Derecho Romano La expresin Derecho romano designa el ordenamiento jurdico que rigi a los ciudadanos de Roma y, con posterioridad,

de aquellos instalados en distintos sectores de su Imperio, en un espectro histrico cuyo punto de partida se sita a la par de la fundacin de Roma (c. 753 a. C.) y que se extiende hasta mediados del siglo VI d. C., poca en que tiene lugar la labor compiladora del emperador Justiniano I el conocido desde el Renacimiento como Corpus Iuris Civilis. El redescubrimiento de los textos justinianos en poca bajomedieval ha permitido a algunos autores hablar tambin de Derecho romano postclsico. Si bien la expresin Derecho romano hace referencia fundamentalmente al derecho privado, lo cierto es que otros aspectos, tales como el derecho penal, el pblico, el administrativo, caben dentro de la denominacin. En la actualidad, el Derecho romano es objeto de estudio de una disciplina jurdica internacional, la romanstica, cuya sede son las facultades de Derecho de todo el mundo. En virtud de este carcter internacional, el Derecho romano se cultiva en varios idiomas, principalmente italiano (lingua franca de la romanstica), seguido por el alemn y el espaol. Hasta la mitad del siglo XX hubo importantes contribuciones en francs, pero en la actualidad esta situacin ha variado a la baja; a su turno, el ingls es un idioma de uso minoritario en el cultivo de la disciplina, aunque se acepta como idioma cientfico en la mayora de las publicaciones. El espaol se consolid como idioma cientfico en esta disciplina a partir de la segunda mitad del siglo XX, gracias a la altura cientfica que alcanz la romanstica espaola, comandada por lvaro d'Ors y continuada por sus discpulos. La definicin del Derecho romano se comprende mejor si se construye a partir de la comprensin de sus nociones fundamentales y de su sistema de fuentes. A su turno, stas no permanecen idnticas en el transcurso de la historia del Derecho romano, sino que varan tanto en su nmero, como en su valor dentro del sistema de fuentes mismo. Es este sistema el que provee de nociones claves para entender lo que en Roma se entiende por derecho. Con todo, es posible adelantar que la expresin ius es la que se utiliza para sealar al derecho. Esta expresin se opone a la de fas, que designa, a su turno, a la voluntad divina. Esta clara delimitacin entre derecho y religin es patente en testimonios que datan desde el s.III a. C., pero ello no es vlido para los primeros tiempos, como se ver. A su turno, la expresin ius servir para la identificacin de diversas categoras del mismo, tales como ius civile, ius naturale, ius honorarium, o ius gentium, por nombrar algunas de las ms relevantes.

significado de la expresin Derecho romano

Corpus Iuris Civilis. Al usar la expresin Derecho Romano se pueden indicar diversas acepciones.

Fuentes del derecho desde la fundaci n de Roma hasta las XII Tablas
La primera de estas fuentes la constituyen las costumbres de los antepasados o mores maiorum. Se trata de un derecho consuetudinario, que progresivamente se distingue de las normas morales y religiosas, con las cuales comparte idntico origen.

Fuentes de conocimiento
A) Justinianeas, que constituyen el Corpus Iuris Ci ilis. Con este nombre se conoce desde la Edad Media la obra compilatoria llevada a cabo por el emperador Justiniano. En la primera mitad del siglo VI d. C. se adicionan, adems, las constituciones imperiales de este emperador posterior a la compilaci n, las que dan origen a una cuarta parte del Corpus Iuris Ci ilis, llamada Novell.

El Di esto, reuni n de fragmentos de obras de treinta y cuatro grandes jurisconsultos romanos, formando cincuenta libros. Es la parte ms voluminosa del Corpus. El Cdi o, colecci n de rescriptos imperiales dictados por varios emperadores. Las Novelas (de la expresi n novell leges = nuevas leyes), constituciones promulgadas por Justiniano despus de publicar la compilaci n integrada por las tres partes anteriores.

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B) Extrajustinianeas. a) Fragmentos de obras de juristas de la poca clsica, conservados en general merced a las refundiciones hechas en el periodo posclsico.
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Las Instituciones de Gayo; manual elemental de este jurisconsulto de la poca de Antonio Po. Fragmentos de la obra Sententi o Sententiarium libri V ad filium, atribuida a Paulo. Conocimiento que, especialmente para el Derecho Penal, completa un manuscrito parcial de la obra adquirido y publicado por la universidad de Leiden en 1954. Los Tituli ex corpore Ulpiani, denominaci n que se suele dar a los fragmentos de una obra jurdica, la identificaci n de cuyo autor es poco segura. Esta fuente es tambin conocida como Epitome Ulpiani y como Regul Ulpiani. La parte, muy escasa, de la obra Responsa, de Papiniano; descubierta en un pergamino hallado en Egipto. Un apndice de Ars gramtica, de Dositheus; consiste en trozos de una obra jurdica clsica, utilizada para ejercicios.

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Las Instituciones, sntesis de preceptos y doctrinas en cuatro libros de reducida extensi n. Escrita para el estudio del derecho.

En un pri r senti est expresi n denot un hecho hist rico pasado, es decir, el ju t e normas jurdicas que regan al pueblo romano desde su fundaci n hasta la cada del Imperio. Un segundo sentido identi ica el Derecho Romano con los li ros en donde se contena dicho orden jurdico, es decir, el C i Ci ili o Cuerpo de Derecho Ci il, recopilaci n de los li ros jurdicos romanos hecha en Constantinopla por orden del emperador bi antino Justiniano en el siglo VI d. C. Por ltimo, con esta expresi n se puede designar tambi n la tradici n jurdica que ha sobrevivido despus de la cada del Imperio romano de occidente hasta nuestros das.

       

Los Scholia Sina tica, llamados as por haber sido descubiertos en un convento del monte SINAB. Corresponde a un comentario griego sobre una obra del jurisconsulto Ulpiano.

b) Colecci n que contienen tambin constituciones imperiales.

Antecedentes
El nacimiento del Derecho romano se debe entre otras causas a la divisi n existente en la sociedad romana entre patricios y plebeyos, no obstante antes del ao 451 a. C.-450 a. C., no conocemos un sistema unificado para la pennsula, es por eso que debemos remontarnos a Grecia, cuna de la civilizaci n occidental, en donde estaba presente el periodo tico, o del derecho griego tico, de donde podemos presumir fueron permeadas algunas disposiciones presentes en la Ley de las XII Tablas. Ahora bien, las traduciones legales romanas estaban en manos de los patricios y todos los asuntos relacionados con lo que nosotros conocemos como derecho recaan sobre el Pontifex Maximus, evidentemente patricio, conocindose como derecho pontifical. Los plebeyos desconocan como iban a ser juzgados exactamente y normalmente los patricios aplicaban la tradici n pontifical segn convena a sus intereses. Por ello, una de las reclamaciones plebeyas, a imagen de lo que haba ocurrido en las ciudades del arcasmo griego, solicitaron la codificaci n de la tradici n en forma de leyes. Para ello, el Senado acord enviar una comisin a Grecia para informarse sobre las leyes de las ciudades, y despus se decidi la abolicin de las magistraturas patricias y del tribunado de la plebe, entregando el poder a una comisin de decenviros, que deban codificar las leyes romanas en un perodo de un ao. Esta comisin elabor X(10) tablas de leyes bastante justas y, por tanto, favorables a los plebeyos, pero, al no estar terminado el trabajo, se nombr una segunda comisin decenviral, mucho ms conservadora, que elabor las dos ltimas tablas, con leyes netamente antiplebeyas, que, por ejemplo, prohiban los matrimonios mixtos. Esta comisin intent perpetuarse en el poder, pero fue depuesta y el sistema de magistraturas empez a funcionar de nuevo. El resultado fue el primer cuerpo legal conocido y estructurado, llamado Ley de las XII Tablas, del ao 451 a. C., y que fueron expuestas pblicamente en el Foro Romano. En el ao 367 a. C., las Leges Licini-Sexti culminaron el proceso de igualacin entre patricios y plebeyos, permitiendo el acceso progresivo de estos ltimos a las magistraturas y sacerdocios, aunque el primer Pontifex Maximus plebeyo tuvo que esperar ms de un siglo. La compilacin legislativa se fue realizando de forma acumulativa a travs de los Edictos del Pretor. A partir de la Ley de las XII Tablas, los Pretores asumieron la funcin jurisdiccional, y para poder tipificar nuevos casos emitan al inicio de su mandato un Edicto en el que indicaban que era punible, en el que asuman como propios los edictos de pretores anteriores, y corregan o abolan las disposiciones recibidas. Al principio los pretores eran slo dos, uno el Prtor Vrbanus se dedicaba a juzgar los asuntos en los que participasen ciudadanos romanos, mientras que el otro, el Prtor Peregrinus, atenda los casos en los que exclusivamente intervinieran no ciudadanos. Los casos tratados eran bastante variados, pero la mayora derivaban de asuntos comerciales. As, las relaciones comerciales obligaron a la creacin del precedente del llamada derecho contractual, un derecho ultro citroque obligatio (que obliga a ambas partes), a partir del cual nace el llamado Ius Gentium o Derecho de Gentes. El sistema legal romano fue complicndose cada vez ms, ya que los Tribunos de la Plebe a travs de los Comitia Tributa elaboraban Plebiscitos sobre los ms variados asuntos, polticos, econmicos, jurisdiccionales, mientras que el Senado, a travs de las resoluciones llamadas Senatus Consultum creaba jurisprudencia.

Fragmenta Vaticana, restos de una colecci n privada de pasajes de juristas clsicos y leyes imperiales, que debi hacerse en los ltimos aos del siglo IV y primeros del V, y fueron hallados en un palimpsesto de la biblioteca del Vaticano. (2)

Con el advenimiento del Imperio, los emperadores asumieron la funcin de los Tribunos de la Plebe con el ejercicio de la Tribunicia Potestas, lo que les permiti legislar a travs de los Edictos y Constituciones imperiales. Por su parte, los gobernadores provinciales posean poderes jurisdiccionales y podan emitir leyes propias para sus provincias, pero que podan ser recurridas por los provinciales ante el Senado y/o el Emperador. El resultado de todo este conjunto de disposiciones fue un enorme y farragoso aparato de leyes de diferentes rangos, muchas veces contradictorias, lo que hizo necesaria la aparicin de la figura de los jurisconsultos (o Juristas), que trataban de simplificar el conjunto legal y formar doctrina jurdica, que pudiera aplicarse tambin a los nuevos casos. Entre ellos destacan Ulpiano, Papiniano, Modestino, Gayo y Paulo. El primer intento de sistematizar totalmente el derecho se debe al emperador oriental Teodosio II, sucesor de Arcadio, bajo su patrocinio se elabor el Codex Theodosianus, que a su vez sirvi como base para la creacin de derecho en los nuevos reinos germnicos que sucedieron al Imperio romano en occidente, ya que este cdigo fue reconocido como fuente de derecho por el emperador Honorio, to de Teodosio II. Directo heredero del Codex Theodosianus es el Breviarum Alarici o Lex Romana Visigothorum, elaborada por el rey visigodo Alarico II. Sin embargo, el nmero de disposiciones legales y de casos no contemplados por el Codex Theodosianus era elevado, por lo que el emperador Justiniano patrocin la recopilacin de todas las disposiciones en el Corpus Iuris Civilis, que consta de las Institutiones o principios generales de derecho, del Digesto o coleccin de opiniones jurdicas de jurisconsultos heredadas del pasado para la consulta de jueces y magistrados en la resolucin de casos, del Codex Iustinianus o recopilacin de leyes en vigor desde tiempos Republicanos hasta la redaccin del Corpus legal de Justiniano, y las Novell, ya en griego, que recogen las leyes emitidas en Bizancio a partir de Justiniano. El monarca visigodo Recesvinto impuls una nueva compilacin que substituyese al Breviario de Alarico, dando lugar al Liber Iudiciorum que en los siguientes reinados fue recibiendo aadidos. Esta compilacin fue recuperada a partir del siglo IX por el Reino de Len y se convirti en la base del derecho hispnico hasta las Siete Partidas de Alfonso X El Sabio.

Evoluci n en el Derecho romano 1. Derecho Antiguo, desde la fundaci n de Roma hasta el siglo 1 a. C.
Etapas a) Al inicio no hay distincin entre ius, fas, mos.
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Se daba primaca a la costumbre. La naturaleza era vista como simple explicitacin de la ley.

b) Las leyes de las XII tablas (450 a. C.)

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Carcter sacro del derecho: hay rituales jurdicos (emptio venditio fundi); frmulas mgicas (stipulatio); leyes inderogables y formalismo de los instrumentos jurdicos (legis actiones) Saber jurdico prudencial: Naturaleza oracular del discurso jurdico: los pontifices y juristas.

2. Derecho Clsico, desde 130 a. C. a 230 d. C.

a) Primera Etapa Clsica, del 130 al 30 a. C. (algunos la llaman preclsica a esta etapa) En esta etapa de la ascensin y el auge del derecho pretoriano

ius prtorium est quod prtores introduxerunt adiuvandi vel supplendi vel corrigendi iuris civilis gratia propter utilitatem publicam. (Papiano D.1.1.7.1) b) Etapa Clsica, alta o central, del 30 a. C. al 230 d. C.

3. Derecho Postcl sico del 230 al 527 d. C.

a) Etapa Diocleciana, del 230 al 330 b) Etapa Constantiniana, del 330 al 430 c) Etapa Teodosiana, del 430 al 527

4. Derecho J stinianeo, desde 527, con la ascensin de J stiniano al imperio. Postcl sico
Se denomina Derecho romano postclsico al perodo de la historia del Derecho romano que comprende desde la primera mitad del siglo III hasta la recopilacin ordenada por Justiniano, que coincide con el periodo poltico romano del Dominado o Bajo Imperio (ascensin al poder de Diocleciano en 284 d. C., hasta la muerte de Justiniano en 565).

Recepcin del Derecho romano en Europa

Bartolo de Sassoferrato. El Derecho romano se difundi a consecuencia de la enseanza universitaria que comenz en Bolonia en el siglo XII, y ms concretamente gracias a la labor desempeada por el gramtico y jurista Irnerio, cuyo mtodo consistente en hacer breves aclaraciones textuales o glosas y distinciones terminolgicas, fue con posterioridad desarrollado de modo progresivo por los denominados Glosadores, entre los que destacan Azn (profesor en Bolonia entre 1190 y 1229) y Acursio (compilador de las glosas de los predecesores en una Glossa or inaria). Sin embargo, no fue hasta la aparicin de Bartolo de Sassoferrato (discpulo de Cino da Pistoia y considerado por muchos romanistas como uno de los ms influyentes juristas de todos los tiempos) en el siglo XIV, cuando el Derecho romano alcanz un gran prestigio. Brtolo, que a pesar de su corta vida dej una amplia obra basada en comentarios, tratados monogrficos y dictmenes, fue el mayor artfice e impulsor del Derecho romano Comn, que junto con el Derecho Cannico origin el utrumque ius, que representa el fundamento de la cultura jurdica europea. A partir del siglo XIV, Inglaterra present una tradicin jurdica caracterstica, diferente a la de la romanstica en Europa, aunque se asemejaba en mayor medida al modo operativo de los juristas romanos y al desinters por las pruebas judiciales. La recepcin europea del Derecho Comn revisti cierta importancia, aunque fue algo tarda, en Alemania, donde fue objeto de una elaboracin cientfica que recibe el nombre de Derecho de Pandectas.

El Renacimiento trajo consigo la desacreditacin del mtodo empleado por Bartolo, consistente en el aprovechamiento de los textos del Corpus Iuris como argumentos de autoridad. Pero frente a esta concepcin metodolgica (el denominado mos Italicus), se contrapuso una nueva de tintes eruditos, que trataba de usar los textos del Corpus Iuris como fuentes de conocimiento para la reconstruccin de la historia jurdica romana, dentro del marco de otras fuentes, como pueden ser las literarias o las arqueolgicas (mos Gallicus).

[editar] Influencia e importancia

El Derecho romano se considera un excelente medio de educacin jurdica. Los grandes jurisconsultos romanos, principalmente de la poca clsica (entre el 130 a. C. y el 230 d. C.) brillaron por su capacidad creadora de nuevas instituciones, con su plasmado pragmtico sobre el edicto pretorio, buscando siempre la consecucin del ideal de justicia procedente de la filosofa griega del suum cuique tribuere (dar a cada uno lo suyo). Leibniz los comparaba con los matemticos que aplicaban sus principios como frmulas algebraicas. Asimismo, el Derecho romano es indispensable para comprender la historia y literatura romanas, ya que los ciudadanos romanos estaban iniciados para la prctica del Derecho y tenan una inclinacin natural hacia su estudio. El Derecho romano es la base e inspiracin del derecho civil y comercial en muchos pases:
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La Common law estaba originalmente basada en el Derecho romano, antes de convertirse en una tradicin en s misma en Inglaterra, de donde se expandi hacia el Reino Unido (con excepcin de Escocia), los Estados Unidos y gran parte de las antiguas colonias britnicas. En contraste, los llamados sistemas de derecho continental se encuentran basados ms directamente en el Derecho romano; el sistema legal de la mayora de los pases en la Europa continental y Sudamrica caen en esta categora, a menudo a travs del Cdigo Napolenico. Estos son generalmente llamados sistemas latinos.

El Derecho privado de nuestro tiempo tiene su antecedente remoto en este derecho, donde se originaron casi todas las instituciones existentes en la actualidad. En Occidente, la estructura del derecho civil todava responde a directivas y criterios del Derecho romano, con mayor intensidad en los relacionados con la regulacin de los derechos patrimoniales, en especial las obligaciones. No sucede lo mismo con el derecho de familia, donde la influencia romana es mucho menor, siendo reemplazada por algunas valoraciones indicadas por la Iglesia Catlica. Tambin posee poca influencia en las ramas del derecho privado como el derecho comercial, y prcticamente no influye en el derecho penal ni en las dems ramas del derecho pblico.adems el Derecho romano nos ayuda a la mejor comprensin del ordenamiento jurdico actual a travs de datos histricos

. Persona
Es definida como un ser racional y consciente de s mismo, poseedor de una identidad propia. El ejemplo obvio -y para algunos, el nico- de persona es el ser humano. En el Derecho: Persona es todo ente susceptible de adquirir derechos y contraer obligaciones. Se las clasifica en personas de existencia visibles o fsicas (ser humano) y personas de existencia ideal o jurdica (como las sociedades, las corporaciones, las fundaciones, el Estado y otras). El vocablo persona tiene su origen en los teatros de la antigua Grecia y Roma, en donde los actores llevaban unas mscaras denominadas personaes (del verbo resonar = personare, verbo que significa sonar mucho) que cumplan una doble funcin: representar la fisonoma del personaje que encarnaba y aumentar el volumen de sus voces, por lo que comenzaron ser llamados personas. En la antigua Roma el trmino persona no lleg a aplicarse a todos los individuos por igual; ya que slo se consideraba como tal al sujeto que gozaba de los tres status o estados: el libertatis (libertad), el

civitatis (ciudadana romana), y el familiae (autoridad familiar). En consecuencia, no eran considerados personas: los esclavos, los extranjeros y los alieni juris. En la actualidad, el trmino es utilizado sin ninguna distincin, para todos los individuos de la especie humana, y tambin para los entes creados en virtud de una ficcin del legislador y que actan en el mundo jurdico.

2. Persona Natural
El Cdigo Civil venezolano en su artculo 15 clasifica a las personas en naturales y jurdicas. Acerca de las personas naturales encontramos que el artculo 16 las define como "todos los individuos de la especie humana" sin limitacin ni discriminacin alguna basada en sexo, edad, credo, o cualquier otra distincin.

3. Persona Jurdica
"Es toda unidad orgnica resultante de una colectividad organizada de personas o de un conjunto de bienes, a los que, para la consecucin de un fin durable y permanente, es reconocida por Estado una capacidad de derechos patrimoniales". As lo define Roberto De Ruggiero. Tambin se entiende por persona jurdica a los entes que, para la realizacin de determinados fines colectivos, las normas jurdicas les reconocen capacidad para ser titular de derechos y contraer obligaciones.
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Personas jurdicas de carcter derecho pblico, (la nacin, la iglesia catlica, las universidades pblicas o nacionales, institutos autnomos y fundaciones pblicas). Personas jurdicas de carcter derecho privado, (las asociaciones, las corporaciones, las fundaciones, las iglesias de cualquier otro credo).

4. Personalidad del Ser Humano

Dentro de la perspectiva tico-filosfica, la personalidad se residencia en la autoconciencia, el autodominio, la subjetividad moral y la responsabilidad. En el mbito sociolgico, se hace coincidir con el conjunto de papeles o funciones que desempea cada individuo dentro de la comunidad. La personalidad tambin se define como la cualidad constitutiva diferencial que separa y distingue a unas personas de otras. En lo psicolgico, la personalidad comprende: el foco de la conciencia; el rea preconsciente sensorial y motora y de los recuerdos, ideas, deseos, actitudes y propsitos no reprimidos; las formas de conducta susceptibles tanto de observacin como de influjo por parte de otros El trmino personalidad se entiende jurdicamente como la aptitud para ser sujeto de derecho, al ser persona se tiene personalidad; haciendo referencia a la cualidad o aptitud para ser titular de derechos y deberes jurdicos, a lo cual se le llama PERSONALIDAD JURDICA.

5. LA PERSONALIDAD JURDICA es una creacin de Derecho, que slo tiene una significacin en el mbito de la formacin jurdica y que no es una derivacin o consecuencia de la personalidad extra jurdica. Una cosa es ser persona humana otra muy distinta ser persona jurdica, sta es producto del Derecho, y slo tiene sentido en el mbito jurdico.
El artculo 17 del cdigo en comento, reza que el feto se tendr como nacido cuando se trate de su bien; y para que sea reputado como persona, basta que haya nacido vivo. Se afirma que el feto adquiere derechos desde el momento de su concepcin, la personalidad humana existe y produce sus efectos desde el mismo momento de la concepcin, y en algunos casos, siguiendo la teora de las substituciones permitidas y de la institucin contractual, se puede decir que el Derecho Civil toma en cuenta la personalidad humana antes de la concepcin de los seres que la tendrn.

La personalidad Jurdica del ser humano comienza cuando el ser se inicia como persona. El comienzo del ser desde el punto de vista jurdico marca el inicio de la personalidad del individuo de la especia humana. En este momento especifico el ser humano es considerado persona jurdica y por ello deviene en ente acto para ser sujeto de la relacin jurdica; comienza su aptitud para ser titular de derechos y deberes jurdicos. De all deriva la importancia que para el Derecho tiene la fijacin de dicho momento: Tenemos necesidad de establecer el momento en que ello ocurre y por cuanto tal hecho origina consecuencia jurdica, es necesario igualmente contar con un mtodo eficaz para demostrar ese hecho.

6. Confusi n entre los conceptos de "persona" y de "personalidad"

Otro problema que a nuestro parecer ha complicado modernamente an ms la comprensin de lo que es la "persona" es el referido a la confusin producida entre este concepto y el de "personalidad". Estimamos que ha faltado un deslinde conceptual entre ambas nociones, as como entre la de "personalidad" y la de "capacidad". Es decir, que con el trmino "personalidad" se alude por muchos, indistintamente, tanto a la "persona" como a la capacidad que le es inherente. Es evidente que ello conduce a una innecesaria como peligrosa confusin en asuntos donde, por su importancia, debera imperar la claridad conceptual. Un sector de la doctrina considera como sinnimos los conceptos de "persona" y de "person alidad". Por ello, los utiliza indistintamente para referirse al ente que es el sujeto de derecho, es decir, a la "persona". As, numerosos autores para referirse a los "derechos de la persona", que es el sujeto de derecho, siguen refirindose a ellos con la expresin "derechos de la personalidad". Es decir, estiman a la "personalidad" como titular de derechos y deberes, como sujeto de derecho. La persona es el sujeto de derecho, es decir, el ser humano. La personalidad es tan slo la manifestacin fenomnica de la persona, su exteriorizacin en el mundo, su peculiar manera de ser. No obstante lo dicho, cabe sealar que un sector importante de la doctrina utiliza el concepto "personalidad" ya no para aludir a la "persona" sino ms bien para designar a la "aptitud" que tiene el ente, que es "persona", para adquirir derechos y obligaciones. Es decir, a una aptitud abstracta que no es otra cosa que lo que se conoce como "capacidad de goce o de derecho". As, Ferrara considera, entre otros autores, que "personalidad" es una cualidad jurdica que debe acceder a determinado sustrato que es la "persona". Para Ferrara ambos conceptos son diferentes, ya que, en sus propias palabras, no es posible confundir "el peso" con el "objeto pesado" ni el "color" con el objeto "coloreado". Es decir, Ferrara plantea una diferencia entre la cualidad abstracta o aptitud del ente y el sustrato, es decir, el ente en s mismo. Estimamos que el concepto "personalidad" no puede sustituir ni al de "persona" ni al de "capacidad". En el primer supuesto no hay duda que "persona" es el "ente que cada uno es" y "personalidad" es la proyeccin del ente "que cada uno es" hacia el exterior, es decir, su manera de presentarse en el mundo. Cada una de las personas, bien lo sabemos, "es la que es y no otra". Esta identidad personal se aprehende, por lo dems y entre otras vas, a travs de la "personalidad" o "manera" de ser persona. Pero esta "personalidad" es diferente del ente mismo que, mediante ella, se proyecta al mundo exterior, se expone ante la mirada de los "otros". De ah que no cabe confundir el concepto "persona", que es el ente considerado en s mismo, con el de "personalidad". Sus significaciones son diferentes. De otro lado, concebir que el concepto "personalidad" significa la "aptitud" para ser sujeto de derecho carece de sentido pues slo el ser humano es, por su propia naturaleza, el ente "capaz" de adquirir derechos y deberes. En otras palabras, el trmino "personalidad" es intil, innecesario, pues el ente que es sujeto de derecho es el ser humano, la persona, y precisamente, por serlo tiene ontolgicamente capacidad de goce. No es posible concebir al ser humano, en cuanto ser ontolgicamente libre, carente de su inherente capacidad para proyectarse en el mundo, para convertir en actos o comportamientos sus ms ntimas decisiones.

De ah que la nocin de "personalidad" no puede sustituir ni al "ente" que es sujeto de derecho, es decir, a la "persona", ni a la "capacidad" o aptitud que le es inherente. Si se es "persona" se es "capaz". La capacidad de goce pertenece a la naturaleza misma de la persona, no es un atributo o un agregado concedido por el ordenamiento jurdico. No se concibe persona alguna que no tenga plena capacidad de goce, es decir, que no posea naturalmente la "aptitud" para ser sujeto de derecho. El derecho no puede actuar sobre esta capacidad de goce pues ella pertenece a la esfera del ser mismo del hombre y, por lo tanto, su comprensin es de ndole filosfica. Es decir, el derecho no puede limitar ni restringir ni suprimir la capacidad de goce que es, como est dicho, inherente al ser humano. Slo la muerte acaba con la persona, con su ontolgica libertad y su inherente capacidad conocida como de "goce". El derecho, por consiguiente, no puede intervenir sobre la capacidad de goce, no puede limitarla ni restringirla mediante norma alguna. El derecho slo puede, mediante el aparato formal-normativo, limitar o restringir la capacidad de "ejercicio" o de "obrar" ms nunca la capacidad de "goce", impropiamente tambin conocida como capacidad "de derecho". Limitar la capacidad de goce es, como est dicho, un imposible ontolgico. En cuanto el ser humano es libre, es capaz de realizarse como tal, es decir, de convertir en acto sus decisiones a travs de su inherente capacidad de goce. El ser humano, todos y cada uno de los seres humanos, tienen la innata capacidad de gozar de todos los derechos naturales que les corresponden en virtud de su propia calidad ontolgica de ser humano. Todos y cada uno de los seres humanos tienen la misma capacidad de goce. En todo caso, lo que podra identificarse conceptualmente son los trminos de "personalidad" y de "capacidad de ejercicio" ms nunca los de personalidad y capacidad de goce. No obstante lo cual, no vemos la necesidad de introducir un vocablo innecesario en el lenguaje jurdico, como es el de "personalidad", en sustitucin de otro que ya cuenta con una designacin apropiada y tradicional como es el de la "capacidad de ejercicio". En un anterior trabajo, fechado en 1962, decamos al respecto que " la "personalidad" no es una cualidad que se agrega al hombre como sustrato, sino que la personalidad, entendida como concepto, es la forma como se aprehende al hombre como sujeto de derechos y obligaciones". Es decir que, a travs de la personalidad, logramos aproximarnos a la identidad de la persona. Segn nuestro parecer, por consiguiente, el concepto "personalidad" ni sustituye al "ente" o sujeto de derecho, que es nada ms ni nada menos que el ser humano - jurdicamente designado "persona" -, ni a su capacidad inherente, conocida como "capacidad de goce". Es por lo anteriormente expuesto que, desde hace dcadas, descartamos en nuestros trabajos jurdicos la utilizacin de la expresin "derechos de la personalidad", pues tales derechos, en nuestro concepto, no pertenecen ni se atribuyen a la "personalidad" sino al "ente que cada uno es", es decir, a la "persona" y no a su proyeccin en el mundo exterior. La "personalidad", por consiguiente, no puede erigirse en titular ni de derechos ni de deberes. Y es que, como est dicho, el concepto personalidad, que tiene ms un carcter psicolgico que jurdico, no se refiere al ente persona sino tan slo a su proyeccin mundanal, a su "manera de ser". De ah que el Libro Primero del Cdigo Civil peruano de 1984 se denomina "Derecho de las Personas" y no se designa, como ocurre en otros cuerpos legales, como "Derechos de la personalidad". Por lo dems, en el texto del mencionado Libro Primero del Cdigo civil peruano de 1984 no aparece la expresin "derechos de la personalidad". Lamentablemente, comprobamos que la confusi n conceptual que, a nuestro parecer, existe entre "persona" y "personalidad" contina an vigente, pues se sigue empleando con profusin tanto por la doctrina como por la jurisprudencia y por los textos legales. Como se aprecia de lo hasta aqu brevemente expuesto, no son pocas las causas que han contribuido a impedir que, hasta no hace mucho tiempo atrs, los juristas no pudieran acceder a un concepto, mayoritariamente aceptado, de lo que significa la persona para el derecho. Ciertamente que la enumeracin de dichas causas no es excluyente, por lo que podran existir otras que en alguna medida pudieran haber contribuido a la confusin que tradicionalmente ha imperado en cuanto a la cuestin relativa a la persona y que escapan a nuestra observacin.

7. Teoras sobre la Naturaleza Jurdica de la Personalidad

Teora Formalista: En cierto tramo de la historia, cuando los juristas de formacin normativistaformalista consideraban que el derecho se reduca a la normatividad, es decir, al ordenamiento jurdico positivo, el concepto de persona - es decir, el de sujeto de derecho- emerga, necesariamente, de dicho ordenamiento. Si el derecho, segn el positivismo formalista, es un sistema de normas, es evidente que el tema relativo a la "persona" tiene que desarrollarse en el mero campo de la normatividad. Es ah donde, segn la concepcin formalista del derecho, deberamos encontrar a la persona. Cabe advertir que como la norma es un objeto ideal, la persona ha de reducirse, tambin, a la misma categora objetal. Es decir, la persona es para el formalismo jurdico una construccin lgico-formal. As, Hans Kelsen encuentra sistemticamente que la "persona" no es sino un conjunto de normas. En sus propias palabras, la persona es "una expresin unitaria personificadora para un haz de deberes y facultades jurdicas, es decir, para un complexo de normas".
Guillermo A. Borda anota al respecto que, dentro de dicha corriente de pensamiento, la verdad axiomtica y elemental de que el hombre es la persona natural o fsica, ha quedado "esfumada en la doctrina moderna - sobre todo despus de las enseanzas de Kelsen - por un abuso en el desarrollo lgico del concepto". La persona, para el profesor argentino, no es un simple centro ideal de imputacin de normas, representa una unidad de una pluralidad de normas. Es decir, que el derecho, en tanto sistema de normas, no crea a la persona. Ferrara, uno de los ms lcidos expositores de la posicin formalista sobre la persona, considera que sta, sea individual o colectiva, no es una realidad, un hecho, sino una categora jurdica formal. Ferrara distingue el hombre o ser humano, en tanto individuo, que es para l una realidad teolgica-filosfica, de lo que es "persona" en cuanto cualidad abstracta, ideal, proporcionada por la capacidad jurdica y "no resultante de la individualidad corporal y psquica". Si la persona es una entidad ideal, una entelequia, que se halla en el tiempo ms no en el espacio, no existe dificultad alguna para que esta categora formal y abstracta sea otorgada a entes que no sean hombres. Es as que la historia nos demuestra, segn Ferrara, el que en Roma se concedi esta categora de "persona" a algunos dioses como es el caso de Apolo o Jpiter y que, en los derechos orientales, se reconoca como dotados de esta categora a las plantas, a los animales, a las cosas inanimadas. Para los juristas que aceptan la concepcin formalista del Derecho y, por ende, la de la persona, el ordenamiento jurdico positivo puede, como est dicho, conceder esta categora formal a cualquier ente de la naturaleza, sea o no el ser humano. De ah que "persona" poda ser, indistintamente, el ser humano o Incitatus, el caballo de Calgula que fuera designado Cnsul. Todo depende, por consiguiente, del ordenamiento jurdico positivo. Del mismo modo, el ordenamiento jurdico positivo poda "despojar" de la calidad de persona a ciertos seres humanos. Es el caso de los esclavos. Ciertamente, este despojo es un imposible ontolgico pues todo ser humano es, de suyo, "persona". Lo que sucede en el caso de los esclavos es que se le limitaba su capacidad de ejercicio, ms no poda negrsele por una simple norma, legal o consuetudinaria, su calidad de ser humano, de persona y, por consiguiente, su inherente capacidad de goce. En fin podemos decir que esta teora considera a la personalidad como una mera caracterstica jurdica, como un concepto lgico, formal. La personalidad, de acuerdo con esta tendencia, no es un don de la naturaleza, no es una sustancia que se encuentre en el mundo de los objetos exteriores, sino que es un atributo del derecho objetivo. El hombre no es persona por imperativo de la naturaleza, sino porque ha sido reconocido como sujeto de derecho por un ordenamiento jurdico.

8. Teora Realista: Frente a la concepcin formalista de la persona se alz, histricamente, aquella que denominamos "realista". Para esta corriente de pensamiento, la persona no es un producto o resultado del ordenamiento jurdico positivo, es decir, una categora abstracta y formal, sino que ella se constituye como una realidad natural, como un objeto real. De ah que no hay ms persona que el "ser humano" en cuanto tal. Esta realidad debe ser necesariamente reconocida por la normatividad como una situacin preexistente. La normatividad, debe adecuarse a la realidad, a la experiencia.
Entre los autores que se afilian a una concepcin realista sobre la persona podemos citar a Colin y Capitant, quienes identifican a la persona con los seres humanos. Estos son, para ellos, los sujetos del derecho, las personas propiamente dichas. Estas personas, "con dudosa exactitud llamadas fsicas", son

"las nicas verdaderas personas". No obstante lo dicho, se presenta una incongruencia en su pensamiento por cuanto, a pesar de lo expresado, los autores le otorgan dos significaciones al concepto "persona" una de las cuales, contradictoriamente, se resuelve en una abstraccin desde que se le considera, desde el punto de vista del papel que ella desempea en la sociedad, como actora o protagonista de la vida social. En el pensamiento de Borell, se rechaza la tesis de que la persona sea slo un concepto jurdico y que, por lo tanto, no implique ninguna condicin de corporalidad o espiritualidad. Por el contrario, sostiene que la persona es el hombre, el ser humano en cuanto tal, con independencia del reconocimiento del derecho objetivo. La calidad de persona es inherente al ser humano. En este mismo sentido se pronuncia Gonella al afirmar "que la persona es inseparable del hombre, y es tal en el hombre", es decir, su naturaleza es humana. Para concluir decimos que es la denominada teora jusnaturalista , defendida por la corriente del Derecho Natural y que sostiene que la personalidad es un atributo del ser humano. El hombre es un sujeto de derecho en sentido abstracto. Si en algn momento histrico se le ha negado personalidad jurdica, fue solamente negando los principios fundamentales de la justicia, por ejemplo, en los remotos tiempos del Imperio romano en donde se les neg la condicin de persona a los esclavos.

9. Teora Eclctica: Una tercera posicin sobre la persona para el derecho, que podemos designar como eclctica, sostiene que los autores que se adhieren a la tesis formalista y a la realista sobre la persona consideran slo un aspecto de una misma realidad. As, la teora realista incide en el aspecto tico-jurdico del problema con prescindencia del aspecto dogmtico y la teora formalista se preocupa tan slo del ngulo normativo dejando de lado la realidad existencial. Para los autores que se afilian a esta posicin resulta necesario armonizar los puntos de vista parciales del realismo y del formalismo con el propsito de lograr una visin completa y no fragmentaria de una misma realidad.
Estimamos de inters glosar brevemente dentro de la concepcin eclctica la posicin de dos juristas argentinos como son Spota y Orgaz, que escriben aproximadamente al finalizar la primera mitad del siglo XX. Es decir, cuando el tema sobre la naturaleza de la persona era de toda actualidad bajo un enfoque superado en la actualidad a partir de los hallazgos filosficos del existencialismo. Spota se pregunta al respecto si la persona es slo una tesitura meramente formal, un centro al cual el ordenamiento jurdico imputa hechos y actos jurdicos, o s, por el contrario, el concepto de persona exige la materialidad nsita al hombre. Estima que es preciso enunciar que el concepto de persona encierra un elemento formal y un elemento material. Y, clarividentemente, tambin inquiere sobre si dicha materialidad se puede tambin observar en las organizaciones humanas para alcanzar fines sociales. Es decir, como diramos actualmente, si es propio de la naturaleza de la persona jurdica la organizacin de personas aparte del dato meramente formal y de los valores perseguidos por los miembros de dicha organizacin. Para el tratadista argentino, cuyo pensamiento hemos glosado, no es suficiente la presencia del elemento formal para configurar el concepto jurdico de persona. Si esto fuera as, se tratara segn el autor, de un pecado lgico. No basta afirmar, sostiene, que la persona es un mero centro ideal de imputacin de derechos y deberes desde que no puede prescindirse del ente que "realmente" tiene la aptitud de ser dicho centro de imputacin. Orgaz, por su parte y con toda razn, considera que ninguna "cualidad jurdica" puede existir por s misma sino que necesita de un soporte o sustrato real. Recordando el origen etimolgico del trmino "persona", Orgaz recuerda que ella no es solamente el individuo humano, la colectividad, que representan el sustrato, ni tampoco lo es nicamente la cualidad abstracta (la "mscara"). Persona es el sustrato "con" la aptitud que le atribuye el ordenamiento jurdico. Concluyendo con esta tercera posicin, intermedia o eclctica, sostiene que en realidad las dos tendencias anteriores hacen un enfoque unilateral o parcial de una misma cosa; nos dicen que para escudriar la naturaleza jurdica de la personalidad hemos de verla o enfocarla desde dos puntos de vista unificados:

a) el punto de vista material, cual es la posicin de los jusnaturalistas o de la teora realista, y b) el punto de vista formal, cual es el sostenido por los de la teora formalista del derecho como fuente de la personalidad. De manera que para los eclcticos la naturaleza jurdica de la personalidad del ser humano le viene dada su naturaleza de hombre aunada al reconocimiento formal del derecho objetivo.

10. Comienzo de la Personalidad del Ser Humano

A los fines de fijar el comienzo de la personalidad jurdica del ser Humano, los juristas han formulado las diversas teoras o proposiciones, la principales propuestas bsicas tienen dos enfoques: el primero en fijar dicho comienzo de la personalidad jurdica en el momento de la concepcin, y el segundo en fijar dicho comienzo en el momento del nacimiento. Algunos autores sealan una tercera posicin a la cual denominan teora eclctica del derecho europeo, la cual fija el comienzo de la personalidad del ser humano en el momento del nacimiento, pero entiende que el concebido se tiene por nacido cuando se trate su bien. Desde un punto de vista conclusivo de dichas teoras tenemos un problema bsico que afecta una teora con la otra, el cual es Sujeto de gran estudio por parte de los expertos de esta ciencia, dicho problema es: Determinar el momento del comienzo de la personalidad jurdica del ser humano, teniendo a la mano una prueba del hecho correspondiente. Nosotros nos encargaremos unas de las teoras que manifiestan el comienzo de la personalidad jurdica del ser humano, la cual es: La teora de la Concepcin.

11. Teora de la Concepci n:

Sus sostenedores ms remotos los encontramos en los jusnaturalistas o doctrina sostenida por los llamados santos padres, quienes: "afirmaban que la vida humana, desde el punto de vista jurdico, independiente, comienza en el momento de la concepcin; entendindose por tal el momento en que se fusionan dentro del organismo de la mujer las clulas sexuales masculinas y femenina. Los partidarios de esta teora se apoyan en el razonamiento de que si no fuese esto cierto, no se le brindara el auxilio legal estipulado a su favor, considerada en s misma, ya que, adems de prestarle a la madre embarazada proteccin legal asimismo se le brinda al producto de ese embarazado, es decir, al feto, que como ms adelante ampliaremos lo vemos desde un triple punto de vista: penal, cuando sanciona un delito cometido contra el propio feto, denominado aborto criminal; laboral, cuando prohbe el trabajo a mujeres embarazadas que impidan el desarrollo normal del mismo y civil cuando el mismo Cdigo Civil nos establece que el feto se tendr como nacido cuando se trata de su bien, amn de otra proteccin que desde este punto de vista se le brinda en materia sucesora. Mas esta teora ofrece el gravsimo inconveniente de que es Sumamente difcil el determinar el momento mismo de la concepcin, aun para la misma madre, dejndonos dentro de la ms completa oscuridad acerca del momento en que comienza la personalidad del ser humano; por otra parte, confunden el comienzo de la personalidad en referencia con la existencia normal real del feto; en efecto, la existencia natural de las personas comienza precisamente con la concepcin, o sea, el momento en que se unen las clulas sexuales masculinas y femeninas y llega hasta el nacimiento, que marca el inicio de la personalidad legal, que es la que interesa a nuestro estudio del punto tratado.