c. La distribucin al pblico de la obra. d. La traduccin, adaptacin, arreglo u otra transformacin de la obra. e.

La importacin al territorio nacional de copias de la obras hechas sin autorizacin del titular del derecho por cualquier medio incluyendo mediante transmisin. f. Cualquier otra forma de utilizacin de la obra que no est con- templada en la ley como excepcin al derecho patrimonial, siendo la lista que antecede meramente enunciativa y no taxativa. La reproduccin comprende cualquier forma de fijacin u obtencin de copias de la obra, permanente o temporal, especialmente por imprenta u otro procedimiento de las artes grficas o plsticas, el registro reprogrfico, electrnico, fonogrfico, digital o audiovisual u otros. El autor tiene el derecho exclusivo de hacer o autorizar las traducciones, as como las adaptaciones, arreglos y otras transformaciones de su obra, inclusive el doblaje y el subtitulado. Siempre que la Ley no dispusiera expresamente lo contrario, es ilcita toda reproduccin, comunicacin, distribucin, o cualquier otra modalidad de explotacin de la obra, en forma total o parcial, que se realice sin el consentimiento previo y escrito del titular del derecho de autor. El titular del derecho patrimonial tiene la facultad de implementar o de exigir para la reproduccin o la comunicacin de la obra, la incorporacin de mecanismos, sistemas o dispositivos de autotutela, incluyendo la codificacin de seales, con el fin de impedir la comunicacin, recepcin, transmisin, reproduccin o modificacin no autorizadas de la obra. En consecuencia, es ilcita la importacin, fabricacin, venta, arrendamiento, oferta de servicios o puesta en circulacin en cualquier forma, de aparatos o dispositivos destinados a descifrar las seales codificadas o burlar cualesquiera de los sistemas de autotutela implementados por el titular de los derechos. Ninguna autoridad, ni persona natural o jurdica, podr autorizar la utilizacin de una obra o cualquier otra produccin protegida por , esta Ley, o prestar su apoyo a dicha utilizacin, si el usuario no cuenta con la autorizacin previa y escrita del titular del respectivo derecho, salvo en los casos de excepcin previstos por la ley. En caso de in- cumplimiento ser solidariamente responsable. 7. SUJETOS DE DERECHO Si bien es cierto que un aspecto importante para su desarrollo en lo que se refiere a los derechos de autor es su objeto de protecci6n, como lo hemos visto en un subcaptulo anterior, ms provechoso resultara el establecer los sujetos que estn involucrados en ellos, es decir, los que de alguna manera pueden aspirar ejercer estos derechos. No tendra sentido contemplar la proteccin de los derechos de autor si no hubiera o no se supiera a quien defender. Por esta razn la Ley N 13714 dedicaba el Captulo 11del Ttulo III para desarrollar el tema mencionado lneas arriba y que va a ser motivo de anlisis de este sub-captulo. Al respecto, el artculo 9 sealaba que: Se considera autor de una obra y, por lo tanto, titular de sus derechos, salvo prueba en contrario, a aqul cuyo nombre, seudnimo conocido, inciales, sigla o cualquier otro signo habitual est indicado en ella o en sus reproducciones, o se anuncie como tal en cualquier representacin ejecucin o difusin pblica.

El ttulo originario del derecho de autor nace de la propia creacin de la obra, sin que sea necesario registro, depsito ni ninguna otra formalidad para obtener la proteccin concedida por la presente Ley. Los casos especiales en que se requiere el registro de la obra son los expresamente sealados por esta Ley. Este dispositivo legal contemplaba lo que en derecho se conoce como el iuris tanton, expresin de origen latn que se refiere a las presunciones que admiten prueba en contrario. Es decir, que las circunstancias establecidas en el artculo se tomaban como ciertas siempre y cuando no se demuestre otro hecho distinto. Es evidente, que la aparicin del nombre o cualquier otro signo en algn documento o anuncio acredita la autora y la correspondiente titularidad de sus derechos; sin embargo, cabe la posibilidad de que se dude de esa certeza. En caso de que no exista la prueba en contra- rio se toma a la persona que aparece en el instrumento como autor, considerndolo como sujeto de derecho. Otro punto que vale la pena mencionar es el hecho de que el ttulo que posee el autor no nace gracias a un registro especial u otra formalidad sino que se adquiere por medio de la creacin intelectual. Consideramos que es un aspecto favorable puesto que muchas veces resulta engorroso realizar cualquier trmite y se puede caer en el error de no proteger la creacin intelectual de un ser humano por la simple razn de no estar inscrita en algn lugar. No obstante, existen casos muy rescatables que la Ley ha considerado que deben encontrarse inscritas. Uno de ellos es el contemplado en el artculo 16 que seala que la persona que descubra en una Biblioteca o Archivo Pblico o Institucional, un documento que, a su juicio, tenga valor de orden cultural y que haya cado ya en el dominio pblico, podr hacer que su hallazgo sea inscrito en el Registro Nacional de Derechos de Autor. Asimismo, el artculo 61 de la Ley N 13714 sealaba que: Quedan amparados los lemas y frases, con o sin msica, destina- dos a caracterizar un objeto o cosa determinados, siempre que por su originalidad entraen una efectiva creacin intelectual y no meras expresiones de uso comn. El amparo rige a partir de su correspondiente inscripcin. El artculo 31 corroboraba lo expresado anteriormente pues sostiene que los temas y frases rigen a partir de la inscripcin en el Registro de Derechos de Autor. El artculo 55 por su parte sealaba que: Los fabricantes estn obligados a inscribir en el Registro Nacional de Derechos de Autor las reproducciones que efecten, as como la misma obra reproducida, si es que sta no lo estuviese, a nombre del autor y de sus legtimos titulares. El artculo 60 sostena que: Quedan amparados...: a) los ttulos de las obras inscritas en el Registro Nacional de Derechos de Autor. b) los ttulos sueltos destinados a obras en proyecto, durante el plazo de dos aos a partir de su inscripcin.

c) Los ttulos de los diarios, revistas, programas y espacios radia- les y televisuales, noticieros cinematogrficos y, en general, de cualquier otra forma de publicacin o difusin, a partir de su inscripcin en dicho Registro. Por ltimo el artculo 99 sealaba que: Todo el que edite una obra o realice su primer publicacin dentro del territorio nacional, est obligado a solicitar su inscripcin en el Registro Nacional de Derechos de Autor. En lo que respecta a las obras en colaboracin, el artculo 10 haca una diferencia entre el tratamiento de las obras en colaboracin divisible y las indivisibles; sobre el asunto establece lo siguiente: En la obra en colaboracin divisible, cada colaborador es titular de los derechos sobre la parte de que es autor: salvo pacto en contrario. En la obra en colaboracin indivisible, los derechos pertenecen en comn y proindiviso a los coautores, si no se hubiese pactado en otra forma. Es preciso hacer esta divisin para poder delimitar claramente qu derechos le corresponden a cada individuo. Como bien se percibe, este caso es diferente y ms complejo que aqul en el cual existe solamente un autor. Sin embargo, la cita en cuestin aclara que en una obra en colaboracin divisible, la titularidad de los derechos le corresponde indistintamente a cada colaborador de acuerdo a lo que haya aportado en la obra. Cosa distinta sucede cuando la obra es indivisible puesto que la totalidad de los derechos les corresponden a tantos colaboradores como tuviere la obra. En la obra colectiva sucede cosa diferente puesto que se considera como titular de derecho de autor: a quien la haya organizado, coordinado, dirigido o publicado - bajo su nombre, sea persona natural o jurdica, sin perjuicio de los derechos de los autores, de los fragmentos o producciones que componen la obra colectiva. Lo que se buscaba a travs del artculo ll, era amparar los derechos con los que deban contar los sujetos que haban intervenido en la realizacin de la obra colectiva. Muchas veces sucede que los crea- dores de la obra no se encontraban protegidos puesto que solamente el nombre del organizador, coordinador, director o del que publica la obra, es el que aparece en la produccin donde han participado varios autores. El producto de la obra colectiva no es exclusivamente el resultado del trabajo de la persona que coloca su nombre sino que es la consecuencia de la reunin de varias obras donde ha intervenido el trabajo intelectual. Es interesante sealar la situacin que se presentaba en la obra annima y en la publicada con seudnimo. En el caso de que el autor no se haya revelado, el editor era considerado titular del derecho, mientras no aparezca el autor y pruebe su condicin de tal, sin embargo, ello no impeda que el autor lleve a cabo un reclamo vlido ante la autoridad respectiva. Al no conocerse la identidad del autor, resultaba lgico que ste no aspire a ser titular de los derechos que aqul conceda. El editor, por el contrario, era el nico que poda gozar de los derechos de autor, aunque en realidad no lo sea, puesto que es el nombre que apareca al pblico. En lo que a obras pstumas se refiere, el artculo 13 sealaba que:

Son titulares del derecho los causa-habientes del autor; considerndose como tal, la que no haya sido realizada o publicada en vida del autor o la que ste haya dejado (de tal manera) refundida, transformada o corregida a su fallecimiento, que pueda estimarse como obra nueva. Texto de la derogada Ley N 13714 Ley de Derechos de Autor. La titularidad de la que se ha hecho mencin lneas arriba, se adquiere siempre y cuando el producto se presente posteriormente a la muerte del autor, pues la obra pstuma es aquella que no fue publicada en la vida del autor, y ste tiene la facultad exclusiva de mantener indita su obra, pudiendo disponer por testamento o por otra manifestacin escrita de su voluntad que la obra no sea publicada dentro de un plazo cuya duracin no podr exceder de cien aos, contados a partir de su fallecimiento. Los que transformen, arreglen o traduzcan una obra, con la autorizacin de esta Ley y respetando la participacin del autor de la obra originaria, sern considerados titulares de la nueva obra derivada; si la obra originaria perteneciera al dominio pblico, el titular de la nueva obra derivada no podr oponerse a que otros a su vez, transformen, arreglen o traduzcan la obra originaria y adquieran as la calidad de titulares de su propia versin. Es evidente que el hecho que la alteracin de una obra deba producirse con la debida aprobacin del autor puesto que ste es el nico que goza, en principio, de todas los derechos y facultades que su trabajo intelectual le confiere; de considerarlo conveniente, el autor puede permitirle a otra persona modificar su obra, contando esta ltima con la titularidad de los derechos que emanan de ella. Cosa muy distinta sucede cuando la obra es de dominio pblico puesto que, al ser la obra de todos, nadie puede alegar que ha sido el nico transformador de la obra. Es decir que nadie puede considerar que tiene la exclusividad de la titularidad de los derechos. En la sociedad conyugal, cada cnyuge es titular de las obras creadas por cada uno de ellos, sobre las que conservarn, respectiva- mente, en forma absoluta, su derecho moral. Pero los derechos pecuniarios hechos efectivos durante el matrimonio, tendrn el carcter de bienes comunes; cada individuo tiene, por su parte, todos los derechos personales que la obra que han realizado, les confiere. Al respecto, el inciso 5 del artculo 302 del Cdigo Civil seala que son bienes propios de cada cnyuge los derechos de autor. Sin embargo, como bien seala el artculo 21 del Decreto Leg. N 822 Artculo 21.- Los derechos morales reconocidos por la presente Ley, son perpetuos, inalienables, inembargables, irrenunciables e imprescriptibles. A la muerte del autor, los derechos morales sern ejercidos por sus herederos, mientras la obra est en dominio privado, salvo disposicin legal en contrario. Es decir que despus de la muerte del autor, el derecho moral que es irrenunciable, puede hacerse valer, sin lmite de tiempo, por los herederos. Por otro lado, se hace una diferencia en el tratamiento de los derechos que tienen que ver con el aspecto econmico, ya que sola- mente los bienes obtenidos a partir del matrimonio podrn ser considerados bienes comunes. El artculo 310 del Cdigo Civil establece que se consideran bienes sociales las rentas de los derechos de autor o inventor. El artculo 18 de la Ley N 13714 sostena que:

el autor que haya cumplido dieciocho aos de edad tiene capacidad para realizar todos los actos jurdicos relativos a las obras creada por l y para ejercitar las acciones que de ellos se deriven. Este dispositivo se basaba en lo sealado en el artculo 42 de Cdigo Civil, que se refiere a la capacidad de ejercicio de las personas afirmando que: tienen plena capacidad de ejercicio de sus derechos civiles las personas que hayan cumplido 18 aos de edad. El actual Decreto Legislativo N 822 no hace mencin ni salvedad alguna acerca de la capacidad de ejercicio para celebrar actos jurdicos o ejercitar las acciones que se deriven de stos, toda vez que este derecho se encuentra plasmado con anterioridad en el Cdigo Civil, y no puede hacer duplicidad de proteccin ni tratamiento normativo al respecto. Como ya hemos desarrollado en otras oportunidades, las obras no pertenecen siempre a una o varias personas en particular, como es el caso de las obras en colaboracin, sino que llega un momento que la misma ley seala en que las obras pasan a dominio pblico. 8. DERECHOSCONEXOSALDERECHODEAUTOR En este sub-captulo hablaremos acerca de los derechos conexos, los cuales reciben otras denominaciones como la de derechos vecinos o afines, ya que tienen una estrecha relacin con el derecho de autor por lo que son dignos de tutela. El Glosario de la OMPI de 1980 seala que estos derechos son: concedidos en un nmero creciente de pases para proteger los intereses de los artistas intrpretes o ejecutantes, productores de fonogramas y organismos de radiodifusin en relacin con sus actividades referentes a la utilizacin pblica de obras de autores, toda clase de representaciones de artistas o transmisin al pblico de acontecimientos, informacin y sonidos o imgenes Como ejemplo podemos mencionar la proteccin de fotografas, de los catlogos y las compilaciones que no llegan a tener categora de obra. El origen de los derechos conexos se encuentra entre finales del siglo XIX y principios del presente, con el nacimiento de la fonografa, la cinematografa y la radiodifusin, puesto que se logr la reproduccin mecnica de las obras musicales, literarias y dramticas permitiendo la comunicacin pblica a auditorios de una manera ilimitada. Cuando el cilindro y el disco fonogrfico todava no se haban perfeccionado, los registros musicales slo afectaban los derechos de los autores cuyas obras se fijaban y reproducan en ellos. Sin embargo, cuando se comenzaron a reproducir en forma industrial y a exportar a otros pases, las relaciones entre los autores y los reproductores se dividieron en forma radical. El problema surgi cuando las cajas de msica comenzaron a circular fuera de Suiza puesto que los autores vean que sus derechos estaban siendo vulnerados. Los compositores de las canciones resultaron perjudicados por el hecho de que las cajas musicales constituan una gran competencia debido a que era un instrumento novedoso para el pblico. En Francia, a pesar que desde 1791 se protega el derecho de autor, no se consider como una violacin a este derecho el hecho de importar cajas musicales de Suiza. Esta situacin se empeor a raz del Acta originaria del Convenio de Berna del 9 de setiembre de 1886, el cual no consideraba la reproduccin de piezas musicales en el dominio privado como un uso il- cito. En consecuencia, los compositores se vieron desamparados en este aspecto, hasta que, recin en el ao de 1908, el Acta de Berln del Convenio de Berna derog el inciso 3) del Protocolo final del Acta antes mencionada y estableci en el artculo 13 inciso I) que: los autores de obras musicales tienen el derecho exclusivo de auto- rizar: Primero, la adaptacin de esas obras a los instrumentos que sirvan para reproducirlas mecnicamente; Segundo, la ejecucin pblica de las mismas obras por medio de esos instrumentos.

Otro caso pattico fue el de los artistas intrpretes o ejecutantes, quienes fueron dejados de lado gracias a la acogida que tuvo la venta de discos, producidos y copiados por medios mecnicos y su difusin por medio de altavoces, radiodifusin y del cine sonoro. La gravedad del asunto se pudo apreciar notoriamente en nmeros presentados por la OIT, que sealaban enfticamente que en Francia en 1939 existan solamente 1,500 artistas de teatro de los 10,000 que haban trabajado haca 7 aos. El problema del desempleo se agrav de una manera tan alarmante que los organismos profesionales decidieron reivindicar tres derechos fundamentales a nivel nacional e internacional. En primer lugar, se quiso reconocer a los autores de obras literarias, musicales o artsticas el derecho de autorizar la reproduccin, transmisin y grabacin de sus interpretaciones por medio de instrumentos mecnicos, o de cualquier otra clase, as como la ejecucin pblica de esas interpretaciones transmitidas o grabadas. Tambin se tom en consideracin el derecho moral que inclua el respeto de la personalidad del artista, el cual implicaba por un lado el derecho al nombre y por el otro, el derecho a oponerse a que su interpretacin fuera desnaturalizada. Por ltimo, se luch por obtener un derecho patrimonial, a travs del cual se pretenda percibir una remuneracin equitativa y compensatoria del aprovechamiento que se tena de la radiodifusin de las interpretaciones, y cada vez que las grabaciones fonogrficas se ejecutaban en lugares pblicos y a percibir un porcentaje sobre la venta de discos. La manera en que se fijaba esa remuneracin especial dependa de la reproduccin que el ejecutante pretenda realizar. El artista persegua como retribucin un valor que compensaba su trabajo al difundirse ste en lugar distinto al que realizaba su actuacin. En el caso de la venta de los ejemplares, lo que se buscaba era un porcentaje sobre el precio de venta. En algunos pases, los derechos de los artistas intrpretes o ejecutantes fueron reconocidos dentro de lo que se conoce como derechos de autor, pero fueron legislados de una manera independiente. Ms adelante, en el ao de 1961, se suscribi una convencin donde se reconocan los derechos de los artistas, de los productores de fonogramas y de los organismos de radiodifusin, quedando su legislacin al margen de los derechos de autor. Esta convencin se hizo realidad gracias a la colaboracin decidida y mancomunada de tres organismos internacionales: la Organizacin Internacional de Trabajo, la Oficina Internacional de la Unin de Berna y la Organizacin Educativa, Cientfica y Cultural de las Naciones Unidas (UNESCO). A travs de los aos se ha pretendido eliminar la proteccin que se buscaba otorgar a los derechos conexos. Entre otras razones, se sustentaba que el reconocimiento del derecho de autorizar o prohibir el uso de una obra interpretada, supona ejercer algn tipo de derecho sobre aquella y por lo tanto dejaba de ser exclusivo. En otras palabras, se le estaba reconociendo al intrprete un derecho que de por s, lo tena el autor con justa razn. Por este motivo, lo que se ha intentado realizar es delimitar la extensin de este derecho para que cada cual tenga conocimiento de las facultades que les ha conferido, por un lado el derecho de autor y por el otro el derecho conexo. Otros autores opinan que son derechos auxiliares, puesto que lo que hace el intrprete es concluir el destino de las composiciones musicales y las obras dramticas, y los organismos de radiodifusin i logran que la distancia entre el autor y el pblico sea nfima. JESSEN, por su parte opina que entre el derecho de autor y los derechos conexos no existen un enlace sino que hay un paralelismo que logra que estos derechos sean independientes entre s. En lo que se refiere a los derechos de los artistas intrpretes o ejecutantes podemos mencionar que este concepto hace alusin al conjunto de derechos de carcter personal y de carcter

patrimonial que pueden ejercer los titulares de sus interpretaciones o ejecuciones de obras literarias, dramticas y musicales. 8. l. Naturaleza jurdica de los derechos conexos de autor La primera de las teoras sobre la naturaleza jurdica de los derechos conexos es denominada la Teora Autoralista. Dentro de esta teora se encuentra aquella que sostiene que el derecho de los intrpretes es semejante al derecho de autor y slo constituyen uno de so aspectos. Consideran que la interpretacin equivale a una nueva oba puesto que es un hecho muy distinto a la obra originaria. Su opinin gira en torno al pensamiento de que la interpretacin lleva el espritu del autor, sin embargo, aquella tiene su originalidad, al igual que la obra del autor. El intrprete se sirve de la obra como un escritor elige un tema o un pintor utiliza un modelo real. Asimismo, existe una segunda teora la cual seala que el intrprete es un colaborador del autor de la obra. Aquellos que apoyan esta tesis se basan en el caso especfico de las obras musicales que no siempre son accequibles al pblico en general y, por lo tanto, tienen la necesidad de un intrprete. Otra concepcin muy interesante con respecto a la teora autora- lista, es aquella donde el intrprete es considerado un adaptador de la obra primigenia. Aqu se pretende que exista una relacin de obra originaria y de obra derivada, donde el autor sera el creador de la primera y el intrprete de la segunda. En 1909, JOSEF KOHLER adopt esta teora influyendo en la ley alemana de 1910, modificando la ley de derechos de autor de 1901 y permitiendo que el artista ejecutante pudiera ser considerado adaptador de la obra sin ser el autor. Esta tesis tambin fue sostenida en la Conferencia Diplomtica de Roma de 1928 para la segunda revisin del Convenio de Berna, pero se rechaz al igual que la inclusin del derecho de los artistas en el Convenio de Berna en la siguiente Conferencia de revisin realizada en Bruselas en 1948. La teora del artista adaptador de la obra fue abandonada en el proyecto de reforma de la ley alemana publicado en 1932. En la exposicin de motivos se explicaba que la ficcin del carcter reelaborativo de la actividad del artista ejecutante contradice el principio de que el objeto de la proteccin del derecho de autor slo puede estar constituido por el resultado de una actividad creadora de una obra y nunca por la simple reproduccin (ejecucin o representacin) de una obra ya existente y su fijacin en un instrumento mecnico (la grabacin fonogrfica), incluso cuando la reproduccin sea artsticamente ejecutada. Se sealaba que en ese momento era ya universalmente reconocido que la tesis de esa ficcin deba ser rechazada. No obstante, en la actualidad todava se puede encontrar con aquellos que siguen la teora del artista-autor. Entre las razones que critican la teora autoralista se encuentran aquellas sostenidas por PlOLA CASELLI, las cuales sealan que la reelaboracin es un agregado complementario o una adaptacin de la obra (segn sus diversas formas) y no siempre es absolutamente necesaria para el goce de la obra original por parte del pblico. El autor, de todo, modos, puede regular contractualmente que el disfrute de la obra, en si forma original, no sufra perjuicios. Este no es el caso de la ejecucin (interpretacin y de sus reproducciones o transmisiones por disco o por radiodifusin. Se trata de formas de comunicaciones normales y casi siempre necesarias. Dividir los derechos con los artistas ejecutantes implica indiscutiblemente, una sustancial disminucin que no desaparece slo porque el legislador alemn o austraco afirme sin demostrarlo, que si trata de dos derechos independientes y no en pugna. DE SANCTIS resea varias sentencias que critican la teora de intrprete como adaptador de la obra primigenia: una sentencia de la Corte Federal de Justicia alemana del 31 de mayo de 1960, que tambin calific de ficcin la norma de la ley de 1910, por considerar que la prestacin del intrprete tiene naturaleza diversa de la creacin de autor. Analizando la naturaleza de los derechos del autor y del artista intrprete o ejecutante, se puede llegar a trazar un paralelo entre la

obra y la interpretacin, y poner de relieve que esta ltima no es susceptible de interpretacin alguna, puesto que es tan especfica que para una misma obra vara de un artista a otro y para el mismo artista interpretando una misma obra, vara de una interpretacin a otra. E texto de la obra da lugar a una infinita variedad de interpretaciones en cambio el texto de la interpretacin, el cual es idntico a la interpretacin misma, slo puede servir para repetirla invariablemente. Mediante esta ltima conclusin se puede apreciar, que si de las teoras autoralistas de la interpretacin de la obra naciera una nueva obra, como sucede en el caso de las transformaciones de las que resultan obras derivadas, que a su vez pueden ser objeto de nuevas transformaciones, entonces tambin la interpretacin debera pode ser objeto de nuevas interpretaciones. Sin embargo, la imposibilidad de realizarlo radica en el hecho que la interpretacin no se puede considerar una nueva obra. Lo importante es establecer que el fundamento bsico de la proteccin del derecho de autor se encuentra en la creatividad y en la 'originalidad de la obra. Muy distinto es el hecho de sealar que para merecer la proteccin del derecho de intrprete no se requiere que la proteccin sea original o que aporte algn elemento creativo diferente de interpretaciones anteriores. El caso opuesto sera muy nocivo para los intrpretes y en especial para los ejecutantes que integran un conjunto musical y, por ello, en el derecho de intrprete no existe el plagio o la imitacin legalmente sancionada. Luego de la teora autoralista, podemos nombrar aquella teora que considera que el derecho de intrprete es un derecho de la personalidad. Los que la apoyan consideran que, como la prestacin del artista est integrada por una serie de elementos de su persona fsica, como por ejemplo, su nombre o su voz, sobre las que cada ser huma- no tiene un derecho que se identifica como el derecho a la propia personalidad, este derecho constituye la razn fundamental por la que no se puede lucrar con esos elementos sin autorizacin de su titular. Por tanto, los intrpretes o ejecutantes pueden oponerse a que su labor sea utilizada sin su autorizacin, pues se estn usando elementos de su persona, protegidos por un derecho ms amplio y general -el derecho de la personalidad- al que tienen derecho como personas y no slo como artistas. Las objeciones que pueden oponerse a esta teora, derivan de la insuficiencia que presenta el derecho de la personalidad, pues se trata de una categora jurdica que regula derechos que corresponden a todas las personas pero que no contempla los que ataen, especfica- mente, a los artistas intrpretes o ejecutantes, en especial los derechos de carcter patrimonial, que forman un aspecto que se presenta normalmente y no slo en forma excepcional como sucede con el derecho general de la personalidad. Existe, asimismo, la teora denominada laboralista cuyos principios basan el derecho de intrprete en el derecho de trabajo. Esta tesis fue sostenida por la Oficina Internacional de Trabajo a lo largo de su activa defensa de los derechos de los artistas intrpretes o ejecutantes y fue muy bien acogida por algunos autoralistas, en especial, por PIOLA CASELLI. O acuerdo con ella, se debe tomar en consideracin que la ejecucin o interpretacin representan, en primer lugar, el producto del trabajo de los artistas, quienes tienen derecho a reivindicar su pleno valor econmico. Antes de la aparicin de las nuevas tcnicas de la fijacin y reproduccin fono- grfica y de la radiodifusin, los problemas jurdicos en los que se encuadraban sus prestaciones no ofrecan grandes dificultades ni haba dado lugar a mayores interrogantes. El artista trabajaba frente al pblico y perciba la remuneracin correspondiente. Si se relacionaba directamente con el espectador, era l quien fijaba el precio para acceder al espectculo. S la sala estaba a cargo de un empresario, ste contrataba al intrprete, con quien convena las modalidades, derechos y obligaciones correspondientes a su actuacin. Todo estaba encuadrado dentro de mbitos conocidos) el artista poda garantizar su actividad y saba qu utilizacin se iba a hace de ella, ya que estaba inexorablemente unida a su persona.

Las nuevas tecnologas rompen esa natural conexin entre el intrprete y su actividad. A partir de all, la interpretacin puede grabar se en forma directa o bien a partir de una radiodifusin, la que, a si vez, puede ser radiodifundida. Estas nuevas utilizaciones ya ni dependen slo del artista y del empresario sino que cualquiera pueda realizarlas. As, se sale de la esfera de la relacin contractual primigenia El artista ve cmo estas nuevas utilizaciones van en su contra porque desplazan su trabajo personal. El empresario ve cmo se eliminan las garantas adquiridas sobre su dominio sobre el producto contratado (la actuacin del intrprete). Luego de analizar las distintas teoras sobre la naturaleza jurdica del derecho de intrprete, PIOLA CASELLI se adhiere a la que encuadra este derecho en la facultad del artista de obtener una compensacin equitativa por las ulteriores formas de disfrute de su ejecucin o representacin. Para este autor, el derecho del intrprete nace del contrato di locacin de obra entre el ejecutante y el autor (o su derecho-habiente el empresario, el productor, etc.) en virtud del cual este ltimo acepta que se otorgue a la obra la forma visual o sonora mediante la cual llegar al conocimiento del pblico, pero sin transferencia alguna de derecho de autor en favor del ejecutante. Al advertir el conflicto entre los derechos del autor de la obra y las reivindicaciones de los intrpretes, PlOLA CASELLI expresa que stas tienen por fundamento originario un derecho de crdito por su labor, no pudiendo transformarse en un derecho de naturaleza diversa del cual, indirectamente, se derive un seoro sobre la obra que corresponda y sigue correspondiendo al autor, sin que sea relevante la inclusin de sta en un disco o su difusin radiofnica. El mayor rendimiento de la actividad laboral del artista slo puede justificar su g derecho personal a una mayor retribucin. Dos aos ms tarde, en 1939, en el tercer y ltimo artculo sobre g el tema, PlOLA CASELLI vuelve a afirmar en forma categrica que el derecho del intrprete es, exclusivamente, un derecho pecuniario sobre la plusvala del trabajo aportado, que encuentra su fundamento en g los principios modernos del derecho del trabajo, que reconocen al g trabajador un derecho conmensurado al beneficio que el dador de trabajo obtiene de la prestacin. Tienden a dar a los derechos de los A trabajadores, en consideracin a su carcter de orden pblico, una g eficacia absoluta que supera los lmites del contrato y se puede, por ende, hacer valer erga omnes. Si la nocin del trabajo proporciona una base suficiente para edificar una teora del derecho del artista, este derecho slo puede alcanzar cierta extensin a condicin de que se reconozca un carcter especial al trabajo que demanda la interpretacin. Slo este carcter especial puede justificar ciertas reivindicaciones de los interesados, tales como, los derechos de carcter personal a la mencin de su nombre (derecho a la identificacin) y al respeto de la interpretacin. Los trabajadores no se interesan en ser conocidos por el pblico consumidor de los productos en cuya fabricacin inter- vienen y stos pueden ser alterados, sin que por ello disminuya el valor econmico de su trabajo. En cambio, el artista intrprete o ejecutante ve variar este valor segn el grado de notoriedad que alcance y el favor que le dispensa el pblico. Mucho le interesa, entonces, que su nombre vaya unido al pro- ducto de su trabajo y que ste no sufra deformaciones ni alteraciones que puedan desmerecerlo ante el pblico. El derecho del trabajo tampoco ofrece sustento para justificar el derecho del intrprete a un pago adicional por la utilizacin pblica de grabaciones realizadas con su concurso, pues no hay relacin laboral entre el artista y el propietario del local o el radiodifusor que utilizan esas grabaciones. Por ltimo, podemos mencionar las teoras autnomas las cuales consideran que el derecho de los artistas intrpretes o ejecutantes es un derecho diferente. DE SANCTIS entiende que en la naturaleza jurdica de las tres categoras de los llamados derechos conexos existe cierta analoga con el derecho de autor, aunque ste sea completamente distinto, tanto por el ttulo que lo justifica (la creacin), como por el objeto protegido (obras de creacin) y el contenido de la proteccin. Considera que para determinar la naturaleza jurdica de

los derechos de los ejecutantes sera ms simple referirse a los principios del derecho de la personalidad, al trabajo y al enriquecimiento sin causa. En el caso de la actividad de los intrpretes o ejecutantes, el enrique- cimiento sin causa consistira en la apropiacin de beneficios derivados del trabajo artstico, y la correlativa disminucin en el patrimonio del artista consistira en la falta de ganancias derivada de una eventual reduccin de la posibilidad de efectuar personalmente sus prestaciones. Sobre estos principios, entiende DE SANCTIS, que el derecho a una compensacin equitativa como lo establece la ley italiana se presenta como un derecho de crdito que, como tal, podr ser transferido en todo o en parte y, en consecuencia, gozarn de l tanto el comitente o el empleador como el cesionario en general. Con el correr del tiempo los perfiles propios de los derechos a los artistas intrpretes o ejecutantes se han ido delineando con mayor a nitidez y, en la actualidad, existe una definida tendencia doctrinal sealar la presencia de derechos autnomos. 8.2. Objeto protegido El objeto protegido es la prestacin personal del artista intrprete o ejecutante. Se trata de un bien inmaterial que no constituye una obra y, por tanto, la tutela de la prestacin del artista no est subordinada a la condicin de que presente originalidad o individualidad. El intrprete y el ejecutante realizan una actividad artstica, expresin que, como hace notar DE SANCTIS, no es sinnimo de creacin literaria y artstica, as como sta no es siquiera sinnimo de produccin intelectual. La prestacin del artista consiste en la realizacin de la obra del autor, ya concretada y completa en sus elementos constitutivos. Se pone de manifiesto que el intrprete es un intermediario entre el creador y el pblico, pues transmite un pensamiento ya expresado entera y concretamente por el autor de la obra. El intrprete es necesario para provocar en el pblico la emocin esttica correspondiente, pero no aporta algo nuevo respecto de los elementos que constituyen la obra que, como tal. se presenta completa en su ideologa, aun cuando su vocacin consista. sobre todo, en su realizacin a travs del intrprete y aun cuan- do sea la interpretacin la que permite que el pblico goce de la obra. DE Serns seala que lo expresado no basta para que la interpretacin o la ejecucin puedan tener un valor artstico superior al de la obra interpretada o ejecutada y constituir el principal inters del pblico. 8.3. Titulares de los derechos conexos De acuerdo con la definicin contenida en el artculo 3, inciso a) de la Convencin de Roma de 1961, el artista intrprete o ejecutante es todo actor, cantante, msico, bailarn u otra persona que represente un papel, cante, recite, declame, interprete o ejecute en cualquier forma una obra literaria o artstica. En la Convencin de Roma la expresin obra literaria o artstica es utilizada en el mismo sentido que tiene en el Convenio de Berna y en la Convencin Universal sobre Derecho de Autor y que incluye las obras musicales, teatrales y dramtico-musicales. Adems, se acord que los directores de orquestas o cantantes se consideraran incluidos en la definicin de artista intrprete o ejecutante. En cambio, quedan excluidos quienes no interpretan o ejecutan obras literarias y artsticas aunque realicen una labor artstica, como los artistas de variedades y de circo (equilibristas, trapecistas, prestidigitadores, acrbatas, ilusionistas, payasos, etc.), quienes no desarrollan una actividad artstica y aquellos que cumplen funciones tcnicas como los utileros.

Sin embargo, el artculo 9 de la misma Convencin faculta a las legislaciones nacionales a extender la proteccin tambin a los artistas que no ejecuten obras literarias o artsticas. I El artculo 19 de la Convencin establece que a partir del momento en que un artista intrprete o ejecutante otorga su consentimiento para que su prestacin sea incorporada a una fijacin de imgenes o de sonidos e imgenes, deja de estar protegido contra cualquier utilizacin que puedan hacer de su prestacin incorporada a la obra visual o audiovisual. De modo que la Convencin de Roma no incluye la proteccin de las actuaciones de los artistas en obras audiovisuales. La expresin derechos de los artistas intrpretes o ejecutantes lleva implcita la solucin de uno de los primeros conflictos que, como dijimos, se plantearon entre los propios interesados, pues reconoce tanto a los artistas intrpretes como a los artistas ejecutantes la calidad de titulares de los derechos, en particular, respecto de las utilizaciones secundarias de las grabaciones. En general, la denominacin artista ejecutante se aplica al que participa en la ejecucin colectiva de obras musicales, como por ejemplo, los integrantes de orquestas y coros. La expresin artistaintrprete se reserva a los msicos que actan individualmente y a los actores. Algunos sostenan que la titularidad slo deba corresponder a los artistas principales porque nicamente ellos interpretan la obra, al imprimir en su actuacin el sello de su personalidad, mientras que los artistas secundarios -los ejecutantes- siguen las indicaciones del director y slo pueden poner de relieve su calidad profesional, pero la interpretacin de la obra no depende de ellos. 8.4. Contenido de los derechos conexos Dentro de este tema podemos mencionar todo lo que respecta al derecho moral del intrprete, los derechos patrimoniales de los artistas intrpretes o ejecutantes, sus limitaciones y la duracin de los derechos patrimoniales de los artistas intrpretes o ejecutantes. En lo que se refiere al derecho moral del intrprete podemos hablar, en primer lugar, sobre sus facultades. Los intrpretes realizan actividades personales de carcter artstico, motivo por el cual las legislaciones establecen a su favor facultades concernientes a la tute- la de su personalidad. Estos derechos no se les reconocen a las otras dos categoras de titulares de derechos conexos -los productores de fonogramas y los organismos de radiodifusin-en razn de la naturaleza tcnico-organizativa de sus actividades. El derecho moral del intrprete ha sido estructurado a semejanza del derecho de autor, aunque con algunas particularidades impuestas por las diferencias entre ambas disciplinas jurdicas. Las legislaciones suelen reconocer a los intrpretes derechos al nombre y al respeto de la interpretacin, cuando es reproducida. En cambio, no se les reconoce el derecho de divulgacin ni el derecho de retracto o arrepentimiento. El derecho al nombre es el derecho que tiene el intrprete a que su nombre sea unido a su interpretacin. Este hecho origina la obligacin de hacer figurar o de mencionar su nombre cuando se anuncia o difunde la interpretacin. Ms all del contenido de las disposiciones legales, este derecho del artista intrprete es normalmente respetado y objeto de precisas estipulaciones contractuales sobre el tamao las letras, la ubicacin, las oportunidades en que debe ser mencionado, etc. Y es que el cartel tiene una importancia fundamental para el intrprete, con incidencia directa en el orden patrimonial; cuanto mayor sea su popularidad, ms alta ser su cotizacin. De modo general las leyes atribuyen el derecho al nombre slo a los intrpretes principales o bien, a los artistas, actores o intrpretes y los artistas ejecutantes que representen los primeros papeles en la obra o composicin dramtica, literaria o musical.

El derecho al respeto de la interpretacin tiene por objeto tutelar el prestigio artstico del intrprete. Como se seala, en las legislaciones nacionales se manifiesta bajo diversos aspectos, que constituyen diferentes perspectivas de este derecho, ya sea que se enfoque el inters del artista o bien la integridad de la interpretacin en s misma. Cuando el enfoque se centra en el inters del intrprete, es posible distinguir tres formas generales de resguardar la personalidad artstica del mismo. La primera la realiza mediante la facultad de oponerse a una divulgacin que produzca perjuicio a sus intereses artsticos. Tambin se puede producir mediante la prohibicin de colocar al alcance del pblico una fijacin de su interpretacin en forma o en circunstancias tales que pudieran lesionar al artista. Esta frmula es adoptada por los pases nrdicos. Por ltimo se puede establecer la obligacin de respetar el derecho moral de los intrpretes, como por ejemplo, El Salvador. Cuando el enfoque se dirige hacia la integridad de la interpretacin, las leyes contemplan tres tipos de facultades distintas entre s pero que, de conformidad con el alcance que se d a la tutela de la personalidad del artista, pueden ser ordenadas de la manera que vamos a sealar a continuacin. En primer lugar, la facultad de impedir una deformacin de la interpretacin. Alemania dispone que el artista intrprete o ejecutante tiene derecho a prohibir cualquier deformacin u otra modificacin de su actuacin que por su naturaleza pueda lesionar su prestigio o su reputacin de artista intrprete o ejecutante. Hungra emplea una frmula ms amplia al establecer que el artista intrprete o ejecutante tiene un derecho moral a la proteccin contra toda deformacin. Por otro lado, se contempla la facultad de impedir una modificacin de la interpretacin. Esta frmula es ms amplia que la anterior; no slo cubre la deformacin sino que cualquier transformacin de la estructura de la interpretacin es suficiente para autorizar la oposicin del intrprete. Es la frmula adoptada por Suecia, Dinamarca y Finlandia. Tambin podemos mencionar la facultad de impedir la transposicin a otro soporte material de la fijacin de una interpretacin. Como ejemplo est la reproduccin del registro fono- grfico de una obra audiovisual en otra obra de la misma clase o una parte de registro fonogrfico en otro, etc. En Austria este derecho corresponde exclusivamente al intrprete. En Suecia y en Finlandia este derecho del intrprete tiene una duracin de veinticinco aos contados a partir del ao civil siguiente a aqul en el cual se efectu el registro. Las leyes no suelen reconocer a los intrpretes derechos de divulgacin y de arrepentimiento o retracto. La omisin del derecho de divulgacin se debe a que la participacin del artista en la interpretacin de la obra importa, por s misma, la autorizacin para divulgarla. En cuanto al derecho de arrepentimiento o retracto, su atribucin al artista lo hara entrar en colisin con el derecho del autor, pues su ejercicio por parte del primero tendra por efecto impedir la explotacin de la obra autorizada por su autor. Al analizar las facultades que integran el derecho moral del intrprete, se plantea si ste tiene derecho a oponerse a que en un film se supriman algunas escenas, e incluso todas aquellas en las que interviene, pronuncindose por la negativa. A igual conclusin llega respecto del derecho del actor a exigir que se eliminen las escenas en las que ha intervenido por no estar satisfecho con la interpretacin de su papel. Coincidimos al respecto, pues si se aceptara que el intrprete tiene ese derecho, su ejercicio podra chocar con el derecho del autor a que se respete la integridad de su obra. En cuanto a los caracteres, el derecho moral del artista intrprete protege su personalidad en relacin con su interpretacin. Se menciona que es esencial, extra patrimonial, inherente y

absoluto. La ley francesa de 1985 reconoce expresamente los caracteres de inalienabilidad, imprescriptibilidad e inherencia en uno de sus artculos. Algunas leyes se ocupan expresamente de la duracin del derecho moral del intrprete proveyendo un plazo distinto del reconocido a sus derechos patrimoniales, aunque sin admitir la perpetuidad. Esta ley dispone que el derecho al respeto del nombre del artista, de su calidad de tal y de su interpretacin, es transmisible a sus herederos para la proteccin de la interpretacin y de la memoria del difunto. Espaa establece tambin que el derecho moral al reconocimiento de su nombre y a la integridad de la actuacin, se extiende por toda la vida del artista intrprete o ejecutante, pero despus de su fallecimiento; limita la posibilidad de ejercicio de esos derechos por parte de los herederos a los veinte aos siguientes. Los derechos patrimoniales de los artistas intrpretes o ejecutantes y tambin los de otros titulares de derechos conexos, son consagrados con sujecin al sistema de numerus clausus. Se reconocen a los artistas derechos relativos a la reproduccin y a la comunicacin pblica de sus prestaciones; con frecuencia esos derechos son sustituidos por licencias no voluntarias o por limitaciones totales, muchas de las cuales guardan un acentuado paralelismo con las establecidas respecto de los derechos de los autores. Las legislaciones establecen esos derechos mediante frmulas diferentes. Algunas son amplias y consagran un derecho exclusivo en favor del artista a controlar la utilizacin de sus prestaciones. Los derechos patrimoniales reconocidos a los artistas tienen por objeto protegerlos de utilizaciones que escapan al regirme contractual por el cual consienten los usos de su prestacin. Sin embargo, a me- nudo estos derechos se encuentran sujetos a limitaciones establecidas con el fin de evitar que la proteccin concedida a los artistas tenga por efecto obstaculizar ya sea el ejercicio de los derechos exclusivos de los autores de autorizar la explotacin de sus obras, o bien la comunicacin pblica de las fijaciones. Por ejemplo, el derecho de autor reconoce al creador de la obra un derecho exclusivo y absoluto a autorizar la comunicacin pblica de las obras musicales grabadas. Ahora bien, la fijacin de la actuacin del artista contiene necesariamente la obra interpretada o ejecutada, si se reconoce al artista un derecho exclusivo de autorizar o prohibir esas utilizaciones secundarias igual o semejante al que goza el autor, podra darse el caso que ste autorice la ejecucin pblica o la radiodifusin de su obra graba- da y que el artista la prohba. En esta hiptesis, como el artista tendra sobre el mismo objeto -la grabacin de la obra interpretada- un derecho tambin exclusivo y absoluto, el derecho del autor perdera estos caracteres. Ello no cambia por el hecho de que las situaciones de conflicto slo se puedan concebir como excepcionales, ya que no es dable pensar que los artistas usarn tales derechos para oponerse sistemticamente a la utilizacin de sus prestaciones -porque sera contrario a sus intereses-, y recurriran a la prohibicin para apoyar reclamos de regalas adicionales. La posibilidad de reconocer a los artistas derechos irrestrictos a la reproduccin y comunicacin pblica de sus prestaciones ha provocado recelos no slo en \os autores sino tambin, en los producto- res de fonogramas y en los organismos de radiodifusin. Las legislaciones nacionales establecen limitaciones de los derechos de comunicacin pblica y de reproduccin. En las leyes dicta- das con posterioridad a la creacin de la Convencin de Roma de 1961 generalmente se siguen las normas de la misma, respecto de las limitaciones que autoriza. En general, se considera que el contrato de interpretacin o de ejecucin para realizar un fonograma o una obra audiovisual implica una presuncin iuris et de iure en favor del productor del

fonograma o de la obra audiovisual, que et artista autoriza la fijacin, la reproduccin y la comunicacin pblica de su prestacin. En la mayora de los casos esa presuncin no rige cuando la re- produccin de la grabacin fonogrfica se hace con fines distintos de los autorizados en el contrato con el artista o por una disposicin legal (Repblica Dominicana, art. 126 inc. a, art. 128 y 132; Espaa art. 102, inc. 3). Tambin en muchos casos, de acuerdo con la Convencin de Roma, art. 7, ap. l. c) ii y iii, esa presuncin no rige cuando la reproduccin de la grabacin fonogrfica se hace con fines distintos de los autorizados en el contrato con el artista o por una disposicin legal (Colombia, art. 166, inciso c. 2 y 3: Repblica Dominicana, art. 126, inc. c. 2 y 3) En lo que se refiere a las utilizaciones libres y gratuitas: en las legislaciones nacionales se pueden encontrar las limitaciones permitidas por el artculo 15 de la Convencin de Roma; este artculo autoriza a que las legislaciones nacionales hagan determinadas excepciones a las reglas de proteccin por ella garantizada. Las limitaciones admitidas son las mismas respecto de las tres categoras de titulares de derechos protegidos (los artistas intrpretes o ejecutantes, los productores de fonogramas y los organismos de radiodifusin). La copia privada para uso personal: por ejemplo, Alemania, art. 84 que remite al 53; Hungra, art. 49, inc. 2 que remite al 18, inc. 1; Francia 1985, art. 29, inc 2. La utilizacin de breves fragmentos con motivo de informaciones sobre sucesos de actualidad: por ejemplo Austria, art. 69 inc. I y art. 70 inc. 2: Mxico, art. 91, inc. 11; Alemania art. 84. Las fijaciones efmeras realizada por un organismo de radiodifusin por sus propios medios y para sus propias emisiones: por ejemplo, Mxico, art. 91, inc. lll, que remite al 74, inc. c; Alemania, art. 84 que remite al 55. La utilizacin con fines exclusivamente docentes o de investigacin cientfica: por ejemplo, Alemania, art. 84 que remite a los arts. 46, 47 y 54; Hungra, art. 49, ine.2, que remite al 17, inc.2; Francia -1985-, art. 29, inc.3. Las otras utilizaciones libres y gratuitas. En las legislaciones nacionales encontramos tambin otras limitaciones, por ejemplo, la que autoriza la libre reproduccin y comunicacin pblica de la prestacin del artista si sta es accesoria a un acontecimiento que constituye el motivo principal de una secuencia, de una obra o de un documento audiovisual (Francia -1985-, art. 29, ltimo prrafo). En lo referente al paralelismo con el derecho de autor, algunas legislaciones establecen que las limitaciones de los derechos de los autores sern aplicables, en lo pertinente, a los derechos conexos (Alemania, arts. 84, 85 , inc. 3 y art. 87 inc. 3 tambin Austria, Hungra, Dinamarca, Finlandia, Noruega, etc.). Al respecto, en la primera parte del inc. 2 del art. 15 la Convencin de Roma permite que las legislaciones nacionales establezcan, en relacin con las tres categoras de titulares de derechos amparados por ella, limitaciones de igual naturaleza o paralelas a las establecidas ' respecto del derecho de autor, con la finalidad de que aquellos no queden en una situacin preferencial respecto de los creadores. Esta disposicin tiene el propsito de instituir un rgimen jurdico uniforme y evitar que los titulares de los derechos conexos reciban un trato privilegiado respecto de los autores en lo relativo a las limitaciones impuestas a los derechos de estos ltimos. La Convencin de Roma no impone a los Estados la obligacin de establecer un paralelismo estricto entre la legislacin nacional sobre los derechos conexos y la relativa al derecho de autor; pero la disposicin del artculo 15, inciso 2), contiene una clara indicacin sobre la necesidad de

que los Estados legislen las limitaciones o excepciones- a la proteccin mnima de los derechos conexos, ajustndose a las limitaciones admitidas en relacin con los derechos de autores. Las utilizaciones sujetas a remuneracin: Licencias no voluntarias para utilizaciones secundarias. El derecho de los artistas y de los productores de fonogramas a percibir una remuneracin por las utilizaciones secundarias de fonogramas producidos con fines comerciales y con su autorizacin, es instituida por las legislaciones nacionales mediante licencias no voluntarias para la comunicacin pblica directa de dichos fonogramas, en particular por medio de su radiodifusin (Francia -1985- art. 22 inc. 2, incluye la transmisin por cable cuando se realiza en forma simultnea e integral i y de su ejecucin en lugares pblicos (Francia -1985- art. 22. inc.), excluye utilizacin de esos fonogramas en un espectculo. caso en cual rige el principio del derecho exclusivo). En consecuencia, la radiodifusin y la ejecucin pblica del fonograma es libre, pero est sujeta al pago de una remuneracin, habitualmente en conjunto a los artistas intrpretes o ejecutantes y a los i productores de fonogramas (Alemania. arts. 76 inc. 2, 77 y 86; Colombia, art. 173; Costa Rica, art. 83; Francia -1985-, art. 22; Repblica Dominicana, art. 133, Espaa, art. 103; etc.) Por lo general, las leyes nacionales establecen la forma de repartir esa remuneracin conjunta entre artistas y productores, ya sea por mitades (como en Colombia, Costa Rica, Francia, Repblica Dominicana, Espaa) o en una proporcin mayor para los artistas (como en la Argentina, Decreto 1671 del ao 1974 que establece, Artculo 5, que el 679'c es para los artistas y el 33% para los productores de fonogramas, a su vez, de la parte de los artistas corresponde el 67% a los intrpretes principales y el 33% a los secundarios). La proporcin correspondiente a los artistas no podra ser disminuida por acuerdo entre las partes, en atencin a la esencia laboral del pago, a su finalidad -retribuir la utilizacin del trabajo no compensa- do por el productor- y a la disminucin de las oportunidades de actuaciones personales en interpretaciones en vivo que ocasiona el uso de las grabaciones fonogrficas. En cambio, nada obstara para que se conviniera un aumento de la proporcin de los intrpretes o ejecutantes (Colombia -art. 174- establece expresamente que entre el productor y los artistas puede convenirse que estos ltimos perciban una suma superior). El importe de la remuneracin es por lo general convenido por la entidad de gestin colectiva de los derechos de los artistas y de los productores de fonogramas con los usuarios. A falta de acuerdo entre las partes, se establecen formas sustitutivas, como, por ejemplo, la ley francesa de 1985 (arts. 22 a 24) que instituye un sistema especial: en principio, la remuneracin se fija por convenios entre las organizaciones representativas de los sectores interesados (artistas, productores y usuarios primarios); estos convenios tienen una duracin de uno y cinco ao y pueden ser declarados obligatorios por el Ministerio de Cultura. A falta de acuerdo, el monto de la remuneracin es fijado por una Comisin presidida por un magistrado e integrada por representante de organismos oficiales, de los beneficiarios y de los utilizadores a travs de un procedimiento de tipo arbitral. El derecho de los artistas y de los productores de fonograma percibir una remuneracin por las utilizaciones secundarias de las grabaciones fonogrficas, se reconoce en el art. 12 de la Convencin de Roma.

Las licencias no voluntarias para reproduccin privada con fines personales: la reproduccin domstica para uso personal de grabaciones sonoras no slo perjudica a los autores sino tambin a los intrpretes y a los productores de fonogramas. Corresponde, entonces, que stos perciban una remuneracin compensatoria por copia privada (por ejemplo, Alemania, art. 85, inc. 3, que remite al art. 53, inc.5; Francia -1985-, art. 31; Espaa, art. 25). 8.5. Duracin de los derechos patrimoniales de los artistas intrpretes o ejecutantes En el caso peruano, de acuerdo a los previsto por el Decreto Legislativo N 822, en su artculo 135, se prev que la duracin de la proteccin concedida para los artistas, intrpretes o ejecutantes ser de setenta aos despus de su fallecimiento, contados a partir del primero de enero del ao siguiente a su muerte. Vencido el plazo correspondiente, la interpretacin o ejecucin ingresar al dominio pblico. Los derechos de reconocimiento de su nombre sobre sus interpretaciones o ejecuciones, amn de su derecho a oponerse a toda de- formacin, mutilacin o cualquier otro atentado que lesione su prestigio o reputacin, hacen posible que el autor, en ejercicio de sus atributos patrimoniales pueda realizar, autorizar o prohibir la comunicacin al pblico, en cualquier forma de sus representaciones o ejecuciones de sus obras. Asimismo, ejerce estos derechos sobre la fijacin y reproduccin de sus representaciones o ejecuciones, por cualquier medio o procedimiento o la reproduccin de una fijacin autorizada, cuando se realice para fines distintos de los objeto de la autorizacin; en los tres casos mencionados se excepta la salvedad o la inoponibilidad de parte de los intrpretes o ejecutantes si stos han celebrado un contrato destinando a la comunicacin pblica de sus actuaciones a partir de una fijacin realizada con su previo consentimiento y publicada con fines comerciales. En el mbito del derecho comparado, las legislaciones difieren en la eleccin del acto a partir del cual se cuenta el trmino y en su extensin. El plazo puede contarse a partir de la interpretacin o ejecucin o de la primera difusin o de la primera publicacin de la fijacin. La Convencin de Roma prev como mnimo (art. 14) el plazo de veinte aos contados a partir del final del ao de la fijacin o de la actuacin -si no ha sido fijada- o de la emisin cuando se trata de emisiones de radiodifusin, el mismo plazo se prev para las otras dos categoras de beneficiarios de los derechos conexos. Algunos pases adoptan este plazo de veinte aos y muchos establecen plazos mayores de veinticinco aos (por ejemplo, Islandia); treinta aos (Chile, Mxico); cuarenta aos (Espaa); cincuenta aos (Alemania, Austria, Costa Rica, Checoslovaquia, Dinamarca, Finlandia, Francia, Grecia, Noruega, Portugal, Reino Unido, Suecia); sesenta aos (Brasil). Colombia (art. 29) adopta un sistema singular: establece plazos diferentes segn la naturaleza del respectivo titular: ochenta aos a partir de su muerte si fuere persona natural (el mismo plazo de duracin que para los derechos patrimoniales del autor) y treinta aos si el titular fuere persona jurdica, contados a partir de la fecha en que tuvo lugar la interpretacin o ejecucin o la primera fijacin del fonograma, o la emisin de radiodifusin. En Argentina existe un vaco en la legislacin respecto a la duracin del derecho del intrprete. Ello plantea varias posibilidades, primero considerar que es perpetuo o bien que finaliza con la vida del artista o segundo que tiene la misma duracin que el derecho del autor de la obra interpretada. Esta ltima posibilidad, parece ser la solucin ms razonable pues evita tanto que el intrprete reciba un trato preferencial respecto del autor y que se lo disminuya sin fundamento legal. En la propuesta de directiva de la Comisin de la CEE sobre armonizacin del perodo de proteccin del derecho de autor y de los derechos conexos, respecto de las tres categoras de beneficiarios de estos ltimos se prev que el perodo de proteccin ser de cincuenta aos. En el caso de los artistas, ese plazo se cuenta a partir de la primera publicacin o de la primera difusin.

En lo referente al ejercicio de los derechos patrimoniales de los artistas en los casos de interpretaciones o ejecuciones colectivas, po- demos afirmar que son los casos ms frecuentes, pues la mayor parte de las actuaciones requieren de la participacin de dos o ms intrpretes o ejecutantes. Cuando la actuacin es un acto colectivo en el que , interviene un grupo de artistas (conjuntos musicales, orquestas, coros, etc.) se hace indispensable que el ejercicio de los derechos se lleve a cabo en forma uniforme y coordinada a fin de que un previsible disenso entre ellos, no se revierta en su contra, por lo que en Espaa, efectivamente, se prev que los artistas que participen colectivamente en una misma actuacin, tales como los componentes de un grupo musical, coro, orquesta, ballet o compaa de teatro, debern designar entre ellos, un representante para el otorgamiento de las autorizaciones. Para esta designacin, que deber formalizarse por escrito, valdr el acuerdo mayoritario de los intrpretes. Esta obligacin no alcanza a los solistas ni a los directores de orquesta de escena. En los pases en los cuales los artistas, intrpretes o ejecutantes se han agrupado en sindicatos o en otras organizaciones profesionales, stas suelen ser las encargadas de representarlos en los casos de interpretaciones o ejecuciones colectivas. 8.6. Derechos de los productores de fonogramas Se entiende por productor de fonogramas a la persona natural o jurdica bajo cuya iniciativa y responsabilidad se fijan por primera vez los sonidos de una ejecucin u otros sonidos. Las actividades de los productores de fonogramas son tcnicoorganizativas, de orden industrial. La fonografa data sus inicios a finales del siglo pasado, y es en el ao 1878 cuando e inventor norteamericano Thomas Alva Edison, construy un aparato que llam fongrafo, con el que obtuvo la grabacin de sonidos. Posteriormente con el desarrollo tecnolgico, el fongrafo se fue perfeccionando de un modo vertiginoso, hasta llegar en la actualidad a tener un diseo y funcionamiento automtico, sintetizado y/o digital. La primera fase del desarrollo fue la de la grabacin mecnica, obtenida por la vibracin de un diafragma de metal, de esta manera se obtuvo la reproduccin mecnica de la obra causada por la voz del cantante a travs de una corneta, luego aparece el representante del estudio quien se llamaba a s mismo fabricante. La segunda fase viene con la grabacin elctrica, surgiendo ah la figura del productor fonogrfico, cuya actividad es diferente a la de su antecesor el fabricante, puesto que el productor no slo se dedica a grabar sonidos, sino que los produce, valindose de los medio tcnicos y artsticos para la fabricacin de un todo indivisible, compuesto de una obra musical, obteniendo as una obra intelectual independiente y autnoma, en la que imprime su creatividad que es el fonograma. El desconocimiento de las actividades fonogrficas (debido precisamente al descuido de los productores de fonogramas) y la falta de divulgacin de sus actividades y sus derechos, lleva al error de concebir al productor fonogrfico como un editor. Esto es una peligrosa confusin, ya que la editorial se ejerce con base a una impresin grfica, y en el caso de los fonogramas, lo que se hace es una fijacin de sonidos, lo que da lugar a una emisin; una edicin nunca puede ser sonora. Por lo tanto, la actividad fonogrfica no es la edicin, sino la fijacin de sonidos. Ahora bien, si el fonograma no conlleva necesariamente una composicin, tambin es cierto que en su elaboracin participa de una manera fundamental el ingenio del autor cuando aporta sus ideas, al fijarlas en determinada forma por medio de los sonidos, ya sea de instrumentos, animales, mquinas, trenes, para lograr un efecto que slo existe en su imaginacin, y que quiere imprimir en el fonograma valindose de los recursos de la tecnologa moderna, de los cuales debe tener un conocimiento para plasmar lo que tiene en su conciencia artstica. No se puede negar, sin cometer injusticia, que ah existe una creacin. Adems de su intervencin para la creacin. el productor fono- grfico est obligado a invertir capital y trabajo para obtener el pro- ducto, siendo, por lo tanto, merecedor de una proteccin

contra posibles utilizaciones ilcitas de sus fonogramas por terceras personas, perjudicando de esta forma tambin a los autores, puesto que lo uno conlleva a lo otro. 8.6.1. El objeto protegido De acuerdo a la Convencin de Roma (Artculo 3. b) y al Convenio de Ginebra sobre fonogramas, se entier.de como objet protegido en cuanto a los derechos de los productores de fonograma, a la fijacin exclusivamente sonora de los sonidos de una ejecucin o de otros sonidos. As, el fonograma, si bien en la mayora de los casos contiene la grabacin de la ejecucin de una obra sonora pre-existente, puede consistir tambin en la grabacin de otros efectos capaces de ser odos, cualquier ruido hecho por animales por ejemplo. Es as que podemos afirmar que el objeto de proteccin, es la fijacin de la interpretacin de la obra en un soporte material que se denomina fonograma y que en la Convencin de Roma, artculo 3, literal b) se define como: toda fijacin exclusivamente sonora, de los sonidos de una ejecucin o de otros sonidos. En esta Convencin se protegen nicamente las fijaciones sono- ras, sea cual fuere el origen de los sonidos. Quedan, pues, incluidas aquellas grabaciones en las que los sonidos no provienen de una ejecucin (como el canto de las aves y otros sonidos de la naturaleza), y excluidas las que incorporan imgenes (obras audiovisuales). En orden al objeto protegido, su consideracin vara de acuerdo al sistema jurdico que en ese momento rija. En la concepcin jurdica continental-europea no es posible atribuir el carcter de obra al fonograma. Las actividades del productor de fonogramas tienen una finalidad instrumental (convertir en duradera una interpretacin efmera) y con independencia del valor de las obras musicales que integran su catalogo fonogrfico, y de los artistas que la interpretan o ejecutan, su tarea empresaria se califica principalmente segn la calidad tcnica de los productos que se fabrican (aqu intervienen las aptitudes del personal que contratan, as como, la tecnologa empleada en la fijacin de la obra, equipos y materiales de grabacin). En los pases de derecho latino el derecho de autor tiene orientacin esencialmente individualista y se restringe a la proteccin de las expresiones formales que son el resultado de una actividad intelectual de naturaleza creativa; la atribucin de la calidad de autor corresponde a la persona fsica que crea la obra, a quien le reconoce determinados derechos de carcter personal y de carcter patrimonial. En la tradicin jurdica latina, la nocin jurdica de autor se corresponde con la pre-jurdica. Tanto en el Convenio de Berna como en la Convencin Universal, la expresin derecho de autor est utilizada en el sentido restringido que se le atribuye dentro de la tradicin jurdica latina; es por ello que, los fonogramas o grabaciones sonoras no solamente no estn consideradas ni incluidas en la categora de obras literarias, cientficas o artsticas que estas convenciones protegen, siendo expresamente excluidas de la proteccin que dispensa la Convencin Universal. Con respecto al sistema angloamericano, la situacin es diferente. STEPHEN STEWART expresa que la filosofa bsica del copyright, por oposicin al derecho de autor (author's right), es ms humilde; se trata simplemente del derecho a impedir la copia del material con el objeto de proteger al propietario del copyright contra la reproduccin del soporte material ms que de proteger la creacin. En consecuencia, en la tradicin jurdica del common law se considera posible proteger las grabaciones sonoras como works (obras) porque el copyright tiene un alcance ms amplio que el derecho de autor de origen latino en 10 que respecta al objeto de la proteccin. En los pases del rea del copyright no slo se denomina obras a las obras de creacin que son el objeto de la proteccin del derecho de autor continental europeo, sino tambin a ciertos productos industriales,

como las grabaciones sonoras (sound recordings), en tanto pueden ser copiados, es decir, reproducidos por medio de la multiplicacin de ejemplares o copias. Sin embargo, en el sistema del copyright se hace una diferencia entre las obras de creacin (obras literarias, dramticas, artsticas y musicales) y las otras obras que, como expresa CORNISH, Un Sistema ms riguroso (self-conscious) las denominara derechos conexos o afines (neighbouring rights). CORNISH destaca la diferencia funda- mental que existe entre el copyright sobre las obras de creacin que reconoce la aportacin de un esfuerzo intelectual original y el otro copyright que reconoce la aportacin por las empresas, de competencias tcnicas en un campo esttico. En la concepcin anglo-americana, el sujeto del copyright es el copyright.owner, es decir, el titular del derecho de ejercer el control ' del copiado -copyright- (a quien indiscriminadamente en la ley inglesa se denomina autor) contra la reproduccin no autorizada tanto de obras de creacin como de productos industriales. 8.6.2. Los titulares de los derechos No debe confundirse la figura del productor fonogrfico con aqul que por cuenta de ste coordina la produccin, aunque comnmente se le conozca como productor, ya que se trata de una persona que por encargo o bajo relacin de empleo, efecta el trabajo de seleccin de las obras y del artista, aprueba los arreglos o contrata la orquesta a cuenta del verdadero titular de los derechos. En virtud de lo mencionado, son los productores de fonogramas, en calidad de propietarios de una empresa fonogrfica, los que son titulares del producto fonogrfico, una calificacin aplicable no slo a personas naturales sino a personas jurdicas. Se protege la actividad industrial y no la personal. 8.6.3. Contenido En virtud del artculo 10 del Convenio de Roma, y el artculo 2 de la Convencin sobre fonogramas, el productor fonogrfico tiene la facultad exclusiva de autorizar o prohibir la reproduccin directa o indirecta de los fonogramas. De la misma manera los productores de fonograma tienen el derecho de reproduccin, distribucin, importacin y exportacin. As mismo, gozan de los derechos exclusivos de reproducir los fonogramas producidos por ellos y de distribuir -o poner en circulacin por medio de la venta, el canje o el alquiler-- los ejemplares o copias de los mismos (Francia --1985-, art. 21; Alemania, art. 85, inc. 1); adems de los derechos de reproduccin y distribucin, el art. 184 inc. I de la ley portuguesa reconoce expresamente el derecho de autorizar la exportacin de copias del fonograma y el art. 109 inc. 2 de la ley espaola aclara que el derecho de distribucin comprende especialmente la facultad de autorizar la importacin y exportacin de copias del fonograma con fines de comercializacin. La Convencin de Roma consagra el derecho exclusivo del pro- ductor de autorizar o prohibir la reproduccin directa o indirecta de sus fonogramas. El Convenio de Fonogramas -Ginebra, 1971-, adems del derecho de reproduccin, contempla los derechos de distribucin y de importacin al estipular en el artculo 2, que todo Estado contratante se compromete a proteger a los productores de fonogramas que sean nacionales de los otros Estados contratantes contra la produccin de copias sin el consentimiento del productor, as como contra la importacin de tales copias, cuando la produccin o la importacin se hagan con miras a una distribucin al pblico, e igual- mente contra la distribucin de esas copias al pblico. Asimismo, se establece el derecho de los productores de fono- gramas a percibir una remuneracin por las utilizaciones secundarias de sus fonogramas. Una vez que un fonograma ha sido publicado con fines comerciales, en general no se admite que el productor pueda oponerse a su comunicacin pblica (Francia -1985-, arts. 2 l. in j7ne y art. 22). Como ya vimos, tampoco pueden oponerse los artistas intrpretes o ejecutantes. La comunicacin pblica es libre pera siguiendo al art. 12 de la Convencin de Roma, las legislaciones establecen un derecho de simple

remuneracin en favor de los productores -habitualmente en conjunto con los artistas intrpretes o ejecutante- al cobro de una retribucin (Alemania, arts. 76, inc. 2, 7/ y 86: Colombia, art. 173; Francia -1985-, art. 22: Repblica Dominicana. art.133, inc. I; etc.). La limitacin del derecho de los artistas a autorizar o en caso contrario impedir las utilizaciones secundarias de los fonogramas en los cuales se hubieran fijado sus prestaciones con su autoriza in, est impuesta tanto por la necesidad de preservar la comercializacin de las grabaciones sonoras como de salvaguardar el derecho exclusivo y absoluto que tiene el autor a la comunicacin pblica de la obra. Si la limitacin est justificada en relacin con los artistas, tambin lo est respecto de los productores de los fonogramas, si bien e; algunas leyes de la tradicin jurdica latina se reconoce a estos ltimos (aunque no a los artistas) un derecho a autorizar o a prohibir la comunicacin pblica de sus fonogramas o de las copias de stos (Espaa art. 109, Brasil, art. 98, Costa Rica, art. 83, Bolivia -1992, art. 54). Los productores de fonogramas tienen el derecho de participar de la remuneracin compensatoria por copia privada, pues en este caso no es slo la obra y la interpretacin las que son utilizadas sino tambin la fijacin realizada por el productor. 8.6.4. Modalidades de Piratera Fonogrfica La piratera de fonogramas se efecta por medio de la reproduccin autorizada de un fonograma, en forma total o parcial, por cualquier medio adecuado, con miras a la distribucin al pblico de las copias ilcitamente reproducidas. Esta actividad se realiza, general- mente, a travs de las siguientes modalidades: 1. La duplicacin en serie, pero en forma rudimentaria, de un fonograma o copia del mismo. En este caso se procede a copiar uno o varios fonogramas, normalmente en casetes, cuyas caractersticas externas permiten fcilmente al pblico considerarlo como una vulgar regrabacin, puesto que su presentacin difiere ostensiblemente de la reproduccin legtima. 2. La duplicacin, en forma individual y a pedido del consumidor de uno o varios fonogramas o copias del mismo. Esta modalidad opera normalmente en locales comerciales que ofrecen este servicio de copias o por sujetos que se anuncian en peridicos. 3. La duplicacin en serie, pero en forma elaborada y bien impresa, de un fonograma o copia del mismo, de modo tal que l las copias fabricadas imitan una produccin legtima. En este caso el pirata fabrica una copia cuya apariencia exterior la es copiada fielmente del producto legtimo, imitndolo fraude dulentamente. 4. La duplicacin mediante una reproduccin parecida a la anterior, pero en la que el fabricante pirata elimina todas las menciones referentes a la marca, denominacin o signo distintivo del productor legtimo (14) \ En relacin a esta materia se suelen mencionar, asimismo, otras figuras ilcitas, pero que no constituyen estrictamente reproduccin ilcita de fonogramas: a) El denominado bootlegging, consistentes en grabar sin autorizacin, por lo general clandestinamente, composiciones musicales, captndolas cuando son emitidas en programas radiodifundidos o cuando son interpretadas o ejecutadas en conciertos, recitales o representaciones escnicas, reproducindolas luego en ejemplares mltiples y vendiendo stos en el mercado ; b) El arrendamiento no autorizado de copias de fonogramas; y c) El cover engaoso, que consiste en la venta al pblico de fijaciones de interpretaciones de artistas poco conocidos, de obras popularizadas por un intrprete de renombre, que es imitado por aqullos, hacindose su- poner al pblico que el fonograma contiene interpretaciones del artista famoso, mediante la inclusin destacada de su nombre o imagen.

8.7. Derecho de los Organismos de Radiodifusin La Radiodifusin es la transmisin de sonidos o sonidos con imgenes por medio de ondas hertzianas, es decir, ondas electromagnticas capaces de transportar sonidos e imgenes; si es slo sonido es radio y si es imgenes o imgenes y sonidos es la televisin inalmbrica. La radiodifusin excluye otra forma de transmisin, la que se hace por hilo, en este caso la actividad es la Cable-Distribucin. Organismo de Difusin es la empresa que produce las emisiones cuyo contenido puede ser variado, tales como emisiones culturales, deportivas, informativas, de deportes, musicales, de diversin. El organismo de radiodifusin es quien asume esa iniciativa, coordinacin y responsabilidad de concebirlas, prepararlas de integrar los mltiples elementos que convergen en la programacin de una emisin de Radiodifusin. Toda esa actividad es protegida en tanto que es propia del Organismo y por las caractersticas que la individualizan. Por lo tanto, se puede decir que hay emisin cuando se genera y difunde seales radio-elctricas portadoras de programas, que se pro- S pagan en el espacio sin gua artificial, de ah que se puede hablar de teledifusin inalmbrica por ser una difusin a distancia. La teledifusin es una modalidad de la telecomunicacin cuando su contenido tiene por destino ser recibido por el pblico. De este modo, podemos afirmar que la Radiodifusin es la emisin de programas, es decir de conjuntos de imgenes, cuyo destino 33 sea el distribuirlas al pblico. Lo que nos permite concluir, de acuerdo con las bases que nos da la Convencin de Roma, que una emisin as de radiodifusin es la teledifusin inalmbrica de programas para su en recepcin por el pblico. En sntesis, como lo menciona la Gua de la Convencin de tor 4 Roma: la realizacin de las emisiones requieren con frecuencia esfuerzos, actividades e inversiones de orden artstico, tcnico, y (financiero. Algunas leyes definen el organismo de radiodifusin como la empresa de radio o de televisin que transmite programas al pblico; ara es el caso, por ejemplo, de Colombia o Costa Rica. Otras incluyen expresamente las empresas de distribucin de programas por cable, como es el caso de Brasil, que define la empresa ele- de radiodifusin como la empresa de radio o de televisin, o un :mg medio anlogo, que transmite, con o sin la utilizacin de hilo, programas al pblico. En Portugal, por su parte, se entiende como organismo de radiodifusin la entidad que realiza emisiones de radiodifusin la entidad que realiza emisiones de radiodifusin sonora o visual y como emisin de radiodifusin, la difusin de sonidos, imgenes o ambos, por hilo o sin hilo, especialmente por ondas hertzianas, fibras pticas, cable o satlite, a los fines de la recepcin por el pblico. La Convencin de Roma no define el organismo de radiodifusin. 8.7.1. El objeto protegido El objeto protegido es la emisin, es decir la proteccin de la difusin a distancia directa o indirecta de sonidos, imgenes o de ambos, para su recepcin por el pblico, por cualquier medio o procedimiento, como por ejemplo se tutela en Italia, Alemania y Colombia. En Francia el objeto protegido es el programa de la empresa de comunicacin audiovisual. Se entiende que programa es la sucesin de sonidos, de imgenes o de sonidos e imgenes propuestos al pblico por el radiodifusor o el cable-distribuidor en el marco de una emisin de radiodifusin o de una distribucin por cable y destinada a ser escuchada o vista por el pblico en general o por una parte de ste, segn el caso. El contenido del trmino programa es, pues, ms

amplio que el de emisin de radiodifusin, porque mientras el primero comprende tambin el cabledistribucin, se entiende, en cambio, que la emisin de radiodifusin es la transmisin de sonidos o de imgenes o, a la vez, de sonidos e imgenes, por ondas electromagnticas propagadas por el espacio sin gua artificial, a los fines de hacer posible la recepcin por el pblico en general. Sin embargo, en la mayor parte de las leyes nacionales se utilizan las expresiones emisin o emisin o transmisin para designar el objeto del derecho de los organismos de radiodifusin y. en algunas de esas leyes, se define la emisin (o bien la emisin o transmisin) como Ia difusin por medio de ondas radioelctricas. de sonido o de sonidos sincronizados con imgenes. Al utilizar la palabra emisin, las legislaciones siguen la Convencin de Roma, cuyo artculo 3 establece que. a los efectos de la misma, se entender por emisin. la difusin inalmbrica de sonidos o de imgenes y sonidos para su recepcin por el pblico. El que la Convencin de Roma no tutele la distribucin por cable no obsta para que lo hagan las legislaciones nacionales y protejan los derechos de las empresas de cable-distribucin y de los organismos de radiodifusin cuando efectan transmisiones por cualquier sistema alambrico: por hilo, cable, fibra ptica o por cualquier medio conductor. Las emisiones que constituyen el objeto de los derechos de los organismos de radiodifusin son todas las que ste difunde, contengan obras protegidas por el derecho de autor o no, como ocurre con los acontecimientos deportivos, los eventos de inters pblico, etc. El objeto protegido es, pues, la emisin, el continente, con independencia de su contenido. En orden a la naturaleza del objeto protegido, las emisiones de radiodifusin no son obras, aunque en varios pases, la mayora de tradicin jurdica basada en el common law, se les considera como tales, al igual que a los programas distribuidos i por cable. si bien de una categora diferente de las obras literarias, 4 dramticas, musicales o artsticas, del mismo modo sucede con las grabaciones sonoras o fonogramas. Por las razones ya expuestas en relacin con las grabaciones sonoras, esta calificacin no resulta tener similitud ni congruencia, con en el sistema del derecho de autor 4 de tradicin jurdica latina. 8.7.2. Titulares de los derechos ( Es importante sealar taxativamente que la Convencin de Roma, i no define los organismos de radiodifusin, no obstante, como se especifica en el informe del Relator General, el debate desarrollado sirvi para precisar algunas cuestiones. Adems, si una empresa anunciadora patrocina un programa determinado o si el programa mencionado fue grabado ( con anterioridad por un productor independientemente de films de tele- 4 visin y lo transmiten organizaciones como el Columbia Broadcasting System (CBS) de los Estados Unidos de Amrica, estas organizaciones A sern consideradas como el organismo de radiodifusin y no la empresa 4 anunciadora o el productor independiente. En este caso singular, la titularidad de los derechos conexos se ex- tiende a una ficcin legal, como lo es la proteccin de los derechos del radio-difusor, en su calidad de persona jurdica o, por excepcin, natural. De este modo, se entiende que radiodifusor es la persona natural o jurdica que decide las emisiones y determina el programa, as como, el da y hora de emisin de la programacin, el cual actualmente se publica con varios das de anticipacin, como un listn de preferencias, que en el futuro determinar las preferencias del pblico. 8.7.3. Contenido Por el derecho de reproduccin, los organismos de radiodifusin tienen el derecho de autorizar o de prohibir ciertas operaciones: la reemisin de sus emisiones; la fijacin sobre un soporte material de sus emisiones, la reproduccin de tales emisiones; la comunicacin al pblico de sus emisiones

de televisin, cuando se realiza en lugares accesibles al pblico previo pago de un derecho de entrada. La palabra reproduccin adquiere en el campo de los derechos de autor un significado tcnico especial, distinto al de su contenido general. Esto autoriza a que se lo defina como el modo de llevar a cabo la multiplicacin material en cualquier forma o por cualquier medio de objetos corporales idnticos, en otros trminos ella da lugar al aumento indiscriminado de ejemplares corporales de una obra de in- genio, copiados o imitados, sean manuscritos u obtenidos en forma mecnica, qumica o de manera ideolgica, que se transfieren como posesin exclusiva y de un modo particular a la esfera patrimonial de cada individuo, de modo que estos puedan gozar en su propio mbito domstico de la obra intelectual reproducida. La lengua Inglesa los ha denominado tcnicamente en la esfera autoral como el derecho de copia o copyright. Esta multiplicacin hecha por copia de manera material fue realizada antiguamente a mano, posteriormente por impresin y litografa, agregndose, posteriormente, por medio de las invenciones modernas la fotocopia, la fotografa, la fonografa, la cinematografa y la televisin. Estas di- versas situaciones anteriormente sealadas se fusionaron en una sola forma de reproduccin, dando pie a un progreso formal para el derecho intelectual Desde otra ptica la reproduccin abarca el ejercicio de un derecho exclusivo. De aqu que la enajenacin de una obra pictrica, escultrica, fotogrfica, o de artes anlogas no lleva implcito el derecho de reproduccin, que es reservada en forma exclusiva al autor o sus derecho habientes. Tampoco el aceptante de una obra tiene derecho a su reproduccin no pudiendo hacer copias fuera de la indispensable, ni venderlas ni colocarlas sin permiso del autor. La multiplicacin se realiza mediante el medio natural que se aplica para la publicacin de la obra que se trate. Por ejemplo, la 'impresin para las obras literarias, la fotografa para una obra de arte figurativo, la pintura para un mural o un cuadro, etc. Esto no significa que sea necesario que la reproduccin sea realizada en la misma materia que el original o reemplazada por un material anlogo. INDE- COPI, a travs de su Tribunal, ha determinado que la falsificacin haba sido cometido cuando un cuadro fuese reproducido en un tejido a mano sobre un tapiz. Al respecto, los organismos de radiodifusin gozan, respecto de sus emisiones o programas, del derecho exclusivo de autorizar su re- produccin, su retransmisin y su comunicacin pblica cuando esta ltima se efecte en lugares a los que el pblico pueda acceder mediante el pago de un derecho de admisin o entrada. Los derechos conferidos a los organismos de radiodifusin, no excluyen a stos y a los terceros de contar tambin con las autorizaciones de los autores, los artistas y los productores (salvo en los casos en que rijan licencias no voluntarias). En la legislacin francesa se menciona expresamente el derecho de distribucin, al establecer que estn sometidas a la autorizacin de la empresa de comunicacin audiovisual, la puesta a disposicin del pblico de la reproduccin de sus programas por medio de la venta, el alquiler o el canje. Asimismo, estos Organismos de Radiodifusin gozan del derecho exclusivo de realizar grabaciones del total de una parte de sus emisiones o programas en cual4uier soporte sonoro o visual, incluso de obtener fotografas de estos pero slo para su utilizacin dentro de los lmites de los contratos de las personas cuyas imgenes se reproduzcan, as como de reproducir tales grabaciones siempre y cuando cuenten con la autorizacin debida. Dentro del contenido de los derechos de los organismos de radio- difusin, podemos identificar al derecho de comunicacin, en tanto que se puede mencionar que pueden afectarse los derechos conexos de autor mediante la retransmisin, por cualquier procedimiento tcnico, de sus emisiones. Por retransmisin debemos entender, la emisin simultnea por un organismo de radiodifusin de una emisin de otro organismo de radiodifusin. La condicin de que se trate de una emisin simultnea excluye la emisin diferida, pues sta requiere, por razones prcticas, que previamente se realice una fijacin de la emisin del organismo de origen mediante la recepcin pblica de sus

emisiones o programas en lugares a los que el pblico pueda acceder mediante el pago de un derecho de admisin o entrada. En lo referente a la recepcin pblica de las emisiones televisivas, se debe tener en cuenta que este derecho se justifica por razones prcticas, pues algunos usuarios, como por ejemplo los empresarios de cafs, de hoteles o de locales cinematogrficos, con la finalidad de atraer clientela desean poder ofrecerle emisiones de televisin mediante un pago de cualquier especie. Se apropian as, en cierto modo, de las prestaciones de los organismos de radiodifusin, sirvindose de ellas con fines de lucro. Pero es, sobre todo, cuando se transmiten por televisin, aunque el problema sea el mismo si se trata de radiofona, acontecimientos deportivos o espectculos de calidad excepcional, cuando estas operaciones pueden tener incidencia sensible. Los derechos patrimoniales de los organismos de radiodifusin pueden someterse, al igual que los derechos patrimoniales de los artistas y de los productores de fonogramas, a las limitaciones admitidas en el artculo 15 de la Convencin de Roma. 8.7.4. Duracin de los derechos de los organismos de radiodifusin De acuerdo a lo establecido por el artculo 142. del Decreto Legislativo N 822, la duracin de la proteccin de los derechos de los Organismos de Radiodifusin -llmese tales a las personas naturales o jurdicas que deciden las emisiones y determinan el pro- grama, as como la hora y el da de la emisin, o de igual modo, a las estaciones que transmitan programas al pblico por medio de hilo, cable, fibra ptica u otro procedimiento anlogo- ser de setenta aos, contados a partir del da primero de enero del ao siguiente al de la emisin o transmisin. En las diversas legislaciones, el plazo se cuenta a partir de la emisin. El trmino de proteccin vara entre sesenta aos a cuarenta aos en Espaa; veinticinco aos en Islandia y Malta; veinte aos en Chipre y Luxemburgo. El plazo de proteccin de los derechos de los organismos de radiodifusin suele ser el mismo que el establecido en favor de los artistas y de los productores de fonogramas. Como excepcin se puede mencionar a Austria, donde la proteccin legal de las emisiones de radiodifusin se extingue treinta aos despus de la expiracin del ao civil en que se produjo la emisin, en tanto que los derechos patrimoniales de los artistas y de los pro- ductores de fonogramas se extinguen cincuenta aos despus de la expiracin del ao civil, en el curso del cual tuvo lugar la recitacin, representacin o ejecucin, o la grabacin o la publicacin. La Convencin de Roma permite excepciones en las legislaciones nacionales a los derechos antes mencionados por lo que respecta al uso privado, al uso de breves extractos en relacin con la informacin de acontecimientos de actualidad, la fijacin efmera por organismos de radiodifusin utilizando sus propios servicios y para sus propias emisiones, la utilizacin exclusivamente a los fines de enseanza o de investigacin cientfica y en algunos otros casos, excepto las licencias obligatorias, cuando las legislaciones nacionales pre- vean excepciones al derecho de autor en las obras literarias o artsticas. Adems una vez que un artista, intrprete o ejecutante ha autorizado la incorporacin de su interpretacin o ejecucin en una fijacin visual o audiovisual, ya no son aplicables las disposiciones relativas a los derechos de los artista, intrpretes o ejecutantes. La OMPI es responsable, conjuntamente con la O.I.T. y la UNESCO, de la administracin de la Convencin de Roma. Esas tres organizaciones constituyen la Secretara del Comit Intergubernamental establecido en virtud de la Convencin y est compuesto por representantes de 12 Estados contratantes; la Convencin no prev la constitucin de una Unin, ni el establecimiento de ningn rgano rector ni presupuesto.

9. LA GESTION COLECTIVA COMO INSTITUCION QUE PROTEGE Y REPRESENTA AL AUTOR EN SUS DERECHOS La gestin colectiva es realizada por instituciones o sociedades de autores. Estas sociedades nacen en Francia con la creacin del Bureau de Lgislation Dramatique el 3 de julio de 1777. PlERRE- AUGUSTIN CARON DE BEAUMARCHAIS, acompaado por varios de los dramaturgos de moda de aquella poca, buscaron juntos el adecuado reconocimiento a los derechos de autor. El Bureau fue la primera sociedad de autores que realiz la gestin colectiva, hoy conocida como Societ des Auteurs et Compositeurs Dramatiques (SACD). En 1791, el Bureau se transform en una Agencia General de Recaudacin de Derechos y casi setenta autores, a travs de poder notarial otorgado a la sociedad, permitieron que sta administre los derechos correspondientes a sus obras. El 31 de diciembre de 1837, los autores literarios realizaron la primera asamblea general de la Socit des Gens de Lettres (SGDL); esta sociedad tuvo como primer objetivo el realizar una campaa contra los peridicos que reproducan las obras sin autorizacin ni pago. Ya en 1850, en el campo del derecho de ejecucin pblica de obras musicales no dramticas, se inici la gestin colectiva completa, administrando los derechos a ella confiados. El nacimiento de las sociedades de gestin colectiva empieza en Francia, pero las nuevas tecnologas surgidas desde fines del siglo pasado, tales como los discos, la cinematografa, la radio, la televisin, las redes de cable, etc., que universalizan el mercado, hacen necesaria la administracin de los derechos de autor para poder con- tratar con los usuarios de las obras a nivel mundial. Se empiezan a firmar contratos de representacin recproca entre las sociedades de autores y en 1926, con el fin de fortalecer y tener una mejor coordinacin en sus relaciones, 18 entidades de gestin colectiva conforman en Francia la Confederacin Internacional de Sociedades de Autores y Compositores (CISAC). 9.1. Cmo opera una entidad de Gestin Colectiva? Segn FABIAN, la Gestin o Administracin Colectiva es una institucin tpica de las formas contemporneas de proteccin de los derechos intelectuales * La administracin colectiva es realizada por medio de entidades de gestin, las mismas que pueden tomar diferentes denominaciones; por ejemplo, en Colombia, Ecuador y Mxico estas entidades son llamadas Asociaciones de Autores o Sociedades de Autores; en Francia son conocidas como Sociedades de Percepcin y Distribucin de Derechos; en Japn se les denominan Agencias Intermediarias de i Derechos de Autor; mientras que en Alemania, Espaa y Chile se les conocen como Sociedades de Gestin o Entidades de Gestin. Estas instituciones alcanzan su mayor desarrollo en el presente siglo y se extienden mundialmente debido a la aparicin de los nuevos y poderosos avances tecnolgicos que incidieron en las nuevas formas, tanto de reproduccin como de difusin de las obras. En 1926, con la creacin de la Confederacin Internacional de Sociedades de Autores y Compositores (CISAC), se caracteriza significativamente la importancia adquirida por las organizaciones responsables de la administracin de los derechos que les han sido en- cargados y la ampliacin de su actividad en todo el mundo. Segn RANGEL. la gestin colectiva bsicamente consiste en la administracin conjunta de un determinado repertorio de obras o producciones, respecto del cual las autorizaciones de uso y las retribuciones pecuniarias correspondientes a la utilizacin, se fijan por los titulares de los derechos de acuerdo a las reglas que de comn acuerdo se han pactado entre ellos

La relacin de la gestin colectiva con la obra colectiva consiste en la administracin, a travs de las entidades de gestin, de los derechos de utilizacin econmica atribuidos a quien es considerado titular de la obra. Adems, aparte del titular de los derechos de utilizacin econmica, encontramos tambin a los autores creadores de los fragmentos y aportes utilizados en la obra colectiva; por tanto, la gestin colectiva suple la incapacidad de la administracin individual. 9.2. Los autores representados por la entidad de gestin colectiva Por gestin colectiva se entiende el sistema de administracin de derechos de autor y de derechos conexos por el cual sus titulares delegan en organizaciones creadas al efecto la negociacin de las condiciones en que sus obras, sus prestaciones artsticas o sus aportaciones industriales -segn el caso- sern utilizadas por los difusores y otros usuarios primarios, el otorgamiento de las respectivas autorizaciones, el control de las utilizaciones, la recaudacin de las remuneraciones devengadas y su distribucin o reparto entre los beneficiarios * La creacin de las entidades de gestin, que pueden presentarse como asociaciones o sociedades, permite a los autores titulares de sus obras, conocer la manera adecuada de acreditar la titularidad de los derechos: la forma como pueden otorgar autorizaciones a terceros para et uso de las obras del repertorio administrado en comn; el modo de recaudar y fijar aranceles por el uso del repertorio; la manera de repartir los derechos y los gastos realizados por la gestin comn. El sistema de la gestin colectiva permite que quienes sean titulares de derechos puedan autorizar a los organismos de administracin colectiva, para que sean ellos justamente, los encargados de administrar sus derechos y supervisar la utilizacin de las obras respectivas; ello quiere decir, que estas entidades sern quienes se encarguen de negociar con los usuarios de las obras y otorguen las licencias debidas a cargo de percibir una regala que ms tarde ser distribuida entre los titulares de derechos. Esta autorizacin, dada a las entidades de gestin colectiva para la administracin de los derechos de autor no anula el ejercicio individual del derecho ya que los autores, con la finalidad de cautelar sus obras, deciden asociarse a las entidades de gestin, implicando la gestin colectiva de sus derechos. Ello es una prolongacin del derecho de autor que a cada creador de una obra le corresponde para poder disponer libremente de ella, ya que muchas veces, la sola administracin individual no logra proteger el derecho de la manera adecuada. La gestin colectiva realizada por las entidades respectivas ayuda al autor a contratar con todos los utilizadores de su obra, no slo en su pas de origen, sino tambin en todo el mundo, ya que la contratacin a nivel mundial no sera posible si el autor ejerciera sus derechos de manera individual. Adems, existen obras que por su gran difusin requieren de una administracin que resulta compleja y que individualmente, no se- ran fciles de administrar. Gracias a la gestin colectiva puede perseverarse en los atributos exclusivos que tiene el autor para poder fijar las condiciones de utilizacin de su obra en los casos en que ejerciendo sus derechos de manera individual no lo lograra. La gestin colectiva, si bien cuenta con un mayor desarrollo dentro del campo de las obras musicales -dada su gran difusin y por ser susceptibles de grabacin sonora-, tambin ha intervenido en el campo de las obras teatrales y obras dramtico-musicales como las peras. La mayora de las veces, la entidad de gestin, al administrar los derechos correspondientes a las obras de su repertorio, slo se encargan de realizar la recaudacin de los derechos, mientras que quien fija las condiciones de utilizacin de la obra es el mismo titular. Es decir, que la gestin realizada se plasma como una simple administracin parcial asemejndose tal funcin a la realizada por una agencia de representacin.

Cabe afirmar que mientras mayor sea la difusin de la obra intelectual o artstica, mayor amplitud tendr la gestin colectiva dentro del derecho de autor; por ello es que las entidades de gestin colectiva han incluido dentro de sus funciones de administradores de las obras a ellas confiadas, la proteccin de los derechos de autores literarios con respecto a la llamada reprografa que es la reproduccin de las obras literarias por medio de mquinas fotocopiadoras. Tenemos, por ejemplo, que en Europa, pases como Suecia o Alemania cuentan con convenios suscritos entre las entidades de gestin y las agrupaciones de usuarios de fotocopias. Existe tambin, en Francia y Espaa una administracin colectiva de los derechos sobre copia privada, aplicados sobre soportes intactos que se encuentran destinados a grabaciones sonoras o audiovisuales. Toda entidad de gestin colectiva tiene como funcin u objetivo principal la administracin de derechos intelectuales, por tanto, creemos que debiera existir sobre ellas un control con respecto a las actividades que realiza, ya que por ser organismos que buscan proteger de una u otra forma los derechos que los autores no pueden ejercer por s solos, son consideradas como entidades sin fines de lucro, es decir, que permiten la agrupacin de autores para que ellos obtengan una mejor y mayor utilizacin del ejercicio de sus derechos y no para la bsqueda de ganancias que individualmente no podran obtener o que, si as fuera, seran mnimas. Las entidades de gestin bien podran ser de derecho privado como de derecho pblico, segn lo permitan las legislaciones de cada pas; su finalidad exclusiva no debe ser la de una simple repartidora de utilidades, sino que, deben representar los derechos patrimoniales que conciernen a sus asociados. La creacin de estas entidades de gestin debiera contemplar requisitos especiales porque la existencia de una gran diversidad de entidades dedicadas a la administracin colectiva podra evitar la mejor gestin de los derechos. Las entidades, pueden formarse libre- mente de acuerdo a las normas que dicta el derecho comn y existe la misma libertad para que los autores o titulares que lo deseen puedan afiliarse a ellas. Sin embargo, en lo que respecta al ejercicio de la gestin colectiva, es necesario contar con una solemnidad especial, la misma que podra ser la autorizacin otorgada por un organismo del Estado. Esto, porque en las entidades de gestin se deposita la con- fianza pblica; confianza que no slo los autores -sean nacionales o extranjerosesperan de ella, sino tambin los usuarios, quienes considerarn legales todas las licencias que ellas otorgan. Al referirnos a las entidades de administracin colectiva en general, consideramos necesarios para su formacin dos requisitos: en primer lugar, la representatividad, pues toda entidad de gestin est encargada de la representacin del titular de derechos con los usuarios de su obra. A travs de esta representacin, se asegura a los usuarios que contratan con la entidad de gestin la validez de las licencias otorgadas y, por tanto, queda asegurado que ellas engloben todas las necesidades de uso de las obras requeridas. La gestin colectiva vincula a los usuarios de obras con un gran nmero de ellas, es por ello, la importancia de la representatividad a nivel de amplios mercados y personas interesadas en las obras ya sea para comprarlas o usarlas y disfrutarlas. Otro elemento importante en toda entidad de gestin colectiva es que sta tenga los medios suficientes para la realizacin de la administracin colectiva, ya que el recaudar y distribuir los derechos correspondientes a cada asociado resulta una tarea difcil y voluminosa, por lo que es necesario que toda entidad cuente con un grupo de personal profesional y tcnico preparados, as como una infraestructura y materiales necesarios para la realizacin de sus funciones. Una entidad de gestin debe encontrarse en la capacidad de poder procesar los datos correspondientes a las obras y/o repertorios mundiales para la correcta distribucin de los derechos. Queda claro que toda entidad de gestin juega un papel importante al administrar derechos intelectuales, lo que nos muestra la doble relacin con que cuentan las entidades de gestin: en

primer lugar, a aquella que se refiere a las relaciones que toda entidad de gestin debe guardar con sus miembros o asociados. Ellas aceptan los derechos que los miembros encomiendan a su administracin: adems, de acuerdo a la aceptacin que tiene una obra por el pblico, puede comprobarse la buena o mala administracin por parte de una entidad de gestin. En segundo lugar, la relacin existente entre la entidad de gestin y los usuarios, respecto de las obras confiadas a la administracin colectiva. Ningn usuario puede ser discriminado, ya que no puede decidirse con quin se contrata y con quin no; las entidades de gestin deben contratar y otorgar licencias a todos los solicitantes puesto que lo que se busca es obtener el mejor beneficio para los asociados. Por ello, la mayora de entidades de gestin establecen tarifas generales para el otorgamiento de licencias. Ambos tipos de relacin nos permiten sealar las principales obligaciones de una entidad de gestin. En primer lugar existe una obligacin de administracin y contratacin en representacin de sus asociados: La entidad de gestin resulta ser representante de los titulares de derechos y acta en nombre de sus miembros por haberse realizado entre ambos, es decir, entre el titular de los derechos y la entidad de gestin, una cesin de derechos especficos sobre las obras que representan. Mediante la cesin de derechos la entidad garantiza a los usuarios de la obra que las convenciones celebradas por el autor con ter- ceros adquirentes sern registradas para luego distribuir los derechos de la manera debida. En los casos en que los titulares de los derechos administren por s solos su obra o cuando la administracin colectiva se realice de manera parcial, es decir, reservndose el autor la facultad de autorizar el uso o no de la obra y cediendo tan slo a la entidad de gestin el derecho de recaudacin de regala, la contratacin con los usuarios no depende de la entidad administradora. Sin embargo, en los casos en que la entidad de gestin administre la totalidad de los derechos del titular, ella se encuentra en la obligacin de contratar con todos los utilizadores de la obra sin poner traba alguna. La entidad se encuentra en la posibilidad de contratar y otorgar atomizaciones y licencias de uso. El contratar con todos los usuarios que soliciten el uso de la obra significa favorecer a los autores de las obras administradas. En segundo lugar, procura obtener mejores beneficios econmicos, los mismos que son el resultado de la explotacin de las obras pertenecientes a su repertorio, porque permite al titular de los derechos de autor poder contratar con todos los utilizadores de su obra a nivel mundial, ayudando a una mayor difusin de la obra. La mayora de las veces la ley autoriza el empleo de aranceles aplicables a todos los usuarios tomando en cuenta las caractersticas de utilizacin. Los aranceles, en su mayor parte, nacen de las entidades de ges- tin, siendo ellos la resultante de las negociaciones realizadas con las entidades representantes de los usuarios. Puede, por ejemplo, pactar- se como regala el 10 por ciento de los ingresos percibidos por la explotacin de la obra a cargo de los utilizadores de la misma. El arancel podra tambin fijarse de acuerdo al valor de la obra utilizada. En tercer lugar, la recaudacin y distribucin de las regalas correspondientes al uso de las obras: Consideramos esta obligacin como la ms importante dentro de las obligaciones correspondientes a una entidad de gestin colectiva, porque si bien estas entidades no cuentan con un fin de lucro,

lo que buscan es un mayor beneficio para sus asociados y la correcta administracin de los derechos confiados a su administracin. Luego de la recaudacin de los derechos que le corresponden a sus representados y habindose cobrado la entidad los gastos de administracin, se procede a la distribucin de los mismos. Podra darse el caso en que la ley o los mismos titulares del derecho aprueben deducciones que sern utilizadas para fines sociales. Este reparto debe efectuarse de un modo equitativo y sin ningn tipo de arbitrariedad. En cuarto lugar, la proteccin de los derechos morales del autor y sus derechos patrimoniales: Creemos que la existencia de normas que regulen la gestin colectiva es una medida indispensable ya que otorgan la necesaria y efectiva proteccin de la ley a los derechos de autor. Debe establecerse en todo momento disposiciones que concedan a las entidades de gestin una particular legitimacin para que cuando surjan problemas y las entidades de gestin deban llevar a juicio a quienes hayan utilizado de manera ilcita las obras encomendadas a su administracin, a fin de buscar la indemnizacin correspondiente, no exista la posibilidad de que estos terceros puedan alegar una falta de acreditacin de personera. El que la ley reconozca a las entidades de gestin su legitimacin, le permite ejercer sin ningn tipo de problemas los derechos confiados a su administracin, hacindolos valer tanto en los procesos administrativos como en los procesos judiciales, ya que no tendra la necesidad de acreditar su legitimacin ni la de los derechos que los titulares les han encargado; por el contrario, aqul que alegue falta de personera o no reconozca la legitimacin que a las entidades de gestin corresponde, ser quien deber probarlo. La creacin de un registro que permita la inscripcin de las entidades de gestin sera la mejor manera de otorgarles esta legitimacin. No podemos afirmar que las obligaciones mencionadas sean las nicas, pero s las primordiales y, por tanto, toda entidad de gestin se encuentra compelida a realizarlas, debiendo adems ofrecer un mnimo de garantas para sus miembros. Debe por tanto, realizar una administracin clara que se encuentre libre de todo tipo de influencias, evitndose as el uso preferencial. Debe ofrecer tambin un servicio asistencial para sus socios, brindndoles informacin adecuada, as como realizar actividades de formacin y promocin de autores y artistas nveles. Toda entidad de gestin colectiva mantiene un contacto permanente con el usuario porque para l resulta ms fcil acercar e a la entidad de gestin, pagar los derechos correspondientes al uso de la obra. Las entidades de gestin permiten a los usuarios tener un mejor dilogo, etc. Por ello, podemos afirmar que las entidades de gestin son convenientes tanto para los autores como para los usuarios.

CAPITULO II REGIMEN DE PROTECCION LEGAL DEL DERECHO DE AUTOR EN EL PERU

1. LA TUTELA DE LOS DERECHOS DE AUTOR Y LA PROBLEMATICA EXISTENTE

Los Derechos de Autor se encuentran protegidos por un conjunto de leyes que conforman un marco legal en el cual se basa dicha tutela; de este modo, podemos mencionar dentro de las leyes nacionales vigentes sobre Derechos de Autor, fundamentalmente a la Constitucin Poltica del Per, el Cdigo Civil y la Ley de Derechos de Autor, Decreto Legislativo N 822. Como antecedentes de las actuales leyes vigentes, encontramos la Ley de Propiedad Intelectual de 1849, en donde bsicamente se sealan los alcances de la propiedad intelectual, es decir, a quines y a qu objetos afecta: el tiempo que abarca la proteccin; el procedimiento para la inscripcin de la propiedad intelectual; y, las sanciones para quien viola la propiedad intelectual. Fue por ello, una ley bastante genrica que demostr la falta de estudios profundos sobre el tema en aquella poca, pero que sin embargo, tiene importancia por haber sido una de las primeras leyes sobre derechos de autor del mundo. Existieron adems un conjunto de leyes complementarias y/ o modificatorias de las anteriormente mencionadas, como lo son la Ley de Derechos de Autor Ley N 137l4 y el Reglamento de la Ley de Derechos de Autor (Decreto Supremo N 61 de octubre de 1962); el Decreto Ley N 14261 sobre la exoneracin de tributos de la renta de autores peruanos; y el Decreto Ley N 15792 que exoneraba de toda contribucin la renta de los autores peruanos. 2 LOS DERECHOS DE PROPIEDAD INTELECTUAL EN GENERAL 2.1. Derecho de autor y propiedad intelectual 2.1.1. Derecho de propiedad intelectual El derecho de autor y la propiedad industrial, ambos definitivamente pertenecientes a una misma rama de estudios, estn sumamente afianzados sobre la misma base de investigacin acadmica. Es decir que bajo la denominacin de derechos de propiedad intelectual se hace referencia a un amplio tratamiento de derechos de distinta naturaleza: mientras algunos se originan en un acto de creacin" intelectual y son reconocidos para estimular y recompensar la creacin intelectual, otros, medie o no creacin intelectual, se otorgan con la finalidad de regular la competencia entre productores. Nos dice DELIA LIPSZYC, en correspondencia al criterio mostrado: En el plano de la proteccin internacional del derecho de autor y de la propiedad industrial, el agrupamiento de estas materias se manifiesta en la Organizacin Mundial de la Propiedad Intelectual (OMP). En el Convenio concluido en Estocolmo el 14 de julio de 1967, en el cual se establece la OMPI, se precisan las disciplinas comprendidas bajo esta denominacin comn al disponer (art. 2) que, a los efectos del Convenio, por propiedad intelectual se entender los derechos relativos: "A las obras literarias, artsticas y cientficas; A las interpretaciones de los artistas intrpretes y a las ejecuciones de los artistas ejecutantes, a los fonogramas y a las emisiones de radiodifusin; A las invenciones en todos los campos de la actividad humana; A los descubrimientos cientficos; - a los dibujos y modelos industriales; a las marcas de fbrica, de comercio y de servicio, a los nombres y denominaciones comerciales; A la proteccin contra la competencia desleal,

Y a todos los dems derechos relativos a la actividad intelectual en los terrenos industrial, cientfico, literario y artstico". Las obras literarias, artsticas y cientficas son el objeto del derecho de autor; las interpretaciones y ejecuciones de los artistas intrpretes o ejecutantes, las fijaciones fonogrficas y las emisiones radiofnicas son el objeto de los derechos conexos; las invenciones que dan como resultado un nuevo producto o un nuevo procedimiento de aplicacin industrial son el objeto del derecho de parientes; los descubrimientos cientficos son el objeto de los derechos de los cientficos que se refieren, en lo sustancial, al derecho a que sus nombres sean pblicamente vinculados a sus descubrimientos cientficos y a obtener beneficios del xito econmico resultante del aprovechamiento de esos descubrimientos (esta materia excluye los aspectos de la actividad de los autores de descubrimientos cientficos regulados por el derecho de propiedad industrial -cuando el descubrimiento puede ser ' objeto de una patente- y por el derecho de autor -sobre la obra literaria, artstica. etc., cuando el descubrimiento est descrito en obras de estas clases-); los dibujos y modelos industriales son el objeto del derecho de dibujos y modelos industriales; las marcas, las designaciones comerciales, los signos distintivos y las denominaciones de origen son el objeto del derecho de marcas; la proteccin contra los actos de competencia desleal contrarios a las practicas honestas en materia industrial y comercial son el objeto de la disciplina de la competencia desleal* Finalmente debemos aseverar que todos los derechos llamados de propiedad intelectual, llmese as a los derechos de autor y/o derechos conexos, o los derechos de propiedad industrial y sobre los descubrimientos cientficos- tienen por objeto bienes inmateriales, aunque no todos sean derechos reconocidos en virtud de actos de creacin intelectual. 2.1.2. Derecho de autor El derecho del autor nace con la creacin misma de la obra, es la consecuencia inmediata de la terminacin de sta, pues si denominamos a los hechos previos trabajo y esfuerzo intelectual destinados a concluir materialmente y plasmar el arte de un proyecto derivado de una idea determinada, distinguiremos una divisin imaginaria en el tiempo que separa el esfuerzo puramente fsico aunado a la genialidad y la creacin de la idea misma plasmada y convertida en obra. La obra en s misma, sin necesidad de utilizar sistemas de Registros que la constituya, ya goza de una proteccin inherente a su esencia misma. Dicha obra, por el hecho de serlo, con todas las atribuciones y caractersticas basadas en el arte y los estilos pre-existentes, ha sido pues consagrada para su proteccin antes que alguna persona o su mismo autor procedan a inscribirla y define su status, por as expresarlo, como beneficio consubstancial a su valor adquirido en mrito a su creacin y el proceso utilizado para conseguirlo. DELIA LIPSZYC al respecto sostiene que el derecho de autor protege las creaciones expresadas en obras literarias, musicales, cientficas y artsticas, en sentido amplio, y nace con la obra misma, como consecuencia del acto de creacin y no por el reconocimiento de la autoridad administrativa, aunque se pueden establecer formalidades con distintos propsitos (facilitar pruebas, formar y nutrir archivos y bibliotecas pblicas, etc.). El sistema de registro constitutivo del derecho de autor, en virtud del cual el titular tiene sobre la obra derechos exclusivos y oponibles erga omnes siempre y cuando se complementen las formalidades registrales establecidas en la ley, es un resabio de la institucin de los privilegios, una concepcin del derecho de explotacin econmica de las obras superada por la doctrina y la casi totalidad de las legislaciones. 2.1.3. Propiedad industrial La propiedad industrial trata principalmente de la proteccin de las invenciones o patentes, las marcas de fbrica o de comercio, los dibujos y modelos industriales y la represin contra la competencia desleal.

Los tres temas mencionados en primer lugar tienen rasgos comunes, ya que las invenciones, las marcas de fbrica o de comercio, y los dibujos o modelos industriales se protegen mediante derechos exclusivos de explotacin. En la represin de la competencia desleal no se trata de derechos exclusivos sino que atacan los actos de competencia contrarios a los usos honrados en materia industrial y comercial. Invencin es una idea nueva resultante de una actividad inventiva y susceptible de aplicacin industrial. En la mayora de las legislaciones, una idea, para ser patentable, tiene que ser nueva, es decir, que no exista ningn indicio que haya sido publicada o utilizada pblicamente. No tiene que ser obvia, o sea que no se le ocurra a cualquier especialista del campo industrial, y tiene que ser aplicable de manera inmediata a la industria, o sea que se puede fabricar o utilizar industrialmente. La patente es un documento expedido por una oficina de gobierno, en nuestro caso INDECOPI, en el cual se describe la invencin y se crea una situacin jurdica en que la invencin patentada normalmente slo puede ser explotada (fabricada, importada, vendida, utilizada) con autorizacin del titular de la patente. Esta proteccin de la invencin normalmente est limitada en cuanto a tiempo; en nuestro caso INDECOPI seala el lmite temporal de la proteccin, basndose en fundamentos de acuerdo a Ley. La marca de fbrica o de comercio es un signo que sirve para distinguir los productos o los servicios de una empresa comercial. El signo puede estar formado por una varias palabras distintas, letras, nmeros, dibujos, imgenes, emblemas, monogramas, o firmas, colores o combinaciones de colores. La proteccin no suele tener limitacin de tiempo, pero s debe renovarse peridicamente el registro. Dibujo o modelo industrial es el aspecto ornamental de un artculo utilitario. El aspecto ornamental puede estar constituido por elementos de tres dimensiones (la forma del artculo), o de dos dimensiones (lneas, dibujos o colores). Se les concede proteccin por un tiempo determinada. En definitiva, lo que el derecho de patentes protege es el nuevo producto o el nuevo procedimiento de aplicacin industrial que se obtiene con el invento. El derecho exclusivo sobre la invencin patentada es adquirido en virtud de un acto administrativo, la patente, la cual es factible de adquirir o comprar para efectuar su explotacin de manera legal, pero sin dejar de mencionar el nombre del inventor de la patente; por otro lado, la Licencia Contractual o Know How, es una licencia o permiso que el patentado (titular de la patente) da a un tercero para que bajo ciertas condiciones explote la patente, pudiendo ser esta explotacin exclusiva o no exclusiva. Las patentes, las marcas, los dibujos y modelos industriales, nacen del registro respectivo ante la autoridad administrativa en el caso peruano del INDECOPI, Al respecto DELIA LSZYC Considera que: Entre los derechos de propiedad industrial, slo el de patentes y el de dibujos y modelos industriales tienen en comn con el derecho de autor, la finalidad de proteger la manifestacin externa de un acto de creacin intelectual y asegurar la obtencin de un beneficio econmico por su explotacin. En cambio, la justificacin del derecho marcario no se encuentra en la tutela de un acto de creacin: la marca es un distintivo, un smbolo destinado a indicar quin es el responsable de los productos y servicios puestos a disposicin del pblico. Otro tanto ocurre con los nombres y denominaciones comerciales y con las denominaciones de origen. En el caso de las marcas, la proteccin legal tiene fundamento en la necesidad de prevenir usos competitivos no autorizados de los signos distintivos de una empresa por parte de otra. Pero aun entre los derechos de propiedad intelectual con que se protegen los resultados de las actividades creativas -invenciones, dibujos y modelos industriales, por un lado, y obras literarias, musicales, cientficas y artsticas, por el otro -existen importantes diferencias.

El derecho de patentes protege el nuevo producto o el nuevo procedimiento de aplicacin industrial que se obtiene con el invento. El derecho exclusivo sobre la invencin patentada es adquirido en virtud de un acto administrativo: la patente. Esta se otorga en tanto se cumplan determinadas condiciones: que se trate de un invento novedoso (en sentido objetivo) y que d lugar a un nuevo resultado de aplicacin industrial 2.1.4. Interrelacin de ambos derechos Luego de mostrar objetivamente la existencia de materias comprendidas en los derechos intelectuales, podemos sostener que dentro del mbito de proteccin de los Derechos de la Propiedad Intelectual, se extiende el tratamiento de rubros ntimamente interconectados entre s, siendo as que stos conforman reas que no siempre estn netamente separadas. Propiciando la existencia de elementos comunes a la actividad creadora de la inteligencia humana, los mismos que estn interconectados o superpuestos en determinados casos, por ejemplo, en los casos de las obras artsticas, los dibujos y modelos industriales; de las obras y las frases publicitarias. El derecho de autor protege los dibujos como expresiones de arte no aplicada y, por el otro lado, el derecho de dibujos y modelos industriales los protege como obras de artes aplicadas en cuanto represen- tan formas ornamentales o el aspecto incorporado o aplicado a un producto industrial; en algunas legislaciones se da el caso que son tutelados por ambos ordenamientos (la ley de derecho de autor y la ley de dibujos y modelos industriales), aunque se encuentran limita- dos de tal manera que no pueden ser invocados simultneamente en la defensa administrativa o judicial de los derechos. Lo mismo ocurre con las frases publicitarias, que pueden ser registradas como marcas sin perjuicio de la proteccin que les brinda el derecho de autor cuan- do tienen la originalidad suficiente para ostentar la calidad artstica. 2.1.5. Valor intrnseco del Derecho de Autor Ya en el ao 188 1, el eminente autor RAFAEL FERNNDEZ CONCHA en su obra titulada Filosofa del Derecho, para servir de introduccin a las ciencias legales afirmaba que dentro de los objetos del dominio se pueden contar las producciones del talento y del ingenio, a saber: los nuevos inventos y los nuevos procedimientos en las industrias y los nuevos tipos en las ciencias y bellas artes. De aqu la propiedad industrial, literaria, y artstica. El punto de partida para destacar el valor intrnseco del Derecho de Autor, que lo hace diferente de los otros rubros de proteccin, y de esta manera lo hace meritorio poseedor de una aplicacin normativa distinta, que los dems derechos de propiedad intelectual tambin tienen, es su exclusividad en la proteccin de los derechos que, por el solo hecho de la creacin de la obra, adquieren los autores de obras de la inteligencia, en los dominios literarios, artsticos y cientficos, cualquiera que fuera su forma de expresin y los derechos conexos que ella determine. Siendo as, y en virtud de tal definicin, el derecho de autor comprende los derechos patrimonial y moral que protegen el aprovechamiento, la paternidad y la integridad de la obra Sin ir ms all de una mera aproximacin en su definicin, podemos afirmar que la aplicacin de las normas que protegen el derecho del autor, presentan connotaciones muy similares a las otras materias que integran los llamados derechos de propiedad intelectual, tales como oponibilidad erga omnes y transmisibilidad del derecho de explotacin, objeto inmaterial y carcter exclusivo. Sin embargo, el derecho de autor goza de autonoma legislativa en el orden nacional, en las convenciones internacionales, y tambin de autonoma cientfica en cuanto tiene principios y soluciones particulares para resolver distintos problemas bsicos de la materia. El objeto de proteccin de los Derechos de Autor es un resultado de creatividad intelectual, con prescindencia de su aplicacin industrial; el derecho nace del acto de creacin de la obra y no del reconocimiento de la autoridad administrativa. Luego de decidir la divulgacin de su obra, el autor tiene derecho a que su nombre o seudnimo se mencionen cada vez que ella es reproducida o

comunicada al pblico, a que se respete la integridad de su creacin y a arrepentirse y retirarla del comercio o a permanecer annimo. En cambio, el derecho moral del inventor, una vez que se decida patentar la invencin, se resume fundamentalmente en el derecho al reconocimiento de su calidad de inventor en la solicitud de patente, o en todo otro documento oficial, de acuerdo con las legislaciones nacionales. 2.2. Ubicacin tradicional de los Derechos de Autor El derecho de autor es una entidad diferente e independiente de los derechos reales. Al lado de los derechos reales que el hombre puede tener sobre las cosas materiales, hay otros derechos que l mismo puede reivindicar sobre las creaciones de su espritu. Objetivamente, el derecho de autor es la denominacin que recibe la materia; subjetivamente, alude a las facultades de que goza el autor en relacin con la obra que tiene originalidad o individualidad suficiente y que se encuentra comprendida en el mbito de la proteccin establecida. En los pases de tradicin jurdica continental europea (latina, o basada en el derecho romano, o romano-germnica) en los que se tiene una concepcin marcadamente personalista de la materia, se ha acuado la expresin droit d'auteur (derecho de autor) que alude al sujeto del derecho, al creador, y, en su conjunto, a las facultades que se le reconocen. Estas facultades son, por una parte, de carcter personal y extra- patrimonial y de duracin, en principio, ilimitada (derecho moral) y, por la otra, de carcter patrimonial y de duracin limitada (derecho patrimonial). En los pases de tradicin jurdica latina, adems de la expresin derecho de autor, tambin se utilizan las denominaciones propiedad literaria, artstica y propiedad intelectual. La ndole diferencial de las facultades que conforman el contenido del derecho de autor dificultaron la determinacin de su naturaleza jurdica, dando lugar a extensos debates y a conclusiones muchas veces opuestas, que enriquecieron y contribuyeron de forma decisiva al desarrollo de la materia. t i Originalmente, los derechos de los impresores y libreros a imprimir y vender libros en exclusiva derivaban de un privilegio: un monopolio A de explotacin que conceda la autoridad gubernativa. En Inglaterra se dio la primera norma legal que reconoci el copyright en favor del autor como un derecho individual al que se consider como derecho de propiedad. 3. EL DERECHO DE AUTOR EN LA CONSTITUCION Cabe precisar en este punto un problema terminolgico respecto de la frase propiedad intelectual. Este trmino aparece en Francia, considerndolo como la ms personal de las propiedades, ubicndolo dentro de los derechos reales. Esta concepcin fue adoptada inmediatamente por muchas legislaciones, incluyendo la peruana; los derechos de autor eran una entidad diferente e independiente de los derechos reales, siendo as que al lado de los derechos reales que el hombre puede tener sobre las cosas materiales, hay otros derechos que l mismo puede reivindicar sobre las creaciones de su espritu. De este modo, se consider que no era posible asimilar una cosa inmaterial o intelectual a una cosa material, de tal forma que pudiera ser considerada como propiedad. Incluso para la doctrina que cre esta ficcin resultaba contradictoria, pues para ella la propiedad era ilimitada en el tiempo y slo poda tener un dueo, mientras que los derechos de la llamada propiedad intelectual tenan una duracin determinada; a la vez que perteneca al autor perteneca tambin a todos. A pesar de ello, la legislacin peruana mantuvo el concepto de pro- piedad intelectual durante mucho tiempo, incluso en textos recientes. Por ejemplo, la Constitucin de 1979 en su artculo 16 sealaba que el Estado garantizaba la propiedad intelectual, mientras que en la actual Constitucin, lamentablemente, no se ha corregido

este error pues en el artculo 2, inciso 8), se establece que el Estado garantiza la propiedad de las creaciones intelectuales. De igual forma, el Cdigo Civil, a pesar de incluir el derecho de autor en el marco del derecho de las personas, establece en su artculo 2093 que los derechos reales relativos a obras intelectuales sern regidas por la Ley N 13714. En resumen, derechos como la vida, el nombre, el honor y la creacin intelectual no pueden constituir propiedades incorporales sino bienes incorporales. Ahora bien, la Constitucin de 1993 consagra el derecho de autor como derecho personalsimo y patrimonial; en su art. 2 inc. 8 seala como derecho fundamental de la persona: ...la libertad de creacin intelectual, artstica, tcnica y cientfica, as como la propiedad sobre dichas creaciones y a su producto. Como vemos, se regula en forma clara y precisa el derecho sobre las creaciones intelectuales, en todas sus formas, a diferencia del anterior texto constitucional que slo aluda a la libertad de creacin intelectual. Por lo tanto, segn lo afirmado en el prrafo anterior, los legisla- dores han considerado el mbito patrimonial del Derecho de Autor dentro del artculo 2, inciso 8) que hace mencin a los derechos fundamentales de la persona. De distinto parecer fueron los legisladores de 1979 quienes incluyeron un artculo que hace referencia, equivocadamente, al Derecho de Autor e Inventor como propiedad sobre bienes inmateriales, incluyendo, asimismo, a la propiedad industrial (marcas, diseos, modelos, etc.). Creemos, por ello, que los legisladores de la actual Constitucin no han reparado en la gran diferencia entre el mbito patrimonial y el mbito moral de los derechos de autor. Slo realizaron una breve mencin genrica sobre el mbito patrimonial del Derecho de Autor en el Captulo sobre Derechos Fundamentales de la Persona para dejar en manos de una ley especial el desarrollo profundo del tema. A nuestro parecer, sera una mejor frmula el considerar el mbito moral del derecho de autor dentro de los derechos personalsimos, como lo hace la actual Constitucin pero, a diferencia de sta y de la Constitucin anterior eliminando el concepto de propiedad intelectual, elaborando un captulo especial sobre los derechos intelectuales en los que se trate el mbito patrimonial del derecho de autor. 4. LOS DERECHOS DE AUTOR EN EL CODIGO CIVIL 4.1. El mbito personal El Cdigo Civil de l984 sigue el mismo modelo de la Constitucin y de la doctrina en general, que consiste en conceptuar un mbito personal y uno patrimonial del Derecho de Autor; el Artculo 18 del referido texto legal consagra de forma precisa el Derecho de Autor: Los derechos del autor o del inventor, cualquiera que sea la forma o modo de expresin de su obra, gozan de proteccin jurdica de conformidad con la ley de la materia. Este artculo constituye una norma eminentemente genrica, que no restringe en lo absoluto las dems leyes especiales destinadas a regular y reglamentar el Derecho de Autor de forma especfica. En este mismo Ttulo sobre Derechos de la Persona (art. 17) se establece que la violacin de cualquiera de los derechos contemplados, da lugar a que el agraviado o sus herederos puedan ejercer una accin que promueva la cesacin de los actos lesivos, una Accin de Amparo, por

ejemplo. Es decir, que la Ley N 23506, Ley de Habeas Corpus y Accin de Amparo consagra el Derecho de Autor y establece el mecanismo para su proteccin. E1 legislador, en este artculo 17 del Cdigo Civil, solamente menciona la accin para la cesacin de actos lesivos, pero no hace mencin a una accin para prevenir la consumacin de la violacin (error de redaccin seguramente que deber ser revisado). 4.2. El mbito patrimonial En el mbito patrimonial, el Cdigo Civil considera como bienes muebles a los derechos patrimoniales de autor, de inventor, de patentes, nombres, marcas y otros similares. Cabe sealar que la doctrina actual ha separado claramente el derecho de autor y la propiedad industrial otorgndole la misma proteccin que se da a bienes de otra naturaleza. Seala, adems, en el Captulo sobre Sociedad de Gananciales, que los Derechos de Autor e Inventor son bienes propios de cada cnyuge, pudiendo disponer de elle libremente. El rgimen de sociedad de gananciales es adoptado por los cnyuges de forma voluntaria y se establece que su caracterstica esencial es que dentro de ese sistema pueden existir bienes propios de cada cnyuge y bienes de la sociedad (bienes sociales). Dentro de los bienes propios de cada cnyuge se incluyen los derechos de autor e inventor, pues la creacin de una obra literaria, cientfica o artstica, o las invenciones de cualquier ndole estn vinculados ntimamente al creador o inventor. Forman parte de la propia personalidad del autor y por ello, son indisolubles e irrenunciables. Sera un dao irreversible al proyecto de vida, como dira el Doctor CARLOS FERNNDEZ SESSAREGO, pues se estara violando la libertad de expresin y creacin intelectual de la persona (artculo, 302, inciso 5). Se consagra la intransferibilidad de la capacidad creativa de la inteligencia y del pensamiento. El artculo 303 del Cdigo Civil seala que: ... cada cnyuge conserva la libre administracin de sus bienes propios y puede disponer de ellos o gravarlos. Ello debido a que el cnyuge tiene las mismas facultades que la ley otorga a favor de todo propietario, dentro o fuera del matrimonio. Por otro lado, las rentas, utilidades y beneficios econmicos que se pudieran obtener de las creaciones, pueden desligarse de la persona del autor, segn lo establecido en el artculo 310 del mismo Captulo sobre la sociedad de gananciales, que seala textualmente que: ...Son bienes sociales (...) los frutos y productos de todos los bienes propios y de la sociedad y las rentas de los derechos de autor e inventor. El artculo 17 de la Ley N l 3714. la anterior Ley sobre Derechos de Autor, condensaba lo establecido en el Cdigo Civil: ...cada cnyuge es titular de las obras creadas por cada uno de ellos, sobre las que conservarn, respectivamente en forma absoluta su derecho moral, pero los derechos pecuniarios hechos efectivos durante el matrimonio, tendrn el carcter de bienes comunes. Al respecto al artculo 17 del Decreto Legislativo N 822, nueva Ley de Derechos de Autor sostiene que:

Artculo I 7".- En la sociedad conyugal, cada cnyuge es titular de las obras creadas por cada uno de ellos, sobre los que conservarn respectivamente en forma absoluta su derecho moral, pero los derechos pecuniarios hechos efectivos durante el matrimonio tendrn el carcter de bienes comunes, salvo rgimen de separacin de patrimonios. Sin duda que se ha conservado la intencin primigenia del legisla- dor, sin embargo, se ha puesto en aclaracin que si la obra se termina dentro del matrimonio y en ste se ha realizado un rgimen de separacin de patrimonios, entonces los derechos pecuniarios no tendr calidad de bienes comunes. En virtud de lo anteriormente sostenido, podemos decir como - conclusin que mientras el derecho moral sobre una creacin pertenece al autor, que en este caso sera de uno de los cnyuges, del cual no podr separarse, el derecho patrimonial s puede formar parte de la sociedad de gananciales. Las rentas y utilidades producto de una obra slo pasarn al cnyuge-autor en su totalidad cuando se disuelva la sociedad de gananciales. La sociedad de gananciales se diluir por la muerte o declaracin de muerte presunta de alguno de los cnyuges (art. 318 inc. 5); por la invalidacin del matrimonio o la declaracin de divorcio (art. 318 inc. 3); por declaracin judicial (art. 332); declaracin de quiebra (art. 339) por un cambio de rgimen patrimonial por convenio de los cnyuges (art. 296), o por declaracin judicial (art. 297). 4.3. La Ley de Derechos de Autor (Decreto Legislativo N822) Aunque la Constitucin y el Cdigo Civil consagran el Derecho de Autor dentro de su articulado, ellos lo hacen de forma genrica. Por ello, fue necesaria la promulgacin de la Ley de Derechos de Autor (Ley N 13714) que regulaba y reglamentaba con extensin, todo lo referente al Derecho de Autor basndose fundamentalmente en Tratados y Convenios Internacionales suscritos y ratificados por el Per. como por ejemplo: el Convenio de Berna (setiembre de 1886); la Convencin Universal sobre Derechos de Autor (setiembre de 1952); la Convencin de Roma (octubre de 1961); el Convenio de Ginebra (octubre de 1971) la Decisin 35 l de la Comisin del Acuerdo de Cartagena; etc. Sin embargo, debido a factores de renovacin legislativa, producto de la actualizacin de la normatividad anteriormente existente, hoy tenemos en vigencia la nueva Ley de Derechos de Autor para Per, Decreto Legislativo N 822, en virtud de la vigencia de la Ley N 26557, expedida de conformidad con el artculo 104 de la Constitucin Poltica del Per, la cual deleg en el Poder Ejecutivo, la facultad de legislar en materia de Derechos de Autor. Es importante sealar que posterior a la fecha de la promulgacin de la Ley N 13714, se aprobaron diversas normas, tales como la Decisin 351 de la Comisin del Acuerdo de Cartagena, la cual aprueba el Rgimen Comn sobre Derechos de Autor y Derechos Conexos en Latinoamrica, y otros compromisos internacionales a travs de la adopcin del Convenio de Berna y el acuerdo ADPIC, a fin de asegurar a los autores y dems titulares una efectiva proteccin, y que siendo necesario unificar, a fin de permitir y facilitar su aplicacin dando mayor seguridad jurdica, en un solo cuerpo normativo las normas nacionales, subregionales y multilaterales, adoptadas por el Per en materia de Derechos de Autor y Derechos Conexos, era de suponer una renovacin legislativa acorde como es el Decreto Legislativo N 822. Sin dejar de tomar en cuenta el factor que constitua la experiencia de los tres aos de existencia del INDECOPI y otros fundamentos polticos, -tales como la proteccin econmica de las empresas internacionales que buscan establecer sucursales en el comercio y el mercado pe- ruano-, se hizo necesaria la conveniencia de efectuar determinadas modificaciones a la Legislacin de Derechos de Autor, requirindose instaurar para ello reglas de juego claras y efectivas, a fin de dar mayor seguridad jurdica y, por ende, mayor eficacia en su accin. Por lo de- ms, la promulgacin de la nueva Ley sobre Derechos de Autor fomenta la cultura y busca promover la inversin extranjera, en la publicacin de obras peruanas de distinta naturaleza.

4.3.1. Vigencia de la nueva ley de derechos de autor (D. Leg. 822) La Ley 13714, de Derechos de Autor, promulgada el ao 1961, g fue en sus orgenes una norma visionaria, de carcter innovador y superaba en esencia la realidad de su propia poca. Pero luego de 35 aos de vigencia, la ley se vio rebasada por la complejidad actual de la problemtica de las nuevas tecnologas, tales como las formas modernas de reproduccin y comunicacin de las obras, las bases de datos, emisiones por satlite y cable, o las transmisiones digitales y las nuevas categoras de obras que han surgido en los ltimos aos, entre las que destacan el software y los sistemas digitales. A lo anteriormente descrito se aade el abundante y profundo desarrollo de la normatividad internacional, posteriormente adoptada por el Per en 1993, se adhiere a la Decisin 351 de la Comisin del Acuerdo de Cartagena, que aprueba el Rgimen Comn sobre el Derecho de Autor y los Derechos Conexos; mediante Resolucin Legislativa N 23979 de 1984 se adopta la Convencin Universal de Derechos de Autor (Per es miembro de ella desde 1963, y del texto de 1971, desde 1985). Tambin, el Convenio de Roma para la Proteccin de los Artistas intrpretes o Ejecutantes, Productores de Fonogramas y Organismos de Radiodifusin (Per es miembro desde 1985); el Convenio de Ginebra para la Proteccin de los Productores de Fonogramas Contra la Reproduccin No Autorizada de sus Fonogramas (Per es miembro de 1985); el Convenio de Bruselas sobre la Distribucin de Seales Portadoras de Programas Transmitidas por Satlite (Per es miembro desde 1985); por ltimo, mediante Resolucin Legislativo N26407 de 1995, se adopta el Acuerdo TRIPS (o ADPIC) de la Organizacin Mundial de Comercio. Frente a toda esta normatividad dispersa de aplicacin diaria, el Decreto Legislativo N 822 logra sistematizar, concordar y uniformizar la legislacin en materia de Derecho de Autor. adems de incluir las reformas fundamentales que se detallan a continuacin y que actual- mente se encuentran vigentes a nivel nacional: 1. A fin de no quedar desfasada la normatividad penal, y por ende, la efectividad de las sanciones penales, se hace necesario adecuar las disposiciones y modernizar la terminologa, modificando los artculos 216 al 221 del Cdigo Penal, referidos a los delitos contra los derechos de autor. En tal sentido, se hizo una gradacin de los delitos y, consecuencialmente, de las penas, elevando la pena mxima de cuatro (4) a ocho (8) aos de prisin y tipificando figuras penales adicionales (arts. 213 y siguientes). 2. En cuanto a las facultades de la Oficina de Derechos de Autor, se aade la facultad de sancionar por infraccin a la Ley con cierre temporal o definitivo de establecimiento (art. 169). 3. Respecto de las sociedades de gestin colectiva, se ha modernizado y desarrollado las regulaciones sobre las sociedades de gestin colectiva a fin de dotarlas de transparencia y eficacia. En base a la mala experiencia de estos ltimos aos se establece la obligacin por parte de las sociedades de ges- tin colectivo de tener balances anuales auditados, control de gastos administrativos, etc. Se regulan mecanismos de fiscalizacin por parte del INDECOPI, facultando a realizar auditoras a las sociedades de gestin y a imponerles sanciones efectivas. Se sealan las incompatibilidades de los miembros del Consejo Directivo y del Director General y la obligacin de ellos de presentar declaracin jurada de bienes y rentas al asumir el cargo (arts. 146 167). 4. Es claro que el plazo de proteccin y la forma en que se estableca en la Ley de 1961 era anti tcnico, pues se sealaba que el tiempo de duracin era la vida del autor, y a su g fallecimiento, la vida del cnyuge, de los hijos y/o padres; y con respecto a otros herederos o legatarios se contaba 50 aos ms a partir de la muerte del autor. Por un lado, de esa manera el plazo de proteccin poda extenderse ms de 100 aos, y de g otro lado no se poda conocer a ciencia cierta si una obra ya era de libre uso.

4.l. El Convenio de Berna y la Decisin 351 sealaban como plazo mnimo la vida del autor y 50 aos despus de su muerte, dejando en libertad a los pases de ampliar dicho plazo. La tendencia legislativa es de anunciar dicho plazo ponindolo en 70 aos. En ese sentido, la Comunidad Europea y Estados Unidos tienen como plazo la vida del autor y 70 aos. A fin de buscar la