Privacy e direct marketing telefonico

Il nuovo regime legale ed il registro pubblico delle opposizioni

Studio Legale
Avv. Stefano Bendandi
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Privacy e direct marketing telefonico - Il nuovo regime legale Per diversi anni a partire dal rece pimento della direttiva europea 2002/58/CE (cd. e-Privacy), il tratta mento dei dati compiuto con il mezzo del telefono per le finalit previste dallart. 7, comma 4, lett. b del T.U privacy, cio a) linvio di materiale pubblicitario, b) la vendita diretta, c) il compimento di ricerche di mercato, d) la comunicazione commerciale, si basato su un sistema di consenso preventivo da parte dellinteressato (chiamato opt-in). Tale sistema, tuttora vigente per altre forme di comunicazione elettro nica (es. telefax, posta elettronica, sms, ecc...), utilizzate per le medesi me finalit, prevede che, in mancan za di consenso, il relativo trattamento debba considerarsi illecito, con tutte le conseguenze che ne derivano in tema di responsabilit civile, penale ed amministrativa previste dal T.U privacy. Recentemente, per, per effetto delle modifiche apportate dalla legge 20 novembre 2009, n. 166, il sistema si radicalmente trasformato, nel senso che il trattamento dei dati si considera ora sempre lecito, non pi quando vi sia il consenso, ma nei confronti di chiunque non abbia mani festato la propria opposizione. Come si manifesta questa opposi zione ? Attraverso liscrizione da par te del soggetto interessato della pro pria utenza telefonica in un pubblico registro, denominato per questi moti vi registro pubblico delle opposizioni. fondazione Ugo Bordoni sotto la vigi lanza ed il controllo dellAutorit ga rante della privacy (http://www.ga ranteprivacy.it), ed entrato in funzio ne dal 1 febbraio 2011. La sua funzione primaria dovrebbe essere quella di armonizzare le oppo ste esigenze dei cittadini che non in tendono pi ricevere telefonate di na tura commerciale e/o promozionale e delle imprese che decidono di avva lersi degli strumenti di telemarketing per far fronte alle dinamiche del mer cato.

Ambito di applicazione
Il nuovo regime riguarda esclusiva mente il trattamento dei dati perso nali contenuti in elenchi di abbonati mediante l'uso del telefono e con l'ausilio di un operatore, ai fini dellin vio di materiale pubblicitario o di ven dita diretta o di ricerche di mercato o di comunicazione promozionale. Sono quindi esclusi tutti gli altri trattamenti di dati aventi una origine differente (es. carte fedelt, promo zioni o altre forme di raccolta dei dati presso linteressato o terzi) che ri mangono per questo assoggettati alle prescrizioni gi in vigore precedente mente.

Come funziona
Laccesso al registro ed il suo fun zionaemento sono stati suddivisi in due macroaree: per labbonato e per loperatore. Labbonato qualsiasi persona fisi ca, giuridica, ente od associazione, parte di un contratto stipulato con un fornitore di servizi di telefonia pubbli ca oppure destinatario di tali servizi, anche attraverso il sistema delle car te prepagate, la cui numerazione te

IL

REGISTRO PUBBLICO DELLE

OPPOSIZIONI

Si tratta di un nuovo servizio pub blico (http://www.registrodelleoppo sizioni.it) istituito con il DPR 7 set tembre 2010, n. 178, gestito dalla

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Privacy e direct marketing telefonico - Il nuovo regime legale lefonica presente negli elenchi pub blici cartacei od elettronici. Operatore qualsiasi persona fisica o giuridica, titolare di dati personali, che intende compiere mediante l'im piego del telefono un trattamento dei dati degli abbonati presenti negli elenchi pubblici cartacei od elettroni ci, per finalit di invio di materiale pubblicitario o di vendita diretta o per il compimento di ricerche di mercato o di comunicazione commerciale. re operazioni di aggiornamento o di revoca della iscrizione con le stesse modalit con le quali avvenuta li scrizione. Per maggiori informazioni sul sito web del registro pubblico esiste una specifica sezione di domande e rispo ste che gli abbonati possono libera mente consultare.

Obblighi degli operatori

Ogni operatore tenuto a presen tare al gestore del registro una appo sita istanza, corredata dei documenti e delle allegazioni previsti dallart. 5 del DPR 178/2010. Entro 15 giorni dal ricevimento del listanza, il gestore del registro asse gna alloperatore le credenziali di au tenticazione e di autorizzazione, per laccesso e la consultazione del regi stro stesso, e pubblica gli estremi identificativi delloperatore in un ap posito elenco consultabile su web. Gli operatori hanno inoltre lobbligo di comunicare senza ritardo al gesto re ogni variazione dei dati contenuti nella istanza iniziale ed a corrispon dere le tariffe di accesso su base an nuale o per altre frazioni temporali, anche di durata minore, a seconda delle esigenze degli stessi e nei limiti stabiliti dal gestore. Liscrizione ha una validit limitata ai 12 mesi decorrenti dallultima con sultazione del registro stesso.

Obblighi degli abbonati

Gli abbonati non hanno alcun obbli go, ma, se non vogliono essere pi contattati dagli operatori di telemar keting, possono richiedere gratuita mente liscrizione al registro delle op posizioni. Infatti, proprio attraverso liscri zione che labbonato preclude qual siasi trattamento dei propri dati per sonali mediante luso del telefono per gli scopi citati, senza distinzione di settore di attivit o di categoria mer ceologica (es. in poche parole, una volta esercitata, lopposizione riguar da tutte le telefonate commerciali, a prescindere dalla tipologia dellogget to della promozione). La preclusione scatta, per, dopo il decorso di 15 giorni dalla iscrizione, perch questo il termine massimo prescritto agli operatori per consulta re il registro ed aggiornare le liste di opposizione. Liscrizione pu essere effettuata in qualsiasi momento attraverso cinque modalit: a) telefono, b) web , c) email, d) fax, e) raccomandata, ed valida a tempo indeterminato, salvo revoca o decadenza. Con liscrizione labbonato riceve un codice utenza che, oltre ad evi tare forme di accesso non autorizzato ai propri dati, gli consente di effettua Pag. 4

Gli obblighi e le modalit per instaurare un contatto telefonico

Sulla base di quanto previsto dal nuovo regime, gli operatori possono ora contattare gli abbonati, anche senza il loro consenso preventivo,

Privacy e direct marketing telefonico - Il nuovo regime legale purch vi siano due condizioni: a) la numerazione deve essere presente negli elenchi abbonati e b) non deve essere iscritta nel registro delle oppo sizioni. Questo significa che, prima del contatto, loperatore ha lobbligo di accertarsi dellesistenza di entrambe le condizioni citate, tenendo presente che la consultazione del registro, ne cessaria per la verifica di cui al punto b), deve avvenire con un intervallo non superiore a 15 giorni dalla prece dente. Ogni operatore ha lobbligo di ga rantire lidentificazione della linea chiamante; inoltre, al momento della chiamata, deve indicare con precisio ne agli interessati che i loro dati sono stati estratti dagli elenchi pubblici, a prescindere dal fatto che vi sia una specifica richiesta in tal senso. Questo tipo di informativa che pu essere fornita con modalit semplifi cate dovrebbe contenere anche le in dicazioni per una eventuale iscrizione nel registro delle opposizioni. Va segnalata comunque lesistenza di un codice di condotta, sottoscritto nel gennaio del 2011 dai maggiori operatori di telemarketing, la cui fina lit dichiarata quella di permettere agli aderenti di condurre la propria attivit in maniera trasparente in un quadro di garanzie chiare, efficaci e facilmente comprensibili da parte di ognuno, tutelando i diritti (in partico lare del diritto alla riservatezza e del diritto all'identit personale), le liber t fondamentali e la dignit delle per sone interessate, nel rispetto del principio di bilanciamento di interes si.

PROVVEDIMENTI DELLAUTORIT

GARANTE

A seguito della entrata in vigore della nuova disciplina delle opposizio ni, non sono pi operative le prescri zioni emanate dal Garante privacy con i provvedimenti del 15 luglio 2004 (sullutilizzo per finalit promo zionali, tramite telefono con operato re, dei dati presenti negli elenchi c.d. "alfabetici" ) e del 14 luglio 2005 (sullutilizzo dei dati riportati negli elenchi cd. "categorici"). Per ovviare, il Garante ha fissato delle prescrizioni specifiche con riferi mento alla nuova disciplina; nel prov vedimento del 19 gennaio 2011 lau torit prende in considerazione tre casi specifici: a) quello delle numera zioni contenute negli elenchi degli ab bonati, b) quello delle numerazioni provenienti da pubblici registri, elen chi, atti o documenti conoscibili da chiunque e c) quello delle numerazio ni contenute in banche dati comun que formate.

Il trattamento dei dati degli elenchi di abbonati

La regola generale, ovviamente, che un operatore di telemarketing non potr pi contattare i numeri de gli abbonati iscritti nel registro delle opposizioni. Un abbonato ha per il diritto a non essere pi contattato, anche se non iscritto nel registro, purch, pre cedentemente, abbia gi manifestato ad un determinato operatore il pro prio diritto di opposizione, ai sensi dellart. 7, comma 4, lett. b) T.U pri vacy. Invece, loperatore che, preceden temente, abbia ricevuto dallinteres sato un consenso specifico al tratta Pag. 5

Privacy e direct marketing telefonico - Il nuovo regime legale mento dei dati per le finalit promo zionali, pu continuare a contattarlo, anche se si iscrive al registro delle opposizioni. Il consenso deve essere per documentabile per iscritto, a ri chiesta dellautorit, e, soprattutto, pu essere revocato in qualsiasi mo mento. opporsi alle telefonate pubblicitarie (provvedimento del 24 febbraio 2011), elaborando due distinti modelli di informativa. Il primo riguarda i nuovi abbonati alla telefonia mobile e fissa, nonch coloro che cambiano operatore attra verso la cd. portabilit del numero. Si tratta di un modulo che dovr essere fornito al momento della stipu la del relativo contratto, pubblicato nel sito web delloperatore ed eviden ziato in modo adeguato. Il secondo, invece, riguarda i vec chi abbonati alla telefonia mobile e fissa e dovr essere inviato alla prima occasione utile di contatto (es. fattu razione), pubblicato nel sito web del loperatore ed evidenziato in modo adeguato. Il modulo dovr contenere, in par ticolare, lindicazione specifica che labbonato ha sempre il diritto di can cellarsi dagli elenchi in qualsiasi mo mento. Per ladempimento e la notifica di entrambi gli obblighi informativi stato previsto un termine, ormai uni ficato, di 180 giorni dalla pubblicazio ne del provvedimento del Garante in Gazzetta Ufficiale, con scadenza quin di il 12 settembre 2011.

Il trattamento dei dati in pubblici registri e documenti

La legittimit sussiste innanzitutto nellipotesi di consenso manifestato da parte del soggetto interessato. In assenza di consenso, invece, i dati potranno essere utilizzati soltan to se il telemarketing sia ammesso da un eventuale normativa di riferimen to, oppure se le comunicazioni telefo niche risultino direttamente funzionali allattivit svolta dallinteressato, sempre che questultimo non si sia opposto.

Il trattamento dei dati in banche dati

Tutte le numerazioni contenute in altre banche dati formate in qualsiasi modo, comprese quelle costituite uti lizzando i dati estratti dagli elenchi telefonici, prima del 1 agosto 2005, potranno continuare ad essere utiliz zate soltanto nel rispetto dei criteri generali del T.U privacy, ossia previo rilascio di una idonea informativa ed acquisizione di un consenso specifico dellinteressato.

Le sanzioni applicabili
In caso di mancato rispetto delle prescrizioni dellautorit, prevista una sanzione di entit variabile, da 30mila a 180mila euro, e, nei casi pi gravi, fino a 300mila.

I nuovi obblighi e modelli di informativa

Oltre a quanto gi visto, il Garante ha previsto lobbligo per gli operatori di telemarketing di informare nuovi e vecchi abbonati sul nuovo regime per Pag. 6

LE

FORME DI TUTELA DEGLI

INTERESSATI

In caso di violazione dei diritti alla riservatezza ed alla protezione dei

Privacy e direct marketing telefonico - Il nuovo regime legale propri dati personali, gli interessati hanno a disposizione un duplice rime dio: a) segnalare il proprio caso al lautorit garante, lasciando che sia la stessa a compiere gli accertamenti e le ispezioni necessarie, oppure b) ri volgersi allautorit giudiziaria secon do le norme che regolano il processo civile. Le differenze tra le due ipotesi ri guardano principalmente gli oneri a carico di chi intende agire (maggiori nel caso della chiamata in causa di nanzi allautorit giudiziaria) ed i ri sultati ottenibili. Infatti, soltanto lautorit giudizia ria pu emettere una sentenza di condanna al risarcimento dei danni per trattamento illecito dei dati, men tre lautorit garante, dal canto suo, pu limitarsi a dichiarare lilliceit del trattamento e a disporne il blocco. E comunque opportuno che linte ressato che si ritenga leso nei propri diritti compia delle verifiche prelimi nari, prima ancora di decidere se e come agire nei confronti di un even tuale inadempiente. Una prima verifica dovrebbe ri guardare la regolare iscrizione nel re gistro delle opposizioni e pu essere compiuta contattando direttamente un numero verde (http://www.regi strodelleopposizioni.it/registropubbli co/conosci-i-tuoi-diritti). Liscrizione pu essere considerata efficace dopo il decorso di 15 giorni, essendo questo il termine imposto agli operatori per aggiornare le pro prie liste. Se si ricevono telefonate promozio nali nonostante liscrizione nel regi stro, bisogna accertarsi che: 1. non si tratti di un operatore al quale, prima dellentrata in vi gore del nuovo regime, sia sta to dato un consenso specifico al trattamento dei dati; 2. il consenso non sia stato dato a soggetti terzi che effettuano le chiamate utilizzando dati estratti da fonti differenti dagli elenchi pubblici di abbonati; Va ricordato che, su richiesta del linteressato, loperatore deve fornire indicazioni sulla sorgente da cui ha estratto il numero telefonico contatta to, fermo restando che qualsiasi con senso dato al trattamento dei propri dati pu essere revocato in qualsiasi momento. La revoca pu avvenire inviando al titolare dei dati un apposito modulo disponibile al seguente indirizzo: http://www.registrodelleopposizio ni.it/sites/default/files/Modulo_Ga rante_Privacy.pdf.

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