EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ TITULAR DA DE

VARA DO TRABALHO

PESSOA FSICA , pessoa fsica, inscrita no CPF sob o n e RG SSP , e, por seus advogados abaixo assinados, com procurao em anexo, vm presena de V.Exa., apresentar C O N T E S T A O Reclamao Trabalhista, Processo n , movida nesse Juzo por, pelos motivos e fatos que passa a expor: PRELIMINARMENTE

01. DA ILEGITIMIDADE PASSIVA AD CAUSAM INEXISTNCIA DE VNCULO EMPREGATCIO E INEXISTNCIA DE RESPONSABILIDADE DAS RECLAMADAS IMPROCEDNCIA DA AO ART. 267, INCISO VI DO CPC. Faz-se necessrio inicialmente, antes de qualquer discusso meritria, destacar a manifesta ilegitimidade da ora Reclamada para contestar a presente lide, dispensando investigaes e reflexes aprofundadas. Primeiramente, salienta-se que no existe e nem nunca existiu uma empresa chamada, e que as reclamadas nunca possuram qualquer empresa, vez que so profissionais liberais, exercendo a Sra. a profisso de Enfermeira, e a Sra. a profisso de Promoter. Assim como a reclamante, as supostas reclamadas eram convidadas a integrar o quadro de profissionais liberais que iriam prestar servios para o programa , nunca possuindo nenhum vnculo empregatcio ou at mesmo societrio com o mencionado programa. Destarte, a logomarca um programa de reeducao alimentar ministrado pelo hotel , que eventualmente desenvolve este programa nas suas dependncias, realizando a contratao de servios de profissionais liberais para desempenharem suas funes para os hspedes/participantes do programa. Registre-se que, os mencionados profissionais liberais so convidados pelo programa a prestarem seus servios de forma autnoma, recebendo

a contraprestao pelas atividades que desempenharem, sempre condicionada a escolha dos clientes de participarem de suas atividades.

ficando

Noutras palavras, o programa convida profissionais que exercem a funo de Personal-Trainer, massagistas, manicures, recreadores, nutricionistas, enfermeiros, dentre outros, dependendo sempre do nmero de hspedes/participantes que aderirem ao programa, ficando a critrio desses hspedes a escolha do profissional que ir utilizar, sendo estes profissionais remunerados com a comisso de 50% (cinqenta por cento) do valor pago pela prestao de seu servio. Por exemplo, caso existam 04 (quatro) manicures prestando servios, e os clientes somente utilizarem os servios de 02 (duas), as demais no iro receber contraprestao, vez que, como j dito, os profissionais recebem pelos servios que executarem. O caso da reclamante se enquadra exatamente no quanto disposto nos pargrafos acima, vez que a mesma era convidada a prestar seus servios no decorrer do programa, e recebia sua comisso sempre pelos servios que executara durante a durao do programa. Salienta-se que os profissionais que so convidados a participarem do programa, como a reclamante, ficam hospedados no prprio hotel onde vai acontecer o programa, com alimentao e transporte gratuito. Ademais, o programa de reeducao alimentar ocorre em mdia 10 vezes ao ano, ou seja, durante 10 meses, sendo que em cada ms acontece durante cerca 06 (seis) dias corridos, a depender da quantidade de participantes que aderirem. Outrossim, cumpre salientar que o valor pago pelos servios prestados pela reclamante no estava incluso no valor pago pelos clientes/participantes, haja vista que, como j esclarecido, ficava a critrio dos mesmos a utilizao ou no dos servios prestados pela reclamante e pelos demais profissionais liberais. Importante ressaltar que ocorriam diversos meses em que o programa no necessitava de muitos profissionais liberais, uma vez que a quantidade de participantes era limitada, e, por essa razo, alguns profissionais eram convidados e outros no, ou seja, NUNCA EXISTIU HABITUALIDADE na prestao de servios da reclamante. A reclamante, por exemplo, por diversas vezes no fora convidada a integrar o grupo do ms que iria prestar servios no programa, e, em muitos outros, apesar de convidada, informou que no poderia ir pelo fato de estar prestando servios autnomos em residncias particulares, ou at mesmo por problemas pessoais, portanto, NO EXISTIA SUBORDINAO, haja vista que ficava a critrio da reclamante a participao ou no nos meses em que era convidada. Considerando-se a inexistncia de relao de emprego entre a Reclamante e as Reclamadas, torna-se naturalmente a parte contestante ilegtima para responder a presente reclamatria, tentando a autora perceber valores que nunca lhes foram devidos, em face de inexistncia e impossibilidade de qualquer vnculo entre as partes. Verifique-se que o nascimento de um direito s possvel quando incide uma norma sobre um fato, ou seja, a relao de emprego s seria possvel se a

autora fosse de fato empregada. No caso em tela no h qualquer relao de emprego entre as partes, pois os elementos integrantes do contrato de trabalho no esto presentes. Pela exegese dos arts. 3 e 4 da CLT, que define empregado e empregador, pode-se concluir que para que exista relao de emprego, faz-se necessria presena de alguns elementos: habitualidade, pessoalidade, onerosidade e subordinao. Inexistindo estes, no h como existir o direito material da autora. Isto posto, demonstrada a inexistncia de direito material a ser pleiteado pela autora contra as Reclamadas, por inexistir qualquer relao de emprego entre as partes, e ainda, diante da impossibilidade de responsabilizao das reclamadas, temos como conseqncia a improcedncia da ao. Nestas condies, restando clara a ausncia da condio da ao, qual seja, legitimidade (passiva) ad causam, aguardam as Reclamadas que seja acolhida a presente preliminar, devendo ser o processo extinto sem julgamento do mrito, na forma do art. 267 I, IV do CPC c/c art. 295, pargrafo nico, I e II do CPC. 02. DA INPCIA DA INICIAL.

Em preliminar, requerem as reclamadas seja declarada a inpcia da inicial nos termos do art.295, I, combinado com o pargrafo nico, I, II, III e IV do mesmo dispositivo legal, uma fez que faltam para as verbas expostas na exordial, causa de pedir, possibilidade jurdica e compatibilidade entre si, alm da narrao dos fatos se distanciarem dos objetivos da reclamao ora proposta, cuja conseqncia lgica a extino do processo, sem exame de mrito. DO MRITO 01. AD CAUTELAM, DA PRESCRIO BIENAL.

Por cautela, as reclamadas requerem desde j, que sejam considerados prescritos os ttulos pleiteados no que tange a um suposto contrato de trabalho que teria se iniciado em meados de 2000, haja vista que em fevereiro de 2004 a reclamante deixou de prestar servios para o programa do SPA durante mais de 01 (um) ano e 08 (oito) meses, alegando que no poderia comparecer por problemas pessoais e de sade. Noutras palavras, a reclamante em fevereiro de 2004 deixou de prestar seus servios de massagista para o programa do SPA e somente em novembro de 2005 voltou a desempenhar suas funes. Portanto, percebe-se claramente que os ttulos pleiteados at fevereiro de 2004 encontram-se atingidos pela prescrio absoluta, em face do lapso de tempo de mais de 02 anos entre a cessao da prestao de servios da autora e o ajuizamento da ao correspondente, visando impedir enriquecimento sem causa da reclamante, em consonncia com o inciso XXIX do Art. 7 da C.F./88 e Art. 11 da CLT. Considerando que a cessao da prestao de servios ocorreu em fevereiro de 2004, a presente ao s poderia ser ajuizada at, no mximo, fevereiro de 2006, o que no aconteceu, visto que o presente s fora distribudo em Junho de 2009. Por isso requerem as reclamadas que o presente processo seja excludo

com resoluo do mrito, com relao aos ttulos pertinentes a uma suposta relao do emprego que teria se iniciado em meados de 2000 e encerrado em fevereiro de 2004, ante a ocorrncia da prescrio bienal. 02. AD CAUTELAM, DA PRESCRIO QUINQUENAL

Por cautela extremada, requerem as reclamadas a extino do processo com julgamento do mrito, por ser a autora carecedora do direito de Ao, tendo em vista a ocorrncia da prescrio qinqenal na forma do art. 7 inc. XXIX, conforme preceitua art. 295 inciso IV c/c art. 30l, inciso III e X do CPC, em todos os ttulos anteriores a 23 de junho de 2004, ante a ocorrncia da prescrio qinqenal. 03. DA INEXISTNCIA DE PRESTAO EVENTUAL DE SERVIOS. VNCULO EMPREGATCIO DA

Como j esclarecido acima, os ttulos pleiteados anteriores a fevereiro de 2004 encontram-se atingidos pela prescrio absoluta, vez que houve uma interrupo na prestao de servios da reclamante para o programa do SPA, somente voltando a obreira a prestar seus servios em meados de novembro de 2005. Antes de mais nada, frise-se que a prpria reclamante em sua exordial reconhece que, na verdade, prestava servios e no era empregada das reclamadas, contudo, contesta a reclamada a data indicada como sendo a de incio da prestao de servios, vez que a reclamante somente laborava de forma eventual, tendo comeado a prestar seus servios em novembro de 2003 e encerrado a mencionada prestao em fevereiro de 2004, posteriormente voltando a ser convidada a prestar servios em novembro de 2005, continuando at maio de 2009. Ademais, contesta-se ainda a remunerao indicada pela pea de prtico obreira, vez que a contraprestao paga a reclamante variava de acordo com a quantidade de participantes do programa do SPA, como veremos adiante, e raramente ultrapassava o importe de R$ 400,00 (quatrocentos reais). Acrescenta-se ainda que o motivo pelo qual a reclamante deixou de prestar seus servios foi pelo fato de que nas ltimas oportunidades em que fora convidada a executar seus servios de massagista para o programa do SPA, o valor que recebera fora pouco, tendo em vista a preferncia dos clientes com outras prestadoras de servio/massagistas, e, por essa razo, no aceitou mais o convite do Hotel que ministra o programa. Primeiramente, salienta-se que no existe e nem nunca existiu uma empresa chamada SPA O, e que as reclamadas nunca possuram qualquer empresa, vez que so profissionais liberais, exercendo Assim como a reclamante, as supostas reclamadas eram convidadas a integrar o quadro de profissionais liberais que iriam prestar servios para o programa, nunca possuindo nenhum vnculo empregatcio ou at mesmo societrio com o mencionado programa. Destarte, a logomarca um programa de reeducao alimentar ministrado pelo hotel, que eventualmente desenvolve este programa nas suas dependncias, realizando a contratao de servios de profissionais liberais para desempenharem suas funes para os hspedes/participantes do programa.

Registre-se que, os mencionados profissionais liberais so convidados pelo programa a prestarem seus servios de forma autnoma, recebendo a contraprestao pelas atividades que desempenharem, sempre ficando condicionada a escolha dos clientes de participarem de suas atividades. Noutras palavras, o programa convida profissionais que exercem a funo de Personal-Trainer, massagistas, manicures, recreadores, nutricionistas, enfermeiros, dentre outros, dependendo sempre do nmero de hspedes/participantes que aderirem ao programa, ficando a critrio desses hspedes a escolha do profissional que ir utilizar, sendo estes profissionais remunerados com a comisso de 50% (cinqenta por cento) do valor pago pela prestao de seu servio, paga no ato reclamante. Por exemplo, caso existam 04 (quatro) manicures prestando servios, e os clientes somente utilizarem os servios de 02 (duas), as demais no iro receber contraprestao, vez que, como j dito, os profissionais recebem pelos servios que executarem. O caso da reclamante se enquadra exatamente no quanto disposto nos pargrafos acima, vez que a mesma era convidada a prestar seus servios no decorrer do programa, e recebia sua comisso sempre pelos servios que executara durante a durao do programa. Salienta-se que os profissionais que so convidados a participarem do programa, como a reclamante, ficam hospedados no prprio hotel onde vai acontecer o programa, com alimentao e transporte gratuito. Ademais, o programa de reeducao alimentar ocorre em mdia 10 vezes ao ano, ou seja, durante 10 meses, sendo que em cada ms acontece durante cerca 06 (seis) dias corridos, a depender da quantidade de participantes que aderirem. Outrossim, cumpre salientar que o valor pago pelos servios prestados pela reclamante no estava incluso no valor pago pelos clientes/participantes, haja vista que, como j esclarecido, ficava a critrio dos mesmos a utilizao ou no dos servios prestados pela reclamante e pelos demais profissionais liberais. Importante ressaltar que ocorriam diversos meses em que o programa no necessitava de muitos profissionais liberais, uma vez que a quantidade de participantes era limitada, e, por essa razo, alguns profissionais eram convidados e outros no, ou seja, NUNCA EXISTIU HABITUALIDADE na prestao de servios da reclamante. A reclamante, por exemplo, por diversas vezes no fora convidada a integrar o grupo do ms que iria prestar servios no programa, e, em muitos outros, apesar de convidada, informou que no poderia ir pelo fato de estar prestando servios autnomos em residncias particulares, ou at mesmo por problemas pessoais, portanto, NO EXISTIA SUBORDINAO, haja vista que ficava a critrio da reclamante a participao ou no nos meses em que era convidada. Resta claro, portanto, que nunca existiu vnculo empregatcio entre reclamante e reclamadas, e nem mesmo poderia existir, tendo em vista serem as reclamadas partes ilegtimas para responderem a presente ao, vez que assim como a reclamante, eram convidadas eventualmente a prestarem seus servios de enfermagem e promoo de eventos para o programa do SPA.

Conclui-se, por fim, que na remota hiptese de no ser acolhida a preliminar de ilegitimidade passiva argida, deve a presente ao ser julgada totalmente improcedente, ante a no ocorrncia de vnculo empregatcio e sim da ocorrncia de eventual prestao de servios de profissionais liberais, inteligncia do artigo 3 da CLT. 04. DOS TTULOS PLEITEADOS: DA ANOTAO E BAIXA DA CTPS; DO AVISO PRVIO; DOS 13S SALRIO INTEGRAIS E PROPORCIONAIS DE TODO O PERODO; DAS FRIAS INTEGRAIS VENCIDAS DE 2005 A 2009 E PROPORCIONAIS + 1/3 EM DOBRO E SIMPLES; FGTS + 40% COM REPERCUSSES; MULTA DO ARTIGO 477 DA CLT; INDENIZAO PELO NO RECEBIMENTO DO SEGURO DESEMPREGO E INDENIZAO COMPENSATRIA PELO NO CADASTRAMENTO NO PIS. Como j amplamente esclarecido, a reclamante nunca possuiu vnculo empregatcio com as reclamadas, vez que sempre realizou a prestao de servios de forma eventual para o programa de reeducao alimentar, ministrado pelo Hotel, tendo sido as reclamadas convidadas a prestarem seus servios para o programa, recebendo sempre pelo servio executado, assim como a reclamante. Por essa razo, indevida a autora a anotao e baixa da CTPS, o pagamento de 13s salrios integrais e proporcionais, frias integrais e proporcionais vencidas + 1/3, FGTS + 40% com repercusses, multa do artigo 477 da CLT, indenizao pelo no recebimento do seguro-desemprego e indenizao compensatria pelo no cadastramento no PIS. Quanto ao aviso prvio, alm do mesmo no ser devido em virtude do j acima disposto, foi a ora reclamante quem no mais aceitou fazer parte do programa alegando motivos superiores.

05.

DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS

Quanto aos honorrios advocatcios, a hiptese em questo no se ajusta aos requisitos contidos na Lei n 5.584/70, bem como as diretrizes contidas nas Smulas ns 219 e 329 do TST, devendo o pleito ser julgado improcedente, uma vez que a autora no est sendo assistido pelo seu sindicato profissional, o que por si s fulmina sua pretenso. REQUERIMENTOS CAUTELARES Por cautela, na remota possibilidade de serem acolhidos os pedidos formulados pela reclamante, requer: a) da hipottica condenao sejam retidos os valores pertinentes ao Imposto de Renda incidente na fonte e Contribuies Previdencirias; b) que a atualizao monetria seja procedida na forma do art. 459 da CLT, de aplicao j consolidada pela jurisprudncia ptria (smula 381 do C. TST), ou seja, sua incidncia deve ocorrer no ms subseqente ao da efetiva prestao de servios;

c) Requer, cautelarmente, as Reclamadas, a aplicao do princpio geral de direito, que determina que o nus da prova de quem alega, a luz do art.787 da CLT, a Reclamao, deve vir, desde logo, acompanhada dos documentos em que se fundar; d) impugna os documentos acostados na pea vestibular, posto que em nada acrescentam ao deslinde da presente lide; f) que sejam compensados todos os valores pagos a qualquer tipo a reclamante; g) impugna desde j o valor da causa por ser totalmente ilusrio e desprovido de qualquer clculo racional. CONCLUSO Pelo exposto, aguardam as reclamadas que esse D. Juzo acate a preliminar argida na exordial, para extinguir o processo sem resoluo do mrito ante a ocorrncia de ilegitimidade passiva ad causam. Na remota hiptese de no ser acatada a preliminar mencionada, requer seja julgada totalmente improcedente a presente reclamatria, condenando a reclamante nas custas e demais verbas de sucumbncia. Provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidos, sem excluso de nenhum deles, em especial o depoimento pessoal da reclamante, o que desde logo se requer sob pena de confisso. Isto posto, espera e confia no julgamento de improcedncia de todos os pedidos da pea inicial. Nestes termos. Pede e espera deferimento. Cidade, em 13 de julho de 2009.