esos mbitos, mxime cuando, por un lado, "trabajo digno es trabajo seguro" y, por el otro, dicha prevencin resulta, sin dudas, un aspecto en el que alcanza su mayor significacin y gravedad la doctrina del Tribunal, segn la cual, el trabajador es un sujeto de preferente tutela constitucional (T.205.XLIV ATorrillo, Atilio Amadeo y otro c/ Gulf Oil Argentina SA y otro@, sentencia del 31 de marzo de 2009, considerando 4). De ah que, a modo de sntesis, "[e]s condicin inexcusable del empleo que ste se preste en

condiciones dignas y que se garantice el estricto cumplimiento de las normas de seguridad, tanto en general, como en lo que concierne a las propias de cada actividad. La prevencin en la proteccin de la salud y de la integridad fsica del

trabajador es el presupuesto legtimo de la prestacin de servicios, que no puede ya concebirse sin la adecuada

preservacin de la dignidad inherente a la persona humana" (AAquino@ cit., voto de la jueza Highton de Nolasco, p. 3799). Por ende, habida cuenta de que las sentencias judiciales resultan una de las "medidas" o de los "medios apro-11-

piados" para la plena efectividad de las mentadas finalidades y obligaciones (v.gr., Convencin Americana sobre Derechos Humanos, artculo 2, y Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, artculo 2.1), el Tribunal juzga que, una vez firme el fallo que compruebe la produccin de un dao al trabajador derivado de la inobservancia por parte del empleador de las normas de seguridad y salud en el empleo, los tribunales de la causa debern poner dichas decisiones en conocimiento de las autoridades nacionales o locales con competencia en la materia aludida, a fin de que stas ejerzan las funciones para las que han sido instituidas y den oportuna cuenta de ello al rgano judicial. En igual medida debern proceder jueces y autoridades si la consecuencia daosa

hubiese sido reprochada a una aseguradora de riesgos del trabajo por incumplimiento de sus deberes u obligaciones. Por ello, y lo concordemente dictaminado por la citada seora Procuradora Fiscal, se declaran admisibles la queja y el recurso extraordinario deducidos, y se deja sin efecto la sentencia apelada con los alcances indicados, con costas. Vuelva la causa a fin de que, por quien corresponda, sea dictado un nuevo pronunciamiento con arreglo al presente. Hgase saber, acumlese la queja al principal y, oportunamente, remtase. CARLOS S. FAYT - ENRIQUE SANTIAGO PETRACCHI. ES COPIA DISI-//-

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-//-DENCIA DEL SEOR PRESIDENTE DOCTOR DON RICARDO LUIS LORENZETTI Considerando: 11) Que la Sala IX de la Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo, en lo que al caso concierne, confirm la sentencia de primera instancia que haba rechazado el reclamo indemnizatorio por accidente de trabajo fundado en el derecho comn, as como la pretensin deducida en subsidio contra la aseguradora para el supuesto de que no se hiciese lugar a la reparacin integral. Contra dicho pronunciamiento la parte actora interpuso el recurso extraordinario cuya denegacin dio origen a la presente queja. 21) Que para as decidir, en lo que interesa, el a quo sostuvo que el infortunio, a resultas del cual el apelante sufri la amputacin de cuatro dedos y limitacin del quinto (pulgar) de la mano derecha al operar un balancn, acaeci por culpa exclusiva de la vctima, que desactiv el mecanismo de doble botonera del aparato para que funcionase con un solo botn y, adems, no utiliz el gancho para manipular las piezas. Agreg que el recurrente no cuestionaba de modo

expreso el segmento del fallo de grado que tuvo por acreditado tanto que se trataba de un trabajador calificado que fue advertido del peligro derivado de la falta de utilizacin del instrumento antes mencionado y que prepar la mquina de modo inseguro, sin que pudiera afirmarse que desconoca las reglas bsicas de prevencin, por lo que ese aspecto del fallo en crisis llegaba firme y consentido a la alzada. Entendi que tampoco se encontraban refutados los argumentos que dio el juez de primera instancia con sustento en el artculo 902 del Cdigo Civil. Respecto del reclamo subsidiario contra la aseguradora, enderezado a obtener mayores sumas por las

prestaciones acordadas en el marco de la Ley de Riesgos del

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Trabajo con fundamento en la objecin del grado de incapacidad y la remuneracin considerados para el clculo, la cmara sostuvo que era incompatible pretender, por un lado, un

resarcimiento pleno con base en el derecho comn y, por el otro, una indemnizacin tarifada con apoyo en una legislacin cuya declaracin de inconstitucionalidad se persigue. 31) Que a juicio de esta Corte no se advierte un caso de arbitrariedad que justifique su intervencin en materias ajenas a su competencia extraordinaria. Para descalificar una sentencia por esa causal se debe efectuar un anlisis de los defectos lgicos que justifican tan excepcionalsima

conclusin. sta no tiene por objeto convertir a la Corte en un tribunal de tercera instancia ordinaria, ni corregir fallos equivocados o que se reputen tales, sino que atiende a cubrir casos de carcter excepcional, en que deficiencias lgicas del razonamiento o una total ausencia de fundamento normativo, impida considerar el pronunciamiento de los jueces del proceso como la "sentencia fundada en ley" a que hacen referencia los artculos 17 y 18 de la Constitucin Nacional (conf. doctrina de Fallos: 311:786; 312:696; 314:458; 324:1378, entre muchos otros) En tal sentido, la arbitrariedad no puede resultar de la sola disconformidad con la solucin adoptada, sino que requiere la constatacin de un apartamiento de los criterios mnimos de la argumentacin jurdica. Esta ltima exige, a su vez, que la decisin contenga una precisa descripcin de los hechos con relevancia normativa, y si no se aplica la regla, deben darse las razones por las cuales resulta inaplicable, invlida o es corregida por razones de principios coherentes y consistentes, que resulten constitucionalmente fundados. Es que la magna labor de administrar justicia no se basa en la sola voluntad o en el derecho libremente aplicado sino en -14-

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leyes, ya que nadie est sobre ellas, siendo que nuestra Constitucin estableci un Poder Judicial integrado por jueces que actan conforme a reglas que la comunidad debe conocer, y a las que deben ajustarse para que las soluciones sean

previsibles, todo lo cual esta Corte debe hacer respetar porque constituye un elemento de la garanta constitucional al debido proceso. 41) Que el fallo impugnado cuenta con fundamentos suficientes que impiden su descalificacin como acto jurisdiccional vlido, por cuanto la alzada examin la testifical, el peritaje tcnico y el contenido de la expresin de agravios, sin que se demuestre irracional apreciacin de aquellos medios de prueba ni exceso de rigor en la evaluacin del memorial. De tal modo, la cmara efectu una valoracin concreta de los presupuestos a que se subordina el deber de reparar, ya que atendi a las circunstancias peculiares del caso para determinar que si bien el balancn era una cosa peligrosa o riesgosa en los trminos del artculo 1113 del Cdigo Civil, el siniestro se produjo por culpa exclusiva de la vctima. Si a ello se aade que el actor admite en la demanda (fs. 14 vta. de los autos principales cuya foliatura se citar en lo sucesivo) que no utilizaba el gancho Cque segn el peritaje tcnico constitua un elemento idneo de seguridad (fs. 1097)C aunque sostuvo Csin demostrarloC que ello obedeci a una imposicin de la empleadora para agilizar la produccin, se advierte que el pronunciamiento impugnado slo podra

descalificarse si el Tribunal supliera a los jueces ordinarios en las atribuciones que les son propias y efectuase un juicio sobre la mecnica del evento daoso, desnaturalizando los alcances de la doctrina de la arbitrariedad. 51) Que, no obstante, atento a las consideraciones que se vierten en los votos que sustentan una posicin con-15-

traria, cabe destacar que lo relativo a la alegada prescindencia de considerar las disposiciones de la ley 19.587 de Higiene y Seguridad en el Trabajo carece de relevancia. Ello, en virtud de la diferencia que existe entre la accin derivada de la Ley de Riesgos del Trabajo y la que se basa en la opcin por el derecho comn. 61) Que, en efecto, cuando se ejercita la opcin por la accin de derecho comn, debe aplicarse el rgimen

indemnizatorio previsto en el Cdigo Civil. Ello es as, porque un mismo hecho daoso puede dar lugar a acciones diversas que el derecho pone a disposicin de la vctima, de carcter penal, civil o laboral. Entre las pretensiones con finalidad resarcitoria del dao causado, debe distinguirse aqulla que, fundada en el sistema de riesgos del trabajo tiene una lgica legislativa transaccional, puesto que facilita la accin al establecer presunciones de autora y causalidad, pero limita la indemnizacin a los fines de facilitar la asegurabilidad. En cambio, la accin civil se basa en la exigencia de la prueba de los presupuestos de su procedencia y, como contrapartida, hay reparacin plena. Tambin en este ltimo campo hay diferencias ostensibles entre una accin fundada en el mbito contractual o extracontractual, o si se invocan daos causados al trabajador por una cosa, por el ambiente, o por un producto elaborado. Frente a este amplio panorama, el derecho puede permitir la opcin entre diferentes regmenes legales, o la acumulacin, supuesto en el cual la vctima puede promover una accin y utilizar las reglas de otras si le resultan convenientes. En el presente caso se trata del ejercicio de una opcin y es una decisin que el actor realiza voluntariamente y no puede sealarse que al respecto exista hiposuficiencia -16-

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alguna, ya que hay elementos jurdicos claros que brinda el ordenamiento y una informacin accesible a bajo costo. Una vez que el actor selecciona la accin, el juez puede delimitar la pretensin calificndola, es decir, eligiendo la norma

aplicable frente a los hechos expuestos, pero no puede sustituirlo en la decisin que el legislador dej en el mbito de su facultad. El juicio de calificacin no puede afectar los derechos del debido proceso, cambiando por va pretoriana la pretensin que ya ha contestado la demandada, ni tampoco utilizar reglas pertenecientes a distintos mbitos desarticulando la lgica de la ley. Esto ltimo es particularmente claro en todo el derecho comparado y en los diversos subsistemas de reparacin que prev el ordenamiento legal argentino, en los cuales el derecho comn cumple el rol de fuente complementaria, pero no sustitutiva. Esta Corte ha sealado con vigor que la proteccin del trabajador y la igualdad constitucional no pueden ser limitadas de modo que el derecho se frustre, y por esta razn es que se declar la inconstitucionalidad del artculo 39.1 de la Ley de Riesgos del Trabajo y se habilit la accin civil (causa AAquino@, Fallos: 327:3753). Pero una vez que se opta por esa accin, debe aplicarse el rgimen del Cdigo Civil y no es admisible la acumulacin de un sistema basado en la legislacin laboral con uno civil, en distintos aspectos y segn convenga en el caso. El derecho vigente no permite esa va y la misma tampoco es razonable al fracturar todo esquema de previsibilidad (conf. causa B.574.XLI y otro ABez, Nidia Beatriz por s y en representacin de sus hijos menores Diego, Xoana, ngel, Jorge y Jos Cabezas Bez y otros c/ Capece, Alberto R. y otros@ Cdisidencia de los jueces Lorenzetti y FaytC, pronunciamiento del 18 de diciembre de 2007). -17-

71) Que no se halla en discusin la proteccin que merecen la higiene y seguridad en el trabajo. Con anterioridad a la incorporacin en el texto constitucional (artculo 75, inc. 22) de diversos instrumentos internacionales de Derechos Humanos en la materia, esta Corte haba enfatizado en Fallos: 305:2040 la trascendencia de la materia Aque compromete...un bien jurdico tan precioso como la salud del hombre encarnado en este caso en la persona del trabajador subordinado Clo cual denota, tanto una situacin a la que en su momento estn llamados a ocupar numerosos miembros de la sociedad, cuanto una determinante sustancial del grado de bienestar y

prosperidad de la NacinC sumada a la explcita raigambre constitucional que reviste la mentada proteccin (artculo 14 bis de la Constitucin Nacional)...@ Se hizo all hincapi que por mayor que sea la garanta que deban recibir los derechos patrimoniales del empleador, stos no pueden igualarse con Alos relacionados con la salud del hombre trabajador, dada su superior naturaleza, determinada por los motivos ut supra vertidos, de cuya excelencia deriva que su proteccin requiera un ejercicio ponderado de la virtud cardinal de la justicia@ (causa T.205.XLIV ATorrillo, Atilio Amadeo y otro c/ Gulf Oil Argentina S.A. y otro@ pronunciamiento del 31 de marzo de 2009 Cdisidencia del juez LorenzettiC). Lo que, en rigor, est en juego en la especie es la concurrencia de los extremos

previstos por el artculo 1113 del Cdigo Civil en virtud de los principios que rigen la opcin por la accin de derecho comn y el fallo impugnado ha resuelto, sin arbitrariedad, que medi una causal de exencin de responsabilidad expresamente prevista por la ley. 81) Que, respecto del rechazo del reclamo subsidiario, las propuestas del apelante no son aptas para abrir la instancia del artculo 14 de la ley 48 pues reiteran dogmti-18-

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camente los agravios ya vertidos sin plantear una crtica concreta y razonada de todos y cada uno de los argumentos dados para desecharlos (Fallos: 310:2012; 312:389; 314:481 y 315:2896). Por ello, habiendo dictaminado la seora Procuradora Fiscal, se desestima la queja. Notifquese y, previa devolucin de los autos principales, archvese. RICARDO LUIS LORENZETTI. ES COPIA DISI-//-

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-//-DENCIA DE LA SEORA MINISTRA DOCTORA DOA CARMEN M. ARGIBAY Considerando: 11) El 3 de septiembre de 1998, el seor Jorge Elas Trejo, operario calificado en el sector "estampado", sufri un accidente en la fbrica de silenciadores, cuadros y chasis Stema S.A, donde prestaba servicios. En la presente causa, demanda de su empleadora la reparacin del dao padecido Cprdida de la casi totalidad de su mano derechaC con fundamento en las normas del Cdigo Civil (artculos 1109 y 1113). A tal efecto, solicita la declaracin de inconstitucionalidad del artculo 39.1 de la ley 24.557. Asimismo, acciona contra Interaccin ART en los trminos de los artculos 512 y 1074 del Cdigo Civil. A rengln seguido, seala que para el caso que no prospere la inconstitucionalidad planteada y la accin fundada en las normas del derecho comn, demanda el pago de la liquidacin correcta de su incapacidad. Aduce, que la base salarial tomada por Interaccin ART en el pago efectuado el 2/12/99 no es la adecuada y pide, que se tenga en cuenta el grado de incapacidad establecido por la comisin mdica central de la Superintendencia Administradoras de Fondos de Jubilaciones y Pensiones el 25/7/00, por ser superior al considerado por la codemandada aseguradora. 21) La Sala IX de la Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo, en lo que al caso interesa, confirm la sentencia de primera instancia que haba rechazado el reclamo civil contra la empresa y la aseguradora. Asimismo, desestim el planteo en subsidio del actor contra esta ltima fundado en la Ley de Riesgos del Trabajo. El a quo resolvi de este modo, al entender que el -21-

infortunio que caus al seor Trejo la amputacin de cuatro dedos y la limitacin del quinto de la mano derecha en oportunidad de operar un balancn, haba ocurrido por su exclusiva culpa. Ello as, porque haba desactivado el mecanismo de la doble botonera del aparato para que funcionase con un solo botn, adems de no utilizar el gancho para manipular las piezas. Aadi, que el recurrente no rebati la afirmacin del juez de grado consistente en que prepar la mquina de un modo inseguro y no repar en las advertencias de peligro por la falta de utilizacin del instrumental. As como tampoco, que tratndose de un trabajador calificado, conoca las reglas bsicas de prevencin. A continuacin, el a quo rechazo el reclamo subsidiariamente formulado por el trabajador en procura de que el pago efectuado por la ART se adecuara a los lineamientos de la Ley de Riesgos del Trabajo. Los camaristas argumentaron que Aresulta incongruente e incompatible pretender por un mismo reclamo, por un lado, una reparacin integral basada en el derecho comn y por otro Cy en subsidioC una reparacin tarifada basada en una

normativa cuya inconstitucionalidad se persigue@. 31) Las objeciones de la actora contra la decisin del a quo que rechaz la accin civil al evaluar que no se daban los presupuestos para su procedencia, remiten al examen de cuestiones fcticas y de derecho comn ajenas a esta instancia de excepcin, por lo que el recurso extraordinario resulta inadmisible (artculo 280 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin). De igual forma, cabe desestimar el agravio del recurrente por la desestimacin del a quo de su reclamo subsidiario fundado en la insuficiencia de la suma abonada por la -22-

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ART. Ello, pues no efecta crtica alguna a las razones dadas por los jueces para fallar de ese modo, limitndose a reiterar planteos no atendidos en otras instancias. Por ello, habiendo dictaminado la Seora Procuradora Fiscal, se desestima la queja. Notifquese y, previa devolucin de los autos principales, archvese. CARMEN M. ARGIBAY. ES COPIA
Recurso de hecho interpuesto por Trejo, Jorge Elas, representado por la Dra. Laura V. Volpini, con el patrocinio letrado del Dr. Roberto M. Volpini. Tribunal de origen: Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo, Sala IX. Tribunal que intervino con anterioridad: Juzgado Nacional de Primera Instancia del Trabajo n1 35.

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